PAGE5行政法思考題參考一、行政主體的概念和行政主體構(gòu)成要件行政主體是行政法上權(quán)力、義務(wù)、責任的歸屬主體，享有公共行政權(quán)力，通過其所屬機關(guān)實施公共行政，完成公共管理任務(wù)，并能獨立承擔因此而產(chǎn)生的法律責任的組織。構(gòu)成要件：第一、行政主體必須是兩人以上的組織體，而不能為自然人個人；第二、行政主體依法享有包括行政職權(quán)和公共管理權(quán)在內(nèi)的行政管理權(quán)；第三、行政主體必須能夠以自己的名義對外行使行政管理權(quán)；第四、行政主體對其管理活動承擔獨立的實質(zhì)上的責任。二、我國和法、日國家行政主體理論的區(qū)別第一，法國、日本的行政主體理論是對具體行政主體制度的研究，而具體的行政主體制度又與行政的民主化、地方分權(quán)、公務(wù)分權(quán)不可分離。在法國，行政主體是作為行政分權(quán)的法律技術(shù)出現(xiàn)的。日本的行政主體制度也與地方自治相聯(lián)系。而在我國，行政主體理論是一種理論抽象，沒有相對應的行政主體制度。行政主體理論側(cè)重于解決行政機關(guān)在對外管理中的地位。具有行政主體資格者，才能對外管理。第二，法國、日本的行政主體理論強調(diào)行政組織的統(tǒng)一和協(xié)調(diào)。行政組織及作為行政組織基礎(chǔ)單位的行政機關(guān)是行政主體的組織或機關(guān)，以行政主體的名義進行活動，統(tǒng)一在行政主體之下。而我國的行政主體理論則強調(diào)單個行政機關(guān)的獨立性。行政主體在通常情況下指依法享有行政權(quán)的單個行政機關(guān)，而不論該機關(guān)是否隸屬于其他行政機關(guān)。第三，法國、日本的行政主體理論否定行政機關(guān)在法律上的獨立人格。認為行政機關(guān)僅是行政主體的代表，不是獨立的權(quán)利義務(wù)主體。而我國行政主體理論則肯定行政機關(guān)以及法律法規(guī)授權(quán)組織的獨立人格。認為行政機關(guān)及法律法規(guī)授權(quán)組織在法定權(quán)限范圍內(nèi)，可以以自己的名義進行管理，并獨立承擔行為的后果。第四，法國、日本行政主體理論中的責任是指實質(zhì)上的責任，即行為后果的最終歸屬，并與財產(chǎn)責任相聯(lián)系，凡不承擔行政上的獨立財產(chǎn)責任者，不是行政主體。而我國的行政主體理論則強調(diào)形式上的責任。認為作為行政訴訟被告就是承擔行為后果的具體表現(xiàn)。第五，法國、日本的行政主體理論與行政訴訟被告的確定沒有必然聯(lián)系。由實施有爭議的行為的行政機關(guān)作行政訴訟被告，主要是出于訴訟的方便，與責任的歸屬無關(guān)。當然，行政訴訟的后果要由行政機關(guān)所在的行政主體承擔。而我國的行政主體理論則與行政訴訟被告制度緊密相聯(lián)。只有具備行政主體資格者，才能成為行政訴訟的被告。第六，法國、日本的行政主體理論強調(diào)行政主體間的相對獨立。行政主體間的相互監(jiān)督只能依法進行。通常可通過行政訴訟解決，國家不得直接干預地方團體或其他行政主體的內(nèi)部事務(wù)。而我國的行政主體理論不強調(diào)行政主體間的相對獨立。第七，法國、日本的行政主體理論是行政組織法理論的組成部分。因而，在探討行政主體理論的同時，不排除對行政組織其他法律問題的研究。而我國的行政主體理論是從行政法學研究行政組織的角度提出的，因而，排斥對行政組織其他法律問題的研究。三、行政主體、行政人、行政相對人之間的聯(lián)系與區(qū)別聯(lián)系：三者均為學理概念，三者相互關(guān)聯(lián)，共同作用于行政法律關(guān)系運作的全過程。在行政法律關(guān)系中，作為行使國家行政職權(quán)的行政主體始終處于支配管理的地位；行政主體的行為由行政人直接作出；而行政相對人作為行政法律關(guān)系的另一方當事人則處于被支配、被管理的地位。區(qū)別：一是組成狀態(tài)不同。行政主體是組織，行政人是個人，行政相對人是組織或個人；二是范圍不同。行政主體包括行政機關(guān)和被授權(quán)組織，行政人包括公務(wù)員和被授權(quán)實施執(zhí)法活動的非公務(wù)員，行行政行為撤銷的法律后果：（1）行政行為自被撤銷之日起失去法律效力，撤銷的效力可追溯到行政行為做出之日；（2）行政行為的撤銷是因為行政主體過錯引起的，并且依社會公益的需要又必須使撤銷的效力追溯到行政行為做出之日，那么，由此造成行政相對人的一切實際損失應由行政主體予以賠償；（3）行政行為被撤銷是由行政相對人的過錯引起的，或由行政主體與行政相對人的共同過錯所引起的，撤銷的效力通常應追溯到行為做出之日，過錯方各依自己的過錯程度承擔相應的賠償責任。九、行政程序的意義與分類。意義：程序理性是公認的按照實質(zhì)標準作成決定的最可靠方法。因為人性是容易犯錯的，可能因為偏見或者特別利益等不可捉摸的心理因素而影響判斷，所以，為了追求客觀、理性、公正的決定，必須有程序法的規(guī)制，使人們能夠預見政府行為，減少裁量行為的錯誤，從而精確地實現(xiàn)實體法。行政程序的具體意義在于：（1）擴大公民行使參政權(quán)的途徑；（2）保護行政相對人的程序權(quán)益；（3）監(jiān)督行政主體依法行使職權(quán)；（4）提高行政效率。分類：（1）根據(jù)某程序要素是否與外部相對人發(fā)生直接聯(lián)系可分為內(nèi)部程序和外部程序；（2）以行政程序是否為法所定為標準可分為法定程序和自由程序；（3）根據(jù)行政行為性質(zhì)可分為抽象行政程序和具體行政程序；（4）根據(jù)行政程序適用的時間不同可分為事先程序和事后程序；（5）以行政主體不同的職能為標準可分為行政立法程序、行政執(zhí)法程序和行政司法程序。十、行政程序法的基本原則及相關(guān)制度（一）公開原則及相關(guān)制度。公開原則——行政機關(guān)應當向行政相對人和社會公開其行政行為。體現(xiàn)公開原則要通過行政立法和規(guī)范性文件的公布、情報公開、表明身份、行政決定送達、告知權(quán)利、檔案資料查詢等制度來落實。（二）公平原則及相關(guān)制度。公平原則——排除行政機關(guān)可能造成偏見的因素，使之公平地對待相對人或相對人各方。公平原則主要通過調(diào)查、回避、決定與其它職能分離、不單方接觸制度、合議、格式統(tǒng)一、信賴保護等制度來落實。（三）正當原則與相關(guān)制度。正當原則——行政行為應當正規(guī)地、符合理性地進行。體現(xiàn)正當原則的制度有：行政機關(guān)的主管和管轄制度；記錄和決定制度；送達制度；聽取意見制度；說明理由制度；委托和代理制度；行政步驟的順序制度等。（四）參與原則及相關(guān)制度。參與原則——公民或行政相對一方對行政行為有權(quán)表達自己意見，并使這種意見得到應有重視。體現(xiàn)參與原則的主要制度是聽取意見和聽證。（五）效率原則及相關(guān)制度。效率原則——行政行為應當盡量用最短的時間、最少的人力、財力和物力取得理想的結(jié)果。效率原則的具體制度有時效、行政機關(guān)相互協(xié)助、簡易程序、緊急處置程序、復審不停止執(zhí)行等制度。（六）救濟原則及相關(guān)制度。行政救濟制度主要包括：行政復議，行政復核，以及對行政行為的司法審查等。十一、什么是行政法學的基礎(chǔ)理論，你對“平衡論”的理解基礎(chǔ)理論是行政法學存在的“基石”。行政法學基礎(chǔ)理論應該是整個行政法學理論內(nèi)容的基本精神或“精神內(nèi)核”，是構(gòu)成行政法學理論“大廈”的“基礎(chǔ)”，它直接決定了行政法學理論的各個方面。第一種觀點認為行政法是管理法，即“管理論”，強調(diào)支配與服從的關(guān)系。第二種觀點認為行政法是控制行政權(quán)的法，即“控權(quán)論”，突出監(jiān)督行政的關(guān)系?！捌胶庹摗笔怯闪_豪才教授于近年首創(chuàng)的一種中國行政法學基礎(chǔ)理論的觀點。該觀點認為，在行政機關(guān)與相對一方權(quán)利義務(wù)的關(guān)系中，權(quán)利義務(wù)在總體上應當是平衡的，表現(xiàn)為和諧、合作的行政關(guān)系?！捌胶庹摗钡膬r值在于：（1）為建立行政主體與相對方的良性互動平臺提供理論支持；（2）為調(diào)整行政權(quán)利(權(quán)力)結(jié)構(gòu)機制的構(gòu)建提供理論指導；（3）揭示了行政法特有的不對等關(guān)系；（4）揭示了行政程序的性質(zhì)；（5）有利于行政方法的創(chuàng)新和引進；（6）揭示了行政法的功能。十二、行政強制的基本原則。第一，法定原則。行政強制權(quán)并非行政管理權(quán)的自然組成，而是單獨一種權(quán)力，必須有法律的單獨授權(quán)。授權(quán)包括行政強制的主體、內(nèi)容、范圍、方式、程序等。第二，適當原則。在國外又稱為比例原則、禁止過分原則、最小損害原則等等。適當就是要兼顧公共利益和公民、法人和其他組織的權(quán)益。第三，說服教育與行政強制相結(jié)合原則。在行政強制執(zhí)行中和某些強制措施中，實施前必須強調(diào)說服教育，盡可能使當事人自覺履行。第四，救濟原則。在實施行政強制前，行政機關(guān)必須向當事人說明理由，當事人有權(quán)陳述和申辯。對于不當或違法的行政強制，當事人有權(quán)申請復議或提起訴訟。因不當或違法行政強制給當事人造成損害的，應當賠償。十三、行政強制措施與行政強制執(zhí)行的概念特征。行政強制措施，是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財產(chǎn)實施暫時性控制的行為。第一，行政強制措施具有具體性；第二，行政強制措施具有強制性；第三，行政強制措施具有限權(quán)性；第四，行政強制措施具有物理性；第五，行政強制措施具有從屬性；第六，行政強制措施具有非制裁性；第七，行政強制措施具有可訴性。行政強制執(zhí)行是指公民、法人或其他組織不履行行政機關(guān)依法所作行政處理決定中規(guī)定的義務(wù)，有關(guān)國家機關(guān)依法強制其履行義務(wù)或達到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的行為。（1）行政強制執(zhí)行以公民、法人或其他組織不履行行政義務(wù)為前提，在一般情況下，這種不履行還必須有不履行的故意；（2）行政強制執(zhí)行的目的在于強迫公民、法人或其他組織履行行政義務(wù)；（3）行政強制執(zhí)行的基礎(chǔ)和依據(jù)是行政處理決定；（4）行政強制執(zhí)行的主體是行政機關(guān)或是司法機關(guān)。十四、你對行政處罰“一事不再罰”原則的理解?！缎姓幜P法》規(guī)定：“對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！痹摋l款通常被認為是“一事不再罰”原則的體現(xiàn)?！耙皇隆保赐粋€違法事實，是指同一個違法行為違反單個或多個法律、法規(guī)的情形，但不包括多個違法行為?！安辉倭P”意味著：（1）可以給予兩次以上處罰，但罰款只能一次；（2）對于同一性質(zhì)的同一違法行為，可以依法給予罰款以及其他處罰形式的并處，但不能罰款兩次；（3）違法行為如果情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，在被追究刑事責任后依法還應予以行政處罰的，仍可適用行政處罰。十五、行政處罰的程序。行政處罰的程序是保障相對人合法權(quán)益的一項重要制度，是指享有行政處罰權(quán)的行政主體對違法相對人實施行政處罰所應當遵守的具體方式、方法