行政機關(guān)對外簽訂合同應(yīng)當(dāng)注意的法律問題目錄TOC\o"1-2"\h\z\u開篇語 1一、 我國合同發(fā)展的歷史回顧 2二、合同的概念和成立 3（一）合同的概念 3（二）合同的成立 4三、合同的要素和必備條款 9（一）合同的四個組成部分 9四、簽訂合同的注意事項 131、面對霸王條款。 132、應(yīng)對“行業(yè)慣例” 133、一定要注意對對方主體資格的審查。 144、審查自身的相關(guān)內(nèi)容 145、謹(jǐn)防合同陷進(jìn) 146、防止語言的歧義而引發(fā)的糾紛隱患 15五、合同行為中應(yīng)當(dāng)把握的基本理念 161、合同權(quán)利盡量用足 162、合理前瞻各種情況 163、用盡對方的附隨義務(wù) 164、擅用幾種抗辯權(quán) 175、違約責(zé)任清晰明確 186、酌情建立退出機制 197、合同中有掌握主動的意識 21六、行政機關(guān)簽約不當(dāng)給單位造成損失的法律責(zé)任 21（一）構(gòu)成國家機關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職罪 21(二)其他法律責(zé)任 22開篇語在市場經(jīng)濟社會中，經(jīng)濟規(guī)律支配著各種經(jīng)營行為。交易的產(chǎn)生，是基于交易雙方對交易條件均能接受。而合同，則正是這些由雙方達(dá)成一致的交易條件，合同是外界交往的橋梁，是產(chǎn)生利潤的源泉，同時也是產(chǎn)生風(fēng)險的源泉，咱們計生委作為政府機關(guān)如此重視經(jīng)濟社會中合同風(fēng)險的防范，也正體現(xiàn)了防為上、戒次之、救為下的執(zhí)政與管理的智慧。今天我們將很高興和大家一起分享合同法的相關(guān)知識與實踐操作要領(lǐng)。今天的講座分為四個部分：我國合同發(fā)展的歷史回顧合同舊時成為契約，通過考古所知的中國最早的合同始于西周。（一）西周：“博別”相當(dāng)于今天的借款合同，中間有一個大大的“中”字，從中一分為二，當(dāng)事人雙方各執(zhí)一半。（二）漢代：借貸關(guān)系十分活躍，一些官僚貴族巨商富賈都參與其間，當(dāng)時放債高利盤剝，造成社會矛盾激化，朝廷當(dāng)時規(guī)定借款合同中不能超過法定利率，即“取息過律”，高利息要受到懲罰。（三）唐代。唐代對外經(jīng)濟交往成就回航，出現(xiàn)了立契參考之用的合同樣本，還有專門替人寫契的書契人，這一時期的合同形式已經(jīng)相對固定化和正規(guī)化。（四）宋代。比較成熟的是典賣合同，絕賣，是所有權(quán)轉(zhuǎn)以后永不會贖回；活賣，又稱典賣，是在一定期限內(nèi)可以贖回，如果在規(guī)定時間內(nèi)不回贖，則成絕賣。當(dāng)時還規(guī)定，以錢交付的以錢贖回，以紙幣交付的以紙幣贖回，避免有人借貨幣貶值從重漁利。（五）元代合同：比較有特色的一點叫“經(jīng)官給據(jù)”，即所有權(quán)人在出賣土地前，提出申請，經(jīng)官府勘察并發(fā)給書面許可才可交易，以防止非法處分他人田宅。這也是古代民法史上所僅見。（六）明代：我們知道資本主義萌芽在明代，商品經(jīng)濟在當(dāng)時已經(jīng)頗具發(fā)展，那個時候出現(xiàn)了合伙協(xié)議，這可算是目前僅見的中國最早的合伙合同（七）清代合同分為加蓋官印的“紅契”和民間訂立的“白契”，前者的效力強于后者。例如使用白契購買的奴婢，可以贖身，但是用“紅契”購買的奴婢，不僅自己不能贖身，其子孫也永遠(yuǎn)是奴婢。剛才簡要回顧了合同的歷史進(jìn)程，我們現(xiàn)在經(jīng)常提到的合同法頒行于1999年，這部法律是我國合同發(fā)展史上的分水嶺，也標(biāo)志著我國的現(xiàn)代合同逐步成熟并走向理性的充分發(fā)展時期。分析：這一案件就是一種非常特殊的合同形式。法院作出這樣的分析?！吨腥A人民共和國合同法》第十條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！钡谑粭l規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。”《新浪網(wǎng)》是以《新浪網(wǎng)北京站服務(wù)條款》為承諾，向會員提供信息服務(wù)的。該服務(wù)條款確定了網(wǎng)站向用戶提供信息服務(wù)的權(quán)利和義務(wù)，實際上是一種電子數(shù)據(jù)文本形式的信息服務(wù)合同。根據(jù)網(wǎng)站的程序設(shè)計，服務(wù)條款的具體內(nèi)容在網(wǎng)站的頁面中已經(jīng)向用戶作了全面展示。會員申請注冊時，對條款的具體權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容可以表示同意，并繼續(xù)進(jìn)行申請注冊的下一個步驟；也可以表示不同意，并放棄申請注冊的操作。按照會員申請注冊步驟，申請人只有在點擊“我同意”即表示確認(rèn)服務(wù)條款的內(nèi)容后，方可能最終完成會員的注冊登記。原告來云鵬是按照這樣的程序完成會員注冊的，應(yīng)認(rèn)定他在注冊登記過程中注意到了網(wǎng)站的特別提示，并對網(wǎng)站服務(wù)條款的全部內(nèi)容有所了解。他在注冊登記時自愿點擊了“我同意”的標(biāo)識，是表示確認(rèn)網(wǎng)站服務(wù)條款內(nèi)容的行為，即對遵守被告四通利方公司《新浪網(wǎng)》服務(wù)條款的要約表示同意。雙方的信息服務(wù)合同關(guān)系，在原告來云鵬完成注冊申請后即告成立。這一案件后來以駁回原告訴訟請求告終。因為機關(guān)的合同行為均較為正規(guī)，因此，我再專門強調(diào)一下書面形式訂立的合同兩點內(nèi)容：一是合同書有多種多樣，有行業(yè)協(xié)會等制定的示范性合同文本，國際上也有通行的某種行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)文本，也有營業(yè)者提供的由營業(yè)者制訂的格式合同文本，大量的還有雙方當(dāng)事人自己簽訂的合同文本。一般來說，作為合同書應(yīng)當(dāng)符合如下條件：1．必須以某種文字、符號書寫。2．必須有雙方當(dāng)事人（或者代理人）的簽字（或者同時蓋章）。3．必須規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。合同也可以信件訂立，也就是平時我們所說的書信。書信有平信、郵政快件、掛號信以及特快專遞等多種形式。電報、電傳、傳真也屬于書面形式，大量的合同通過這三種形式訂立。二是法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同的，當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，但是這并不能反推認(rèn)為在上述情況下，當(dāng)事人未采用書面形式則合同不成立。對合同書面形式的要求主要是基于證據(jù)上的考慮，《合同法》規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立，從這個角度看，書面形式的主要目的在于舉證。案例：尚維家訴張作乾房屋買賣合同糾紛案2004年秋，小尚因有買房需求而與小張接觸，雙方商量小張把一間魔芋廠的宿舍樓賣給小尚。2004年10月15日，小尚向小張支付購房定金13000元后入住該房，并進(jìn)行了裝修。后來，小尚多次要求小張出示該房屋產(chǎn)權(quán)手續(xù)，據(jù)以簽定購房合同，小張予以拖延并催要余款。此后，小尚將小張告上法庭，要求判令小張雙倍返還定金并賠償原告損失9252.5元。分析：本案雙方?jīng)]有訂立書面的買賣合同，但小尚已付給小張部分購房款，并且實際入住該房且進(jìn)行了房屋裝修，系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，《中華人民共和國合同法》第三十六條“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”，故應(yīng)視為房屋買賣合同成立。該合同被告已實際履行，故原告要求被告雙倍返還購房定金并賠償損失的請求不能成立，法院不予支持。但法院判令小張有義務(wù)繼續(xù)履行過戶手續(xù)。2、合同成立的時間我國《合同法》關(guān)于合同成立的時間有兩條規(guī)定：承諾生效時合同成立；當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。對合同成立時間的理解應(yīng)結(jié)合這兩條規(guī)定進(jìn)行。根據(jù)計生委的實踐，我們重點講第二種成立的情況。法條：第三十二條【合同成立時間】當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。案例：寶碩公司向中信銀行貸款，勝達(dá)永強公司做擔(dān)保，后來寶碩公司破產(chǎn)無力償還借款，起訴由勝達(dá)永強公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。勝達(dá)永強公司提出抗辯說當(dāng)初合同上的印章是被寶碩公司所騙出借給他們，寶碩公司蓋上的。但是法院最后認(rèn)定：關(guān)于合作協(xié)議是否是勝達(dá)永強公司真實意思表示的問題。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第三十二條的規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”這里的簽字蓋章的效力是表明合同內(nèi)容為簽字或蓋章當(dāng)事人的意思表示，并據(jù)以享有合同權(quán)利、履行合同義務(wù)，尤其具有使合同相對人確信交易對方、從而確定合同當(dāng)事人的作用。本案中，合作協(xié)議及有關(guān)銀行承兌匯票的文件均加蓋有勝達(dá)永強公司的公章或者法定代表人名章，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定均為勝達(dá)永強公司真實意思的表示。勝達(dá)永強公司上訴稱，公章、財務(wù)章和法定代表人名章是被寶碩公司欺騙借出的，因此產(chǎn)生的相關(guān)民事行為當(dāng)屬無效，對此，本院認(rèn)為，勝達(dá)永強公司出借相關(guān)印章是基于寶碩公司的承諾，不論寶碩公司是否存在欺騙的行為，出借印章的關(guān)系存在于勝達(dá)永強公司與寶碩公司之間，寶碩公司的承諾也只在該兩公司之間發(fā)生效力，出于保護(hù)交易安全的需要，除非證明合同相對人中信銀行存在惡意，勝達(dá)永強公司以印章是被騙出借的理由不能對抗中信銀行向其主張合同項下的權(quán)利。啟發(fā)：合同在雙方簽字蓋章后生效，作為國家機關(guān)應(yīng)當(dāng)做好嚴(yán)格的審批管理，尤其是要慎重管理好機關(guān)印章、財務(wù)印章，更不得隨便出借。3、格式合同第一個問題：什么叫“格式條款”，又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款、標(biāo)準(zhǔn)合同、格式合同、定式合同、定型化合同，也有人稱作附合合同等。格式條款，是自19世紀(jì)以來發(fā)展起來的，是由于某些行業(yè)進(jìn)行頻繁地、重復(fù)性地交易的過程中為了簡化合同訂立的程序而形成的。這些行業(yè)一般是發(fā)展較大的具有一定規(guī)模的企業(yè)，往往具有壟斷性。如水、電、熱力、燃?xì)?、郵電、電信、保險、鐵路、航空，公路、海運等等行業(yè)。有公用事業(yè)，也有一般的大企業(yè)。使用格式條款的好處是，簡捷、省時、方便、降低交易成本，但其弊端在于，提供商品或者服務(wù)的一方往往利用其優(yōu)勢地位，制定有利于自己而不利于交易對方的條款，這一點在消費者作為合同相對方時特別突出。因此，必須在立法上予以限制。第二個問題：法律對格式合同做出了哪些限制規(guī)定A.有提請對方注意的義務(wù)，要對方注意自己免責(zé)或者限制責(zé)任的條款；B.對減少自己責(zé)任的條款有說明的義務(wù)；C.提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。D.有爭議時，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。案例：楊樹嶺訴中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司天津市寶坻支公司保險合同糾紛案我們知道保險合同是典型的格式合同，由保險公司一方提供。本案楊樹嶺就其所有的機動車輛向平安保險寶坻支公司投保機動車輛第三者責(zé)任險，并交納了相關(guān)保險費，雙方之間的保險合同關(guān)系成立。楊樹嶺不小心撞了墻，剛好母親在車上當(dāng)場死亡，后來楊樹嶺請求保險公司理賠，保險公司拒絕，拒絕的理由是但是保險合同有這樣的條款：“保險車輛造成被保險人或其允許的駕駛員及他們的家庭成員人身傷亡，不論在法律上是否應(yīng)當(dāng)由被保險人承擔(dān)賠償責(zé)任，保險人均不負(fù)責(zé)賠償”“家庭成員包括被保險人的直系血親和在一起共同生活的其他親屬”這樣的規(guī)定屬于格式化免責(zé)條款，法院認(rèn)定該條款無效，保險公司應(yīng)當(dāng)理賠，原因分析如下：第一、保險合同將被保險人即原告楊樹嶺的母親排除在第三者責(zé)任險賠付范圍之外沒有法律依據(jù)。

首先，涉案保險合同為機動車輛第三者責(zé)任險保險合同。按照通常的理解和國際通行的保險理念，機動車輛第三者責(zé)任險中的“第三者”，是指訂立保險合同的雙方當(dāng)事人即保險人、被保險人(包括被保險車輛內(nèi)的人員)以外所有的人。、保險合同的相關(guān)格式化免責(zé)條款將被保險人或被保險車輛駕駛?cè)藛T的家庭成員排除在外，屬人為故意縮小第三者的范圍。被告平安保險寶坻支公司利用已方強勢以預(yù)先設(shè)定的格式免責(zé)條款，縮小第三者的范圍，以最大化免除自己的責(zé)任，沒有法律依據(jù)，該格式化免責(zé)條款應(yīng)認(rèn)定為無效條款。第二、保險合同中關(guān)于“家庭成員包括被保險人的直系血親和在一起共同生活的其他親屬”的內(nèi)容屬違背法律規(guī)定的無效解釋。“家庭成員”、“直系血親”、“親屬”均為法律概念，被告平安保險寶坻支公司作為經(jīng)營保險業(yè)務(wù)的經(jīng)濟實體，無權(quán)對上述法律概念隨意進(jìn)行解釋。根據(jù)我國相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，法律上的“家庭”等同于戶籍，一家即為一戶，一戶即為一家?！凹彝コ蓡T”是指在同一個戶籍之內(nèi)永久共同生活，每一個成員的經(jīng)濟收入均作為家庭共同財產(chǎn)的人。因此，“家庭成員”與“直系血親”、“親屬”并非同一概念，具有直系血親關(guān)系的人不一定互為家庭成員。根據(jù)本案事實，原告楊樹嶺與其父母分家另過，故原告的母親雖與原告系直系血親，但不是原告的家庭成員。因此，即該條款有效，母親也不是家庭成員，也應(yīng)當(dāng)理賠。第三、保險公司未就格式化免責(zé)條款盡到“明確說明”的義務(wù)，故該格式化免責(zé)條款無效。保險公司將免責(zé)條款用黑體字加粗只能說明盡到提示義務(wù)，沒有達(dá)到“明確說明”的要求根據(jù)2000年1月21日最高人民法院作出的《關(guān)于對保險法第十七條規(guī)定的“明確說明”應(yīng)如何理解的問題的答復(fù)》，所謂“明確說明”，應(yīng)當(dāng)對有關(guān)免責(zé)條款的概念、內(nèi)容及其法律后果等以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋，以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果。保險合同系專業(yè)性較強的合同，涉及專業(yè)術(shù)語較多，投保人，特別是如本案原告楊樹嶺這樣的農(nóng)民，往往對此不甚了解，故保險人更有義務(wù)向投保人予以明確說明。因此本案保險公司并沒有就免責(zé)條款進(jìn)行明確說明，因此認(rèn)定條款無效。今天，我們通過這一案例幫助大家了解如何在格式合同的前提下保護(hù)自己的利益，以后大家在投保時，也能利用法律武器維護(hù)權(quán)益。三、合同的要素和必備條款（一）合同的四個組成部分單純從結(jié)構(gòu)來看，合同分為首部、正文、尾部和附件四個部分組成，有的沒有附件，就是三個組成部分。1、合同的首部。就是合同正式條款之前的所有內(nèi)容。包括合同名稱、當(dāng)事人身份欄、合同引言、有的還有合同編號、簽訂日期、地點、合同目錄、鑒于條款。在這里強調(diào)一下合同的目的的重要性。舉兩個例子予以說明：案例：一家面粉廠給兩家食品廠供應(yīng)面粉，簽訂了兩份供貨協(xié)議，這兩份合同的時間、面粉量、違約責(zé)任條款都一樣，因為面粉廠機器出現(xiàn)故障導(dǎo)致了對兩家食品廠的延遲供貨，但是這兩家食品廠追究面粉廠違約責(zé)任而得到的損失卻差別非常大。其中得到賠償多的多的那家食品廠的合同中只有一個區(qū)別，則明確了合同目的“為中秋節(jié)月餅生產(chǎn)，甲方向乙方購買面粉，訂立本協(xié)議”因此，那家食品廠主張的金額就不僅是延遲供貨的違約責(zé)任，而是影響其中秋節(jié)月餅銷售的實際損失。案例二：是我們所近期辦理的一件海外融資被騙的案件。我們一個客戶因為急需周轉(zhuǎn)資金，通過一家英國公司在海外融資，但是英國公司要求其進(jìn)行律師禁止調(diào)查、項目評審，當(dāng)客戶支付了近百萬元的評估費和律師費后，對方告訴他沒有開立外匯賬戶不能融資。雖然客戶發(fā)現(xiàn)對方可能專門以收取前期費用，然后找理由終止協(xié)議的方式來行騙。但是后來發(fā)現(xiàn)簽訂的委托律師調(diào)查、委托評估公司評估的協(xié)議里均沒有明確委托的目的是用于融資，因此，也就無法證明支付的一百萬與海外融資的因果關(guān)系，也使其陷入舉證的被動。2、合同的正文《合同法》第十二條【合同內(nèi)容】合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。合同的權(quán)利義務(wù)，除法律規(guī)定的以外，主要由合同的條款確定。合同的條款是否齊備、準(zhǔn)確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利地履行、實現(xiàn)訂立合同的目的。合同的條款是非常重要的，所以在此條規(guī)定了合同的主要條款。但是，并不是說當(dāng)事人簽訂的合同中缺了其中任何一項就會導(dǎo)致合同的不成立或者無效。主要條款的規(guī)定只具有提示性與示范性。合同的主要條款或者合同的內(nèi)容要由當(dāng)事人約定，一般包括這些條款，但不限于這些條款。不同的合同，由其類型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的。比如，買賣合同中有價格條款，而在無償合同如贈與合同中就沒有此項。實踐中需要結(jié)合這些基本條款進(jìn)行擴展。例如，設(shè)備安裝合同需要大量的條款用于質(zhì)量控制、商品房買賣合同則需要對房屋質(zhì)量、配套、違約進(jìn)行詳細(xì)約定。A.什么是標(biāo)的：標(biāo)的是合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)指向的對象。標(biāo)的是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。沒有標(biāo)的，合同不能成立，合同關(guān)系無法建立。標(biāo)的可以是有形的物，例如買的貨物；可以是無形的，例如知識產(chǎn)權(quán)；還可以是行為，比如勞務(wù)，運輸合同中的運輸行為。合同對標(biāo)的的規(guī)定應(yīng)當(dāng)清楚明白、準(zhǔn)確無誤，對于名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等都要約定得細(xì)致、準(zhǔn)確、清楚，防止差錯。特別是對于不易確定的無形財產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等更要盡可能地描述準(zhǔn)確、明白。訂立合同中還應(yīng)當(dāng)注意各種語言、方言以及習(xí)慣稱謂的差異，避免不必要的麻煩和糾紛。B.關(guān)于數(shù)量約定的注意事項對于有形財產(chǎn)，數(shù)量是對單位個數(shù)、體積、面積、長度、容積、重量等的計量；對于無形財產(chǎn)，數(shù)量是個數(shù)、件數(shù)、字?jǐn)?shù)以及使用范圍等多種量度方法；對于勞務(wù)。數(shù)量為勞動量；對于工作成果，數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。一般而言，合同的數(shù)量要準(zhǔn)確，選擇使用共同接受的計量單位、計量方法和計量工具。根據(jù)不同情況，要求不同的精確度，允許的尾差、磅差、超欠幅度、自然耗損率等。C.質(zhì)量約定的注意事項質(zhì)量條款的重要性是勿庸贅言的，許許多多的合同糾紛由此引起。合同中應(yīng)當(dāng)對質(zhì)量問題盡可能地規(guī)定細(xì)致、準(zhǔn)確和清楚。國家有強制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。如有其他質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)盡可能約定其適用的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗的方法、質(zhì)量責(zé)任的期限和條件、對質(zhì)量提出異議的條件與期限等。D.價款或者報酬。如果有政府定價和政府指導(dǎo)價的，要按照規(guī)定執(zhí)行。價格應(yīng)當(dāng)在合同中規(guī)定清楚或者明確規(guī)定計算價款或者報酬的方法。有些合同比較復(fù)雜，貨款、運費、保險費、保管費、裝卸費、報關(guān)費以及一切其他可能支出的費用，由誰支付都要規(guī)定清楚。E.履行期限。履行期限是指合同中規(guī)定的當(dāng)事人履行自己的義務(wù)如交付標(biāo)的物、價款或者報酬，履行勞務(wù)、完成工作的時間界限。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定合同是否按時履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。履行期限可以是即時履行的，也可以是定時履行的；可以是在一定期限內(nèi)履行的，也可以是分期履行的。不同的合同，對履行期限的要求是不同的，期限可以以小時計，可以以天計，可以以月計，可以以生產(chǎn)周期、季節(jié)計，也可以以年計。期限可以是非常精確的，也可以是不十分確定的。不同的合同，其履行期限的具體含義是不同的。買賣合同中賣方的履行期限是指交貨的日期、買方的履行期限是交款日期，運輸合同中承運人的履行期限是指從起運到目的地卸載的時間，工程建設(shè)合同中承包方的履行期限是從開工到竣工的時間。正因如此，期限條款還是應(yīng)當(dāng)盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計算期限的方法。F.履行地點和方式。履行地點是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對方當(dāng)事人接受履行的地點。不同的合同，履行地點有不同的特點。如買賣合同中，買方提貨的，在提貨地履行；賣方送貨的，在買方收貨地履行。在工程建設(shè)合同中，在建設(shè)項目所在地履行。運輸合同中，從起運地運輸?shù)侥康牡貫槁男械攸c。履行地點有時是確定運費由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險由誰承擔(dān)以及所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)。履行地點也是在發(fā)生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據(jù)。因此，履行地點在合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定得明確、具體。履行方式是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。不同的合同，決定了履行方式的差異。買賣合同是交付標(biāo)的物，而承攬合同是交付工作成果。履行可以是一次性的，也可以是在一定時期內(nèi)的，也可以是分期、分批的。運輸合同按照運輸方式的不同可以分為公路、鐵路、海上、航空等方式。履行方式還包括價款或者報酬的支付方式、結(jié)算方式等，如現(xiàn)金結(jié)算、轉(zhuǎn)帳結(jié)算、同城轉(zhuǎn)帳結(jié)算、異地轉(zhuǎn)帳結(jié)算、托收承付、支票結(jié)算、委托付款、限額支票、信用證、匯兌結(jié)算、委托收款等。履行方式與當(dāng)事人的利益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，并且在合同中?yīng)當(dāng)明確規(guī)定。G.違約責(zé)任。違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同，依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行合同義務(wù)，使對方免受或少受損失的法律措施，也是保證合同履行的主要條款。違約責(zé)任在合同中非常重要，因此一般有關(guān)合同的法律對于違約責(zé)任都已經(jīng)作出較為詳盡的規(guī)定。但法律的規(guī)定是原則的，即使細(xì)致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。因此，當(dāng)事人為了特殊的需要，為了保證合同義務(wù)嚴(yán)格按照約定履行，為了更加及時地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責(zé)任，如約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計算方法等。

H.解決爭議的方法。解決爭議的方法指合同爭議的解決途徑，對合同條款發(fā)生爭議時的解釋以及法律適用等。解決爭議的途徑主要有：一是雙方通過協(xié)商和解，二是由第三人進(jìn)行調(diào)解，三是通過仲裁解決，四是通過訴訟解決。當(dāng)事人可以約定解決爭議的方法，如果意圖通過訴訟解決爭議是不用進(jìn)行約定的，通過其他途徑解決都要事先或者事后約定。依照仲裁法的規(guī)定，如果選擇適用仲裁解決爭議，除非當(dāng)事人的約定無效，即排除法院對其爭議的管轄。但是，如果仲裁裁決有問題，可以依法申請法院撤銷仲裁裁決或者申請法院不予執(zhí)行。當(dāng)事人選擇和解、調(diào)解方式解決爭議，都不能排除法院的管轄，當(dāng)事人可以提起訴訟。3、合同尾部主要有合同各方的簽署欄、附件清單、聲明與承諾等內(nèi)容。簽署欄中的通信地址、付款賬號等是經(jīng)過雙方當(dāng)事人確認(rèn)的信息，這些信息對于履行合同主要義務(wù)或履行通知等附隨義務(wù)至關(guān)重要，只要是按簽署欄的地址或賬號履行通知或付款義務(wù)，及時對方?jīng)]有收到也不負(fù)責(zé)任。4、合同附件附件也是合同的組成部分，與合同其他條款一樣具有法律效力。但如果合同附件不在合同中列明，一旦產(chǎn)生爭議可能會面臨舉證方面的麻煩四、簽訂合同的注意事項1、面對霸王條款。有的相對方比較強勢，往往提供的合同文本有限制甚至剝奪對方權(quán)利，強行增加對方義務(wù)甚至免除己方的責(zé)任，不合理增加己方權(quán)利等手段，這一類合同或條款稱其為霸王條款。應(yīng)對霸王條款的方法給兩個建議：一是如果霸王條款是格式條款，就可以用前面我教大家的通過《合同法》對于格式條款的限制性要求，變被動為主動。二是運用談判技巧，霸王條款只是虛張聲勢，對方仍舊擺脫不掉供求關(guān)系等經(jīng)濟因素對其影響，充分發(fā)揮議價能力和行政機關(guān)支付能力的優(yōu)勢，完全可以將對方提交的合同中的霸王條款等閑視之，并從容修改。2、應(yīng)對“行業(yè)慣例”某些企業(yè)在談判中會找出許多對自己有利的并稱其為“行業(yè)慣例”“交易習(xí)慣”，或者會以“行業(yè)慣例”為由聲稱某些義務(wù)性條款多此一舉，從而拒絕約定對其不利的條款。這些做法貌似權(quán)威和充足，其實不然。需要提醒的是，乙方當(dāng)事人站在自己行業(yè)角度上提出的這些理由及依據(jù)大多無法成立，甚至僅憑邏輯知識就能，談判盡可以大膽突破這些約束，為減少日后的麻煩，既不要相信沒有依據(jù)的承諾，也不要相信沒有依據(jù)的慣例，而是踏踏實實分析可能存在的問題并約定解決方案，防止可同因約定不明，而去適應(yīng)哪些內(nèi)容不確定的交易習(xí)慣，。3、一定要注意對對方主體資格的審查。因此在談判期要關(guān)注對方履約的實力、是不是他的經(jīng)營范圍、有無許可、資質(zhì)等。否則合同可能因此無效、部分無效并招致額外損失例如：一家行政機關(guān)要建辦公大樓，由于一個施工老板是關(guān)系戶，但資質(zhì)有問題，該機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)礙于情面，將工程發(fā)包給了這個老板。但是后來工程中有數(shù)名工人傷亡，因為根據(jù)法律規(guī)定，發(fā)包人明知承辦人不具備相應(yīng)資質(zhì)而同意其施工，則要與承包人一起對承包人的雇員在施工期間的人身損害承擔(dān)連帶責(zé)任。因此后來行政機關(guān)因此付出了巨額賠款。因此，律師建議機關(guān)對外簽訂合同之前，要審查一些材料：營業(yè)執(zhí)照（看經(jīng)營期限、范圍、方式、是否年檢、法定代表人）、資質(zhì)證書、許可證、代理人的授權(quán)委托手續(xù)。有的還要做資信調(diào)查，例如看企業(yè)信用記錄等4、審查自身的相關(guān)內(nèi)容重點審查簽訂及履行合同的法定前提是否已經(jīng)具備或成就。案例：前面講到的那個境外融資的案例，如果企業(yè)提前了解自己根本不具備境外融資應(yīng)當(dāng)具備的三年營利、有進(jìn)出口業(yè)務(wù)許可證、開立外匯賬戶等法定條件，自然就不會上當(dāng)去支付前期各種費用。5、謹(jǐn)防合同陷進(jìn)例如某些交易僅提供標(biāo)的，毫無意義，例如電梯、大型生產(chǎn)設(shè)備等，必須在提供有形表的同時提供安裝、售后服務(wù)等一系列無形標(biāo)的，這些都是在簽訂合同時要考慮的。數(shù)量的約定要小心計量單位陷阱。例如：一個企業(yè)所標(biāo)稱的“套”可能與另外一個企業(yè)的“套”有很大差異。約定方式不明也會造成數(shù)量不明?！疤峁?號水泥約30噸”中的“約”字就將精確的權(quán)利義務(wù)化為模糊概念。6、防止語言的歧義而引發(fā)的糾紛隱患A.因?qū)Ψ教卣鞫a(chǎn)生的歧義。例如“供方產(chǎn)品”，如果對方是生產(chǎn)商，則指“供方生產(chǎn)的產(chǎn)品”；如果對方是貿(mào)易商，則指“供方提供的產(chǎn)品”，但如果對方既有自產(chǎn)又有采購后銷售的特征，這時“供方產(chǎn)品”就有歧義了，一定要明確清楚產(chǎn)品的來源。B．因一詞多性產(chǎn)生的歧義。例如：某訴訟案件中的關(guān)鍵證據(jù)借條載明“張某借高某人民幣14000元，今還欠款4000元”，由于還為多音字，法官不知道是還了4000元，還剩一萬，還是還了一萬，還剩4000.C．由于重讀方式產(chǎn)生的歧義。例如“提供三套產(chǎn)品的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)”，有三個理解（此處可以互動，要求大家來回答）。三種不同的理解修改后的表述為（1）“提供其中三套產(chǎn)品的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)”；（2）“提供三套產(chǎn)品方面的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)”；（3）“提供產(chǎn)品的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)三套”。D.定語重疊產(chǎn)生的歧義。例如一份旅游合同中約定，旅游公司提供“進(jìn)口空調(diào)大巴”。游客會理解為，進(jìn)口的開有空調(diào)的大巴。但是后來客車既不是進(jìn)口車，也沒有開動空調(diào)。受到質(zhì)問時，對方辯稱該車是安裝了“進(jìn)口空調(diào)”的大巴。因此，我們在簽合同時要注意識破這種欺詐的合同。F．因并列關(guān)系產(chǎn)生的歧義。例如某合同生效條件為“買受人及出賣人的上級公司批準(zhǔn)后生效”。這一生效條件有三種解釋第一種“買受人及出賣人共同的上級公司批準(zhǔn)”；第二種“買受人及出賣人各自的上級公司批準(zhǔn)”；第三種“買受人”及“出賣人的上級公司”批準(zhǔn)。這種歧義會產(chǎn)生嚴(yán)重后果，一定要注意。五、合同行為中應(yīng)當(dāng)把握的基本理念1、合同權(quán)利盡量用足權(quán)利義務(wù)有法定、約定兩種。法定的權(quán)利義務(wù)為普遍意義上的，有強制性的規(guī)定。約定的權(quán)利義務(wù)則是對法律無強制性規(guī)定當(dāng)事人可以約定、細(xì)化的權(quán)利義務(wù)，一經(jīng)約定則產(chǎn)生約束力。任何一份合同，都是這兩種權(quán)利義務(wù)的結(jié)合體。法律是一種免費的資源，因此，除了要關(guān)心《合同法》以外，還要關(guān)注產(chǎn)品或服務(wù)所涉及的法律規(guī)定。例如：如果計生委涉及購買機電設(shè)備，則要仔細(xì)了解機電產(chǎn)品的國家強制性標(biāo)準(zhǔn)，如果涉及食品設(shè)備，還要了解衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，以及影響廣泛的消費者知情權(quán)、經(jīng)營者的告知義務(wù)等內(nèi)容。2、合理前瞻各種情況合理前瞻是指通過對交易內(nèi)容、交易背景的分析，預(yù)見到履行中可能發(fā)生的問題并在合同中事先約定解決辦法。更淺顯的理解是，我們不妨將對方想象成隨時可能利用合同漏洞違約的對手，充分假設(shè)可能的違約情況并設(shè)計處置方案。例如：一座用于經(jīng)營的房屋租賃合同為例，當(dāng)初在訂立時已經(jīng)預(yù)見了政府法律變更、市政規(guī)劃變更、房屋拆遷等因素導(dǎo)致的營業(yè)用房無法繼續(xù)使用，但是沒有想到SARS給法律界上了深動一課，因為，此前，我國的合同從來未將一時無法有效控制的惡行傳染性疾病的流行作為解除合同的條件，也沒有將這類情況當(dāng)成不可抗力的一種形式加以約定。當(dāng)時出現(xiàn)了大量因為無法維持經(jīng)營而要求解除租房合同的糾紛。3、用盡對方的附隨義務(wù)計生委在合同中往往是甲方，即買受方，或者被服務(wù)方，因此，一定要充分督促對方履行附隨義務(wù)?！逗贤ā返?0條“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。”附隨義務(wù)不是合同中直接約定的義務(wù)，而是基于誠信原則應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。這一規(guī)定在合同條款相對粗疏的情況下很有價值，有助于爭議雙方走出“沒有合同=沒有義務(wù)”的怪圈，解決無謂的爭議。案例：乘客楊艷輝訴南方航空公司客運合同糾紛案由于航空公司在機票上只載明出發(fā)地是“上海PVG”而并未說明登記地點不是虹橋機場，導(dǎo)致原告誤機并由于改簽而增加了費用（退票時不能全額退款）。審理該案的上海市徐匯區(qū)人民法院援引合同附隨義務(wù)規(guī)定，認(rèn)定在客運合同中明白無誤的向旅客通知運輸事項是承運人應(yīng)盡的附隨義務(wù)，并據(jù)此判決承運人全額退還機票款并賠償一定的損失。4、擅用幾種抗辯權(quán)合同法中規(guī)定的抗辯權(quán)有三種，同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)。在《經(jīng)濟合同法》的時代，由于沒有抗辯權(quán)的規(guī)定，當(dāng)一方違約，另一方要么以繼續(xù)履行的方式仍舊往火坑里跳，要么也停止履行而構(gòu)成“違約”，而《合同法》則宣告了這種局面的終結(jié)。同時履行抗辯就是我們說的“一手交錢、一手交貨”。我重點解釋后面兩個抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)。《合同法》第67條“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求”。例如：在杭州某企業(yè)向一家政府機關(guān)銷售鍋爐的合同中，雙方約定買房先付定金若干，在賣方交貨時，買房加付30%貨款，然后賣方派人前往買方負(fù)責(zé)安裝、調(diào)試，合格后買方再支付余款。而在實際履行中，企業(yè)派出的人員并沒有認(rèn)真負(fù)責(zé)的安裝、調(diào)試，雖然也能勉強使用，但是鍋爐屢屢出現(xiàn)問題。行政機關(guān)有權(quán)因此拒絕支付尾款，因為這就是對先履行抗辯權(quán)的一種合理使用。B.不安抗辯權(quán)關(guān)于不安抗辯有兩個法條：第六十八條【不安抗辯權(quán)】應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第六十九條【不安抗辯權(quán)的行使】當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。由于不會行使不安抗辯權(quán)，一方本可以合法、合理的維護(hù)自身合法權(quán)益，但由于方法不當(dāng)反而使自己承擔(dān)責(zé)任。例如：甲企業(yè)租用乙企業(yè)的房屋并與乙企業(yè)合作開辦酒店對外提供餐飲服務(wù)。合同簽訂后，乙企業(yè)并未按約定投資，而甲企業(yè)在對方未能按照約定投資后，本來可以通過行使不安抗辯權(quán)的方式，以對方喪失商業(yè)信譽為由在通知對方后暫停支付房租。但是甲企業(yè)沒有好好用這一權(quán)力，而是在根本沒有通知對方的情況下，無視合同中對于支付租金方面的違約責(zé)任，長期未能按時支付租金，最終被乙企業(yè)以長期不付租金為由追究了賠償，并被取消了合作資格。例如：同樣是對物業(yè)公司的服務(wù)質(zhì)量不滿，那些以拖欠物業(yè)管理費的方式對抗物業(yè)公司的業(yè)務(wù)，就會被起訴判令支付物業(yè)管理費并賠償物業(yè)公司損失；而那些收集了服務(wù)質(zhì)量與約定不符的證據(jù)，并書面通知物業(yè)公司暫停支付物業(yè)費的業(yè)務(wù)則根本無法被起訴。啟示：機關(guān)在訂立合同后，在履行過程中，發(fā)現(xiàn)可以行使不安抗辯權(quán)時，切記一定要保留證據(jù)并通知度覅昂，否則不具備行使不安抗辯權(quán)的要件。5、違約責(zé)任清晰明確簡單的合同雖然可以降低一點點談判成本，而一旦發(fā)生糾紛卻會大大增加解決爭議的舉證等成本，總體上是得不償失的。因此兩個要點：一是對違約加上識別標(biāo)志是降低爭議處理成本最簡單、最廉價的方式。這樣的條款猶如合同中的“紅綠燈”，一是維持最基本的通行秩序，二是對是否違約可以有效判斷并追究。二是違約的標(biāo)準(zhǔn)越清晰，違約責(zé)任的承擔(dān)方式越具體，則越容易追究違約責(zé)任。例如：合同中約定：“逾期拒不履行合同”由于“拒”有明知和故意的成份，屬于主觀心理活動，非常難以證明，遠(yuǎn)不如“逾期未履行”合同表述來的容易，因為“未”只強調(diào)客觀結(jié)果。6、酌情建立退出機制這一機制能使合同主體在遇到某些影響交易利益實現(xiàn)的情況時能夠順利退出，則更容易將合同損失降到最低限度。有限情勢變更的法律依據(jù)：最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第二十六條：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！卑咐ㄍ顺鰴C制未成功的案例）：吳小蘭租賃了胡明的車，進(jìn)行出租車營運，租期三年，約定了租金，后承租方吳小蘭主張，2010年10月份至今，溫州市區(qū)出租車的分包價格急劇下降，再一味堅持按照原合同繼續(xù)履行，則會對被告顯失公平，也根本無力承擔(dān)所承包的金額。由于目前經(jīng)濟形勢及出租車營運市場發(fā)生了無法預(yù)測的重大變化，繼續(xù)履行合同使被告利益遭受重大損害，依據(jù)最高院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第二十六條的規(guī)定，這種情況應(yīng)適用情事變更原則，故要求變更與原告之間的出租車租賃合同，給被告一條出路。法院對該解釋的理解思路如下：時間上，應(yīng)當(dāng)發(fā)生在合同成立之后，履行完畢之前；客觀上，應(yīng)有情事變更的具體事實，如戰(zhàn)爭、經(jīng)濟危機等；主觀上，當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見，是指根據(jù)人們的一般常識和普遍經(jīng)驗，在訂立合同時不可能預(yù)見到該情勢可能發(fā)生變化；情事變更必須不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人，且既非不可抗力也非商業(yè)風(fēng)險；繼續(xù)履行合同顯失公平。被告認(rèn)為最近出租車的分包價格急劇下降，這是在訂立合同當(dāng)時無法預(yù)見的，被告繼續(xù)履行原協(xié)議就會造成很大損失，這對被告是不公平的，應(yīng)當(dāng)變更原協(xié)議。但本案原、被告間訂立的協(xié)議書中并未約定被告是可以轉(zhuǎn)租的，如果被告承租出租車是用于自己使用的，則不會發(fā)生因市場分包價下降而虧損的情況?？陀^上，本案并沒有出現(xiàn)情事變更的具體重大事件；出租車承租價肯定不會一成不變，隨著市場發(fā)生變化，承租價發(fā)生相應(yīng)下降或上浮是正常的現(xiàn)象，從主觀上講，這是當(dāng)事人訂立協(xié)議時可以預(yù)見到的。本案合同基礎(chǔ)并未發(fā)生質(zhì)的變化，出租車承租價發(fā)生變化應(yīng)屬于正常的商業(yè)風(fēng)險范圍，不構(gòu)成情事變更。因此，被告提出的“本案應(yīng)適用情事變更原則，要求變更原、被告間的車輛租賃協(xié)議”的抗辯意見，沒有事實和法律依據(jù)，該院不予采納。案例（退出機制成功的案例）：武樂朋與王文學(xué)之間簽訂的買賣槐樹協(xié)議，王文學(xué)與武樂朋簽訂買賣槐樹協(xié)議后，也辦理了部分槐樹采伐許可證進(jìn)行了采伐，履行了買賣槐樹協(xié)議的其中一部分。而雙方所簽協(xié)議買賣的槐樹，位于三門峽黃河濕地國家級自然保護(hù)區(qū)，隨著該自然保護(hù)區(qū)的批準(zhǔn)、機構(gòu)建立以及各項工作的逐步完善和依法管理，該自然保護(hù)區(qū)的林木依法不能采伐，因此王文學(xué)與武樂朋所簽訂槐樹買賣協(xié)議中關(guān)于采伐的約定依法不能繼續(xù)履行。這時，買受方就需要啟動合同的退出機制，終止剩下的履行合同的義務(wù)，退出的方法就是依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十條的規(guī)定，該屬于法律上的履行不能。該履行不能為不可抗力。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條第一款第一項的規(guī)定，該協(xié)議未履行部分應(yīng)當(dāng)依法予以解除。協(xié)議解除后，武樂朋應(yīng)返還所收取王文學(xué)的定金及多付的價款，王文學(xué)應(yīng)當(dāng)返還未采伐部分的槐樹。王文學(xué)未能采伐剩余槐樹屬于不可抗力，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十七條的規(guī)定，該協(xié)議解除后，應(yīng)當(dāng)免除王文學(xué)不能履行協(xié)議責(zé)任。與第一個案例不同的是，這一次啟動的是不可抗力，不是情勢變更知識點：不可抗力與情事變更的區(qū)分方法。情事變更原則是指合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的。由此可知，情事變更原則適用的是合同可以繼續(xù)履行、非不可抗力的情形。而本案槐樹的不能采伐是法律所禁止的不能履行，并不是可以