第

4周法人所得稅

----居民身份的判定

----收入來源的判定

----常設(shè)機(jī)構(gòu)法人同樣分居民納稅人和非居民納稅人；居民納稅人負(fù)有無限納稅義務(wù)；非居民納稅人負(fù)有有限納稅義務(wù)。-----對法人所得征稅，首先要界定法人的納稅人身份。一、法人居民身份的判定標(biāo)準(zhǔn)（1）注冊地標(biāo)準(zhǔn)(又稱法律標(biāo)準(zhǔn))（2）法人實(shí)際管理和控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)（3）總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)（4）選舉權(quán)控制標(biāo)準(zhǔn)1.注冊地標(biāo)準(zhǔn)（又稱法律標(biāo)準(zhǔn)）按照本國的法律在本國注冊成立的法人都是本國的法人居民。----美國、瑞典、芬蘭、墨西哥等國；---相當(dāng)于自然人的國籍標(biāo)準(zhǔn)；---易于識別；----不能真實(shí)反映法人的經(jīng)營活動地；----納稅人可通過事先選擇注冊地的辦法來避稅。2.法人實(shí)際管理和控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)法人的實(shí)際管理和控制中心所在地，指的是做出和形成法人經(jīng)營管理重要決定和決策的地點(diǎn)。----英國、新西蘭、印度和新加坡等國；-----不等同于法人的日常經(jīng)營業(yè)務(wù)管理機(jī)構(gòu)；-----董事會經(jīng)常舉行會議的地點(diǎn)是判斷法人實(shí)際管理和控制中心所在地的重要標(biāo)志；案例1：比爾斯公司國際稅收管轄權(quán)案比爾斯聯(lián)合礦業(yè)有限公司（簡稱比爾斯公司），1902年在南非注冊成立，總機(jī)構(gòu)設(shè)在南非金伯利。1906年，英國政府要求比爾斯公司就其全部企業(yè)所得納稅。比爾斯公司以原告身份起訴，認(rèn)為該公司的注冊地、總機(jī)構(gòu)所在地均為南非，其產(chǎn)品金剛石的開采和銷售地也都在南非，故該公司應(yīng)為南非公司，不應(yīng)向英國政府交稅。但英國法院認(rèn)為，原告公司的大部分董事和終身董事均住在英國倫敦，部分董事和終身董事則住在南非，董事會大多在倫敦舉行，公司經(jīng)營與管理的重要決策，諸如礦業(yè)開發(fā)、鉆石銷售與利潤分配、其他資產(chǎn)處置、任命公司經(jīng)理等決定均在英國倫敦做出。所以，原告公司的實(shí)際管理和控制中心位于倫敦，其為英國的居民公司，應(yīng)就環(huán)球所得向英國政府納稅。3.選舉權(quán)控制標(biāo)準(zhǔn)

法人的選舉權(quán)和控制權(quán)如果被某國居民股東所掌握，則這個法人即為該國的法人居民。------在判定上與法人實(shí)際管理和控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)有很多交叉。4.總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)

凡是總機(jī)構(gòu)設(shè)在本國的法人均為本國的居民。----日本；

----法人總機(jī)構(gòu)通常是法人的總公司或總店，強(qiáng)調(diào)法人的組織結(jié)構(gòu)；----法人實(shí)際管理和控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)調(diào)法人的權(quán)力或決策中心（實(shí)際權(quán)力機(jī)構(gòu)或人物）《國際稅收》(第四版）朱青編著法人居民身份的判定標(biāo)準(zhǔn)之各國規(guī)定：

四種標(biāo)準(zhǔn)中，目前在各國最常用的是注冊地標(biāo)準(zhǔn)(法律標(biāo)準(zhǔn))以及法人實(shí)際管理和控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。（1）只采用注冊地標(biāo)準(zhǔn)，如丹麥、埃及、法國、尼日爾、瑞典、泰國、美國等國。（2）只采用管理和控制地標(biāo)準(zhǔn)，如馬來西亞、墨西哥、新加坡等國。（3）同時采用注冊地標(biāo)準(zhǔn)及管理和控制地標(biāo)準(zhǔn)，一家公司如果滿足其中一個標(biāo)準(zhǔn)就是本國的居民公司，如加拿大、德國、希臘、印度、愛爾蘭、肯尼亞、盧森堡、馬耳他、毛里求斯、荷蘭、斯里蘭卡、瑞士、英國等國。（4）實(shí)行注冊地標(biāo)準(zhǔn)或管理和控制地標(biāo)準(zhǔn)的同時，也采用總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。例如，比利時、巴西、韓國、日本同時實(shí)行注冊地標(biāo)準(zhǔn)和總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)；新西蘭和西班牙同時采用注冊地標(biāo)準(zhǔn)、管理和控制地標(biāo)準(zhǔn)以及總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。

二、我國關(guān)于法人居民身份的判定標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定過去標(biāo)準(zhǔn)：“注冊地標(biāo)準(zhǔn)”和“總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)”必須同時具備，缺一不可。我國新的企業(yè)所得稅法的判定標(biāo)準(zhǔn)：只要企業(yè)滿足“注冊地標(biāo)準(zhǔn)”和“實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)”之一，就屬于中國的居民企業(yè)?！镀髽I(yè)所得稅法》第二條：“本法所稱居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)”。嚴(yán)格來說，實(shí)際管理機(jī)構(gòu)和總機(jī)構(gòu)是不同層面的兩個概念?！蛾P(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)[2009]82號）規(guī)定，在境外注冊的中資控股企業(yè)，只有其最高決策機(jī)構(gòu)和日常經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)同時在中國境內(nèi)的，才屬于實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)。實(shí)際管理機(jī)構(gòu)：主要考慮日常管理地（如企業(yè)管理層所在地）、財(cái)務(wù)處理地（如企業(yè)帳簿保存地）、經(jīng)營決策地（如重要股東居住地或董事會議召開地）等。例如，在我國注冊成立的麥德龍(中國)公司，中英人壽保險(中國)公司，就是我國的居民企業(yè)；在其他國家和地區(qū)注冊的公司，但其最高決策機(jī)構(gòu)和日常經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)在我國境內(nèi)，也是我國的居民企業(yè)。上述企業(yè)應(yīng)就其來源于我國境內(nèi)外的所得繳納企業(yè)所得稅。非居民企業(yè)則是指依照外國(地區(qū))法律、法規(guī)成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。例如，在我國設(shè)立的代表處及其他分支機(jī)構(gòu)等外國企業(yè)。我國對法人居民身份判定的變化分析：注冊地或?qū)嶋H管理機(jī)構(gòu)在境內(nèi)--從原法雙重具備改變?yōu)閱我痪邆洹獙υ惙ǖ难永m(xù)和發(fā)展--堅(jiān)持以依法注冊地為基本判定標(biāo)準(zhǔn)—注重法律形式，易操作，但也易規(guī)避。--實(shí)際管理地標(biāo)準(zhǔn)—注重經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，合理，但不易操作。新法改變規(guī)則的原因國際上從注重來源地管轄向注重居民管轄轉(zhuǎn)移反規(guī)避的需要（注冊外遷、外國公司/海歸公司實(shí)質(zhì)在華運(yùn)營）-跨國公司管理總部？與稅收協(xié)定銜接《國際稅收》(第四版）朱青編著三、所得來源地的判定標(biāo)準(zhǔn)-----東道國對于非居民來源于本國的收入征稅；-----母國對于居民來源于其他國家的收入征稅及采取避免重復(fù)征稅措施；跨國所得：積極投資所得---生產(chǎn)經(jīng)營所得常設(shè)機(jī)構(gòu)被動投資所得---股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)勞務(wù)所得財(cái)產(chǎn)所得可通過公司的法律身份、獲得貸款或特許權(quán)的債權(quán)人所在地、勞務(wù)的實(shí)際提供地或財(cái)產(chǎn)坐落地等直觀標(biāo)準(zhǔn)來確定來源地《國際稅收》(第四版）朱青編著（一）經(jīng)營所得經(jīng)營所得即指營業(yè)利潤，它是個人或公司法人從事各項(xiàng)生產(chǎn)性或非生產(chǎn)性經(jīng)營活動所取得的純收益。一筆所得是否為納稅人的經(jīng)營所得，主要看取得這項(xiàng)收入的經(jīng)營活動是否為納稅人的主要經(jīng)濟(jì)活動。----主營業(yè)務(wù)活動所得一.跨國營業(yè)所得征稅的基本原則------常設(shè)機(jī)構(gòu)原則

根據(jù)該原則，居住國企業(yè)如果在來源國設(shè)立了常設(shè)機(jī)構(gòu)，那么該企業(yè)通過該常設(shè)機(jī)構(gòu)實(shí)施營業(yè)活動所得的營業(yè)利潤就應(yīng)當(dāng)在常設(shè)機(jī)構(gòu)所在國納稅。

定性方面:常設(shè)機(jī)構(gòu)用來限制收入來源國的優(yōu)先征稅權(quán)。定量方面：常設(shè)機(jī)構(gòu)原則兩個關(guān)鍵性概念：實(shí)際聯(lián)系和利潤歸屬二.常設(shè)機(jī)構(gòu)的概念和范圍

常設(shè)機(jī)構(gòu)（PermanentEstablishment)是為處理跨國營業(yè)利潤的征稅分配問題以避免跨國營業(yè)所得被雙重征稅而產(chǎn)生的國際稅收專門用語。常設(shè)機(jī)構(gòu)屬于非法人性質(zhì)；只有不具備法人資格的外國企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)才可能被認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu)；并不是所有不具備法人資格的外國企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)都是常設(shè)機(jī)構(gòu)，要成為常設(shè)機(jī)構(gòu)還要符合一定的條件。常設(shè)機(jī)構(gòu)指“一個企業(yè)進(jìn)行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所”。常設(shè)機(jī)構(gòu)特別包括管理場所、分支機(jī)構(gòu)、辦事處、工廠、車間（作業(yè)場所）和礦場、油井或氣井、采石場、或任何其他開采自然資源的場所----一般性的常設(shè)機(jī)構(gòu)特殊性的常設(shè)機(jī)構(gòu)：建筑工地、建筑、裝配或安裝工程或者與其有關(guān)的監(jiān)督管理活動。-----跨地區(qū)作業(yè)，可能只在一定時間內(nèi)存在常設(shè)機(jī)構(gòu)的三種主要形式：以物為核心----直接辦廠、設(shè)立營銷體系或派駐常駐代表以人為核心----采用代理的形式電子商務(wù)（一）以物----營業(yè)場所為核心要素而存在的常設(shè)機(jī)構(gòu)，場所型常設(shè)機(jī)構(gòu)包含以下三個方面的構(gòu)成要素：營業(yè)場所、固定性、營業(yè)活動的性質(zhì)

1.必須有營業(yè)場所如場地、房屋或者建筑物，也可以是機(jī)器、設(shè)備等設(shè)施范本所定義的常設(shè)機(jī)構(gòu)一語特別包括：管理場所、分支機(jī)構(gòu)、辦事處、工廠、作業(yè)場所；礦場、油井、氣井以及其他任何開采自然資源的場所。

“營業(yè)場所”一語含義十分廣泛，包括企業(yè)用于其營業(yè)活動的任何場地、設(shè)施或設(shè)備，而不論該場地、設(shè)施或設(shè)備是否專門用于企業(yè)的營業(yè)活動。無完整性要求；可以是企業(yè)支配下的某一空間，可以是僅占市場一角，或長期租用海關(guān)倉庫的一部分（用于存放應(yīng)稅商品），或者是設(shè)在另一家企業(yè)的內(nèi)部。比如，有時一家外國企業(yè)在某處僅擁有一部分場地，而另一部分場地是歸別家企業(yè)所占有?？梢允亲杂谢蜃赓U的：場地、設(shè)施或設(shè)備是企業(yè)自有的或是租用的，都無關(guān)緊要。只要能在其確定的場所進(jìn)行營業(yè)，都應(yīng)認(rèn)為其設(shè)有營業(yè)場所。例1：一家公司的雇員，長時間使用另一家公司總部的辦公室（例如，新建的子公司），以保證后者遵循其與前者簽訂的合同所規(guī)定的義務(wù)。在這種情況下，雇員的活動與其公司的商業(yè)有關(guān)，由他控制的在另一家公司總部的辦公室將構(gòu)成其雇主的常設(shè)機(jī)構(gòu)。例2：一位畫家，兩年來每周在他的主要客戶的大辦公樓里度過三天。在這種情況下，那座辦公樓是他進(jìn)行最重要商業(yè)活動（即繪畫）的地方，那位畫家在辦公樓的出現(xiàn)構(gòu)成了他的常設(shè)機(jī)構(gòu)。包括適合于營業(yè)活動的任何重要、有形物體，包括不動產(chǎn)、建筑、機(jī)器、計(jì)算機(jī)、輪船、飛機(jī)等，但是排除輕便和可攜帶的機(jī)器設(shè)備、工具，排除證券或銀行帳戶。排除專利和軟件。2.該營業(yè)場所必須是“固定的”。常設(shè)機(jī)構(gòu)：必須在空間上實(shí)際存在某一地點(diǎn)，或必須與確定的地理位置標(biāo)準(zhǔn)相聯(lián)系（位置標(biāo)準(zhǔn)）；同時在時間上確實(shí)存續(xù)了一定的期限（持久性標(biāo)準(zhǔn)）。不能理解為永久存在，不能變動或移動，或營業(yè)活動不間斷（1）位置標(biāo)準(zhǔn)：在空間上，該營業(yè)場所必須是建立在一個確定的地點(diǎn)；A.固定的活動中心場所或基地：在稅收管轄權(quán)內(nèi)的一定土地（或海底）上的固定的營業(yè)活動中心場所或者建有基地。（這種情況下不必考慮營業(yè)活動的持續(xù)時間）

例3，市場小販案：居住在荷蘭的小販每周要到德國三個不同城鎮(zhèn)的市場去銷售貨物，那里有他的攤位。攤位通常設(shè)在市場的同一場所。無固定于土地上的房屋或建筑物。他每周花一天時間在德國儲存和準(zhǔn)備一周的經(jīng)營，周末在荷蘭與家人度過。法院認(rèn)為，雖然不存在固定于土地的房屋和其他建筑物，但小販在三個市場中的固定場所有攤位，這樣他就在每個市場有營業(yè)活動中心，符合成為常設(shè)機(jī)構(gòu)的固定性要求。例4：清掃煙囪工人案一外國清潔公司在德國一小鎮(zhèn)提供煙囪清掃，清掃工每年為小鎮(zhèn)的一些房屋進(jìn)行幾次清掃活動，小鎮(zhèn)的稅務(wù)當(dāng)局認(rèn)為清潔公司在本地設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。法院認(rèn)為工人每年進(jìn)行幾次清掃活動的房屋和煙囪不滿足“位置標(biāo)準(zhǔn)”的條件，因而不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。例5：牛奶商人案一位商人居住在一個城鎮(zhèn)，向另一稅收管轄權(quán)下的城鎮(zhèn)運(yùn)送牛奶和其他奶制品。他早上運(yùn)牛奶和奶酪，收工后把沒賣掉的商品帶回牛奶房。該商人銷售所在城鎮(zhèn)的稅務(wù)局認(rèn)為，該商人在日常送牛奶的街上擁有常設(shè)機(jī)構(gòu)。法院認(rèn)為在一個城鎮(zhèn)街道上一個界定區(qū)域內(nèi)的活動場所不滿足常設(shè)機(jī)構(gòu)的固定性條件。例6：賽馬案1957年，一個外國居民身份的賽馬者在美國僅有的一次比賽中獲勝，得到70000美元的收入。美國稅務(wù)當(dāng)局認(rèn)為該外國人在美國不存在常設(shè)機(jī)構(gòu)，此項(xiàng)所得不必在美國納稅，因?yàn)樵撏鈬嗽诿绹鴽]有營業(yè)活動的基地，且他在比賽之后立即離開了美國。但在以后的類似事件中，均由于賽馬者在美國因要參加兩次以上比賽，而需要租賃或占有馬舍、訓(xùn)練設(shè)施等，并且與有關(guān)當(dāng)事人簽約，而被認(rèn)為在美國擁有營業(yè)活動的中心或基地，而被認(rèn)為在美國存在常設(shè)機(jī)構(gòu)。如囿于固定于土地上觀點(diǎn)，那么管線鋪設(shè)、道路修建、海洋石油勘探或開采、捕撈業(yè)、林業(yè)等移動性行業(yè)是否符合常設(shè)機(jī)構(gòu)的固定性要求？新觀點(diǎn)：固定的活動中心和邊界明確的經(jīng)營位置B.邊界明確的經(jīng)營位置：在一定的空間范圍內(nèi)存在經(jīng)營場所，該空間有明確可界定的地理邊界，必須考慮持續(xù)的時間---空間定界法結(jié)合持久性標(biāo)準(zhǔn)例7：挪威漁民阿拉斯加捕魚案三個挪威漁民在阿拉斯加海域捕魚，阿拉斯加稅務(wù)局認(rèn)為他們捕撈的漁船是其常設(shè)機(jī)構(gòu)，法院認(rèn)為漁船當(dāng)然是經(jīng)營場所，但認(rèn)為不是固定的經(jīng)營場所，因?yàn)椴稉苹顒記]有明確的域界。例8：挪威石油鉆探”旅館平臺案”漂浮式鉆探平臺是否應(yīng)該與固定式鉆探平臺享有不同的稅收待遇？例9：挪威“美國Gurtler鉆船案”確立移動性行業(yè)征稅權(quán)分配規(guī)則，使移動性行業(yè)和固定性行業(yè)征稅相同，貫徹了稅收公平原則（2）持久性標(biāo)準(zhǔn)：在時間上，該營業(yè)場所必須具有一定的永久性?？梢允瞧髽I(yè)主觀上對于營業(yè)場所具有長期使用的目的，即企業(yè)打算通過該營業(yè)場所長期進(jìn)行營業(yè)活動；也可以是在客觀上存續(xù)一個確定的時間期限，那么該營業(yè)場所就構(gòu)成稅收協(xié)定意義上的固定營業(yè)場所。在時間上確實(shí)持續(xù)了一段期限，體現(xiàn)稅務(wù)管理的要求，必須結(jié)合邊界明確的經(jīng)營位置這一要求考慮持久性標(biāo)準(zhǔn)是要通過確定一個可移動產(chǎn)業(yè)的營業(yè)場所成為常設(shè)機(jī)構(gòu)的時間界限，區(qū)分永久性營業(yè)場所和臨時性營業(yè)場所，并將臨時性營業(yè)場所排除在常設(shè)機(jī)構(gòu)的范圍之外。例10：德國音樂演出團(tuán)體美國巡回演出案一德國演出團(tuán)體與美國經(jīng)紀(jì)人簽訂為期14個月的合同。但是，演出是巡回的，在不同地區(qū)進(jìn)行，也包括在加拿大進(jìn)行。雖然就整體而言該團(tuán)體在美國演出了相當(dāng)長的時間，但因?yàn)檠莩鲎鳛橐豁?xiàng)營業(yè)活動在一個特定的地點(diǎn)的持續(xù)時間是有限的，也即營業(yè)活動的場所是臨時的，因此該演出團(tuán)體不構(gòu)成在美國設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。確定一個移動性產(chǎn)業(yè)是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)的時間界限，而區(qū)分臨時性和永久性營業(yè)場所：12個月和6個月之爭。固定的位置，或營業(yè)界域；對可移動產(chǎn)業(yè)需一并考慮持續(xù)的時間。3、關(guān)于營業(yè)活動性質(zhì)的認(rèn)定（一）非營業(yè)性服務(wù)的認(rèn)定：1、排除準(zhǔn)備性質(zhì)或輔助性活動OECD范本和UN范本的規(guī)定：1）專為儲存、陳列或交付本企業(yè)貨物或商品的目的而使用的場所；2）專為儲存、陳列或交付的目的而保存本企業(yè)貨物或商品的庫存；３）專為通過另一企業(yè)加工的目的而保存本企業(yè)貨物或商品的庫存４）專為本企業(yè)采購貨物或商品或者收集情報(bào)的目的而設(shè)有固定的營業(yè)固定場所；５）專為本企業(yè)進(jìn)行任何其他準(zhǔn)備性質(zhì)或輔助性質(zhì)活動的目的而設(shè)有的營業(yè)固定場所；６）專為本款（１）到（５）項(xiàng)各項(xiàng)活動的結(jié)合而設(shè)有的營業(yè)固定場所，如果由于這種結(jié)合使?fàn)I業(yè)固定場所全部活動屬于準(zhǔn)備性質(zhì)或輔助性質(zhì)。2.考察活動與整個企業(yè)活動的關(guān)系，如果固定營業(yè)場所的活動在企業(yè)整個盈利活動中所起的作用是主要或重要的，那么該固定營業(yè)場所活動是營業(yè)活動，否則就屬于非營業(yè)性服務(wù)或準(zhǔn)備性輔助活動，而不被認(rèn)為是常設(shè)機(jī)構(gòu)。以下情況應(yīng)視為常設(shè)機(jī)構(gòu)：1）業(yè)務(wù)性質(zhì)與企業(yè)整體業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)相同;（倉儲服務(wù)公司、廣告公司）2）生產(chǎn)或銷售行為的延伸；（如銷售設(shè)備的維修）3）為本企業(yè)外的顧客服務(wù)；（如所擁有倉庫還租給其他企業(yè)使用）4）行使監(jiān)督管理職責(zé)；5）承擔(dān)銷售商品業(yè)務(wù)或從事生產(chǎn)活動。（如一個固定營業(yè)場所既為本企業(yè)保存貨物，采購貨物，也為本企業(yè)交付貨物、銷售貨物）（二）區(qū)分營業(yè)活動和一般性租賃活動或銷售活動范本規(guī)定：締約國一方企業(yè)通過其設(shè)在約締約國另一方的固定營業(yè)場所，將其有形資產(chǎn)，如設(shè)施、（工業(yè)、商業(yè)或科學(xué)的）設(shè)備、房屋或無形資產(chǎn)，如專利權(quán)、專有技術(shù)等類似資產(chǎn)，出租或租賃給第三者使用，則通過該營業(yè)場所進(jìn)行的活動，通常視為設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。通過固定營業(yè)場所提供資本也應(yīng)同樣視為常設(shè)機(jī)構(gòu)。如果締約國一方企業(yè)將設(shè)施、（工業(yè)、商業(yè)或科學(xué)的）設(shè)備、房屋或無形財(cái)產(chǎn)出租給締約國另一方企業(yè)，而在該締約國另一方未設(shè)有從事該項(xiàng)出租或租賃活動的固定場所，出租人僅按合同規(guī)定提供出租的設(shè)備等，該項(xiàng)出租的設(shè)施、（工業(yè)、商業(yè)或科學(xué)的）設(shè)備、房屋或無形財(cái)產(chǎn)的活動，不能構(gòu)成為常設(shè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)視為一般的租賃貿(mào)易活動。同樣，如果出租人派出雇員為（工業(yè)、商業(yè)或科學(xué)的）設(shè)備的安裝、操作提供服務(wù)，而這些雇員是在承租人的指揮、負(fù)責(zé)和控制下，從事操作或維修（工業(yè)、商業(yè)或科學(xué)的）設(shè)備的活動，也不能視為構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。但是，如果該雇員具有更多職責(zé)，如有權(quán)參與承租設(shè)備使用計(jì)劃的決策，或雇員的操作、服務(wù)、檢查、維修設(shè)備在出租人的負(fù)責(zé)和控制下，這時出租人的活動已超出了單純的租賃業(yè)務(wù)的范圍，應(yīng)視為構(gòu)成了企業(yè)性質(zhì)活動。在這種情況下，該項(xiàng)活動如果具有一定程度的永久性，應(yīng)認(rèn)為構(gòu)成設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。4、建筑工地、建筑、裝配或者安裝工程是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，以在一國經(jīng)營活動時間的長短來確定，UN范本認(rèn)為，6個月就構(gòu)成，而OECD范本認(rèn)為要12個月。與建筑工地、建筑、裝配或者安裝工程有關(guān)的監(jiān)督管理活動和勞務(wù)活動，UN也認(rèn)為屬于常設(shè)機(jī)構(gòu)存在。

（二）以人-----代理人為中心要素而存在的常設(shè)機(jī)構(gòu)，代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)一個企業(yè)設(shè)有代理人為其進(jìn)行營業(yè)活動，即使該企業(yè)在一國沒有上述的固定營業(yè)場所，該企業(yè)也可因?yàn)樵摯砣说拇嬖诙徽J(rèn)為在該國設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。判定原則：判斷企業(yè)在另一國的代理人是否屬于常設(shè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系層面考察企業(yè)與代理人是否為同一實(shí)體。根據(jù)常設(shè)機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)，如果一個非居民企業(yè)在本國設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)，并且通過該常設(shè)機(jī)構(gòu)取得了經(jīng)營所得，就可以判定這筆所得來源于本國；如果一個非居民企業(yè)在本國沒有設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)，那么該國就不能認(rèn)定非居民公司的經(jīng)營所得是來自于本國，因而也就不能對非居民公司的這筆經(jīng)營所得行使征稅權(quán)。------收入來源國僅對非居民納稅人通過其設(shè)在境內(nèi)的常設(shè)機(jī)構(gòu)獲得的營業(yè)利潤征稅，對于非居民的那些不通過設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行營業(yè)活動取得的利潤，不認(rèn)為其來源于本國境內(nèi)，不予征稅，而由居住國獨(dú)占征稅權(quán)。這就是所謂的“常設(shè)機(jī)構(gòu)原則”。如果經(jīng)營所得并非通過常設(shè)機(jī)構(gòu)取得，是否征稅？-----兩個原則：實(shí)際所得原則（又稱歸屬原則）；引力原則。在OECD協(xié)定范本的第七條第一款，確定常設(shè)機(jī)構(gòu)利潤的利潤歸屬原則：“如果該企業(yè)通過設(shè)在該締約國另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)在該締約國另一方進(jìn)行營業(yè)，其利潤可以在該締約國另一方征稅，但應(yīng)僅以歸屬于該常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤為限?！币簿褪钦f，收入來源國對非居民企業(yè)的營業(yè)利潤只能以歸屬于常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤為限進(jìn)行征稅。營業(yè)利潤的獲取應(yīng)當(dāng)與常設(shè)機(jī)構(gòu)本身的經(jīng)營活動有關(guān)，只有通過常設(shè)機(jī)構(gòu)本身的經(jīng)營活動取得的營業(yè)利潤，來源國才能將其歸屬于常設(shè)機(jī)構(gòu)，據(jù)以征稅。這又稱作“實(shí)際聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)”。UN協(xié)定范本在利潤歸屬原則上采用的則是有限制的“引力標(biāo)準(zhǔn)”：“如果該企業(yè)通過在締約國另一方的常設(shè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行營業(yè)，其利潤可以在另一國征稅，但其利潤應(yīng)以僅屬于：（一）