試論有限責任公司未出資股東的資格認定

一、問題的提出

A公司是國內(nèi)某公司與國外某公司于1994年7月經(jīng)政府部門批準成立的中外合作企業(yè)，注冊資本200萬元。根據(jù)合作合同約定，國內(nèi)公司以現(xiàn)金出資100萬元，國外公司以現(xiàn)金出資100萬元（折合美元出資），經(jīng)珠海某會計師事務所于1995年驗資報告確認至1995年4月A公司實收注冊資本200萬元。工商局向A公司頒發(fā)了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。雖然公司設(shè)立的形式要件顯示國外公司為A公司股東，但該國外公司一直未實際出資。

在A公司合作經(jīng)營期限即將結(jié)束的時候，國內(nèi)公司向某仲裁委員會提起仲裁，要求確認國外公司未履行出資義務，不是A公司股東。由于雙方對A公司設(shè)立時是否出資產(chǎn)生重大爭議，仲裁委員會為查明A公司的原始投資的形成情況，委托北京某會計師事務所對A公司在辦理注冊登記時股東投入資本情況進行審計，根據(jù)審計報告顯示國外公司符合規(guī)定的出資為0，國內(nèi)公司符合規(guī)定的投資為60萬元。

股東資格是投資人取得和行使股東權(quán)利、承擔股東義務的基礎(chǔ)。有關(guān)股東資格確認糾紛是公司法訴訟中最為常見的一種訴訟。本案中，A公司在公司成立的形式要件均符合我國法律相關(guān)規(guī)定的前提下，出現(xiàn)股東實際未向公司繳納出資的問題，其股東資格是否應予認定？其股東權(quán)利是否應因此受到影響？這些問題在我國現(xiàn)行公司法中并無明確規(guī)定，法學界和司法實踐中存在不同的觀點和做法。筆者擬從我國的國情和公司法相關(guān)規(guī)定及其立法本意著手，就公司內(nèi)部實際未出資股東的認定問題作一探討。

二、當前理論界和實踐中對未出資的股東資格如何認定的不同觀點及做法

（一）否定股東地位說

此說認為，股東出資的嚴重違約行為（如根本未出資或未按時出資）將導致其股東地位（或資格）的喪失。

持此觀點的學者認為，股東對于公司最為根本的義務在于出資，只有履行了出資義務，才能夠獲得股東的身份和資格，如果其沒有履行出資義務，自無取得股東身份可言。例如：劉瑞復教授認為：“股東是指公司資本的出資人或股份的持有人?！蓶|因其出資而取得股東身份，從而形成與公司之間的權(quán)利義務關(guān)系?！逼岫嗫〗淌谡J為：“股份有限公司的股東是向股份有限公司出資，取得公司股份的公司成員?！?/p>

以出資取得股東資格，實際上是嚴格法定資本制下的產(chǎn)物。在嚴格法定資本制下，立法者要求股東向公司出資的目的在于確保公司資本的確定真實，從而盡可能地維護交易安全。

目前否定說在我國公司法理論界屬于主流觀點，在司法實踐中也具有廣泛的影響，這也符合我國《公司法》的立法本意和原則，法院也主要是按這種觀點來進行操作的。例如廣東省高院審理的廣東國投破產(chǎn)案中，對廣信實業(yè)公司在江灣新城公司中的股權(quán)及股東資格的裁定，認為廣信實業(yè)沒有履行股東最基本的出資義務，違反了合同約定和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《公司法》的規(guī)定，依法喪失了股東的資格，作出江灣新城75％股權(quán)歸原廣東國投所有的裁定。

（二）肯定股東資格說

此說認為，違反出資義務的公司股東僅承擔違約責任，而其股東資格不因未出資而被否定。公司的股東未繳納出資的，應向股東承擔違約等法律責任。如就行政責任而言，可由工商行政管理部門給予罰款、責令改正甚至吊銷營業(yè)執(zhí)照；就民事責任而言，可以因設(shè)立瑕疵而否認其法人人格，由股東對公司的債務承擔責任。公司的設(shè)立瑕疵可以產(chǎn)生法律責任，但并不否認股東的股東資格。

此說的相關(guān)法律依據(jù)為《公司法》第25條和《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》有關(guān)分期出資的規(guī)定。依據(jù)《公司法》第25條的規(guī)定，違反出資義務的公司股東僅應對其他已足額出資的股東承擔違約責任，而不能因其未出資而否定其股東資格。股東未出資而設(shè)立的公司，屬于公司的瑕疵設(shè)立問題，公司的瑕疵設(shè)立可以產(chǎn)生法律責任?！吨型夂腺Y企業(yè)法》和《中外合作企業(yè)法》分期出資的規(guī)定采用的是授權(quán)資本制，認為合資、合作公司可依分期出資方式而設(shè)立，必然存在股東在未能出資或未能全部出資之前即取得合資公司股東資格的情形，這就與出資取得股東資格的觀點相矛盾。最高人民法院也在法復［1994］4號《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤消或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復》第1項中表明了這樣的態(tài)度：如果企業(yè)開辦的企業(yè)已經(jīng)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其實際投入的自有資金雖與注冊資金不符，但達到了《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例實施細則》第15條第7項或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，并具備企業(yè)法人其他條件的，應當認定其具備法人資格，以其財產(chǎn)獨立承擔民事責任。但如果該企業(yè)被撤消或歇業(yè)后，其財產(chǎn)不足清償債務的，開辦企業(yè)應當在該企業(yè)實際投入的自有資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承擔責任?？梢姡诖朔N出資瑕疵的情形下，最高人民法院主張承認企業(yè)的法人資格，當然也就不存在否定股東資格的問題。

工商行政管理部門對于公司成立后所發(fā)現(xiàn)的投資瑕疵行為應如何處理？是否必然否定股東資格？根據(jù)《公司登記管理條例》的規(guī)定：虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資者將被處以罰款，虛報注冊資本嚴重的撤消登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照。股東資格并不因出資人的瑕疵投資行為而被否認?！镀髽I(yè)年度檢驗辦法》（1996年12月13日由國家工商行政管理局公布）第22條、24條、25條、26條分別規(guī)定：對公司登記時虛報注冊資本、虛假出資（即公司發(fā)起人、股東未交付貨幣、實物或未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)）或在公司成立后抽逃出資的，由登記機關(guān)責令30日內(nèi)補交出資或?qū)⒊樘拥某鲑Y返還給公司，并處以一定比例的罰款。虛報注冊資本情節(jié)嚴重的吊銷營業(yè)執(zhí)照。外商投資企業(yè)未依照章程或合同規(guī)定的期限交納出資，由登記主管機關(guān)限期繳清出資，逾期不繳清的，依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。可見，依上述條款，出資瑕疵的股東仍能保有其股東資格，但是應當承擔補交出資的義務。

三、現(xiàn)階段對未出資股東在內(nèi)部股東資格認定上應堅持股東資格否定說的重要性和相關(guān)依據(jù)

（一）堅持法定資本制，對未出資股東的資格采取否定的觀點意義重大

1.堅持股東資格否定說是規(guī)范市場投資主體投資行為的重要依據(jù)

我國還處于社會主義市場經(jīng)濟的初級階段，各種市場體系和信用制度還很不完善，市場主體的活動隨意性很大，各種市場行為還很不規(guī)范。出資作為股東最基本、最重要的義務，股東必須如實積極地履行，否則會引發(fā)一系列的問題，而且也違背了民事活動中的誠實信用原則。由于我國目前對