債權(quán)法學(xué)第五章合同法概述在商業(yè)時代里，財富多半是由許諾組成的?！_斯科龐德第一節(jié)合同概述一、合同的概念（一）協(xié)議說——大陸法系（二）允諾說——英美法系一、合同的概念

（三）我國《合同法》對合同的界定《合同法》第2條：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。我國合同法中的合同為債權(quán)合同。合同法第2條第2款規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的契約不適用合同法?！昂贤迸c“契約”是否同義？二、合同的法律特征（一）平等主體的雙方或多方當(dāng)事人的民事法律行為（二）當(dāng)事人的意思表示必須一致（三）以設(shè)立、變更或終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的和內(nèi)容合同的界定公式

合意+財產(chǎn)性權(quán)利與義務(wù)合同的邊緣界限甲去外地出差，迷路于一鄉(xiāng)間，此時迎面開來一輛新桑塔納車（車窗上貼著“新車新手磨合期，感謝關(guān)照”字樣），甲攔下轎車，問司機乙能否將其帶往某縣城，乙說：“我是新手新車，你不怕出事就上來。”甲二話不說便上了車。距目的地3千米處，乙因打錯方向，撞到路邊樹上，導(dǎo)致甲右臂折斷，花去醫(yī)藥費1萬元，其他損失1萬元。甲向法院訴稱：乙同意我乘車，我們之間便成立合同，乙就應(yīng)當(dāng)對我的安全負責(zé)，現(xiàn)履行合同過程中使我受傷就應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償我損失2萬元。乙辯稱：我與甲之間并無合同關(guān)系，車窗上貼有“新車新手磨合期，感謝關(guān)照”字樣，我也已告訴甲，而甲用自己的行為表明他愿意承擔(dān)出車禍的風(fēng)險，其風(fēng)險自負。因此，我不應(yīng)該承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。問：乙應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任？甲、乙二者之間是否成立合同關(guān)系？1甲熱情邀請乙共進晚餐，乙愉快地答應(yīng)了甲。二人之間是否成立合同？如果乙沒有赴宴，甲可否要求乙承擔(dān)違約責(zé)任？2甲因急事外出，請鄰居乙暫時幫忙照看自己四歲的小孩，后孩子跌倒摔傷，花費醫(yī)藥費7000元，甲可否向乙提出違約之訴？案例甲、乙在火車上相識，甲怕自己到站時未醒，請求乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_A站時，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時下車，為此支出了額外費用。甲要求乙賠償損失。對此，應(yīng)如何處理？（2005-單）A．由乙承擔(dān)違約責(zé)任

B．由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

C．由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任

D．由甲自己承擔(dān)損失合同的邊界合同與侵權(quán)的競合概念分析之——準契約：法國法承襲羅馬法，將契約與侵權(quán)之外的產(chǎn)生債的原因稱之為準契約。因此，大陸法系中的準契約包括無因管理與不當(dāng)?shù)美?。三、合同的分類（一）有名合同和無名合同法律是否規(guī)定其內(nèi)容并賦予一定名稱。我國合同法確定了15種有名合同。無名合同自由創(chuàng)設(shè)，適用合同法總則，參照適用類似的有名合同。（二）單務(wù)合同和雙務(wù)合同雙方當(dāng)事人是否互負義務(wù)。買賣、租賃合同等為雙務(wù)合同；贈與合同、借用合同為單務(wù)合同。三、合同的分類

（三）諾成性合同和實踐性合同合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件。一般的買賣合同、租賃合同、贈與合同等為諾成性合同，保管合同為實踐性合同。三、合同的分類（四）要式合同和非要式合同合同的成立是否有特定方式。非要式為原則，要式為例外。（五）有償合同和無償合同有無對價的給付。贈與和借用合同為無償合同，買賣合同等為有償合同。三、合同的分類（六）一時性合同與繼續(xù)性合同以時間因素在合同履行中的地位和作用為標(biāo)準（七）主合同與從合同以合同之間相互的主從關(guān)系為標(biāo)準三、合同的分類（八）為本人利益的合同與為第三人利益的合同以訂約人為誰的利益而訂立合同為標(biāo)準（九）本合同與預(yù)約合同以訂立合同是否有事先約定的關(guān)系為劃分標(biāo)準（十）確定合同與射幸合同以給付在合同成立時是否已確定為標(biāo)準思考分析客戶與銀行訂立的存款合同（1）為有名合同還是無名合同？（1）為有償合同還是無償合同？（2）為單務(wù)合同還是雙務(wù)合同？案例甲、乙雙方達成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對于該協(xié)議，下列哪些說法是正確的？（05-多）(A)屬于無名合同(B)屬于實踐合同(C)應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定(D)可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定案例甲公司未取得商鋪預(yù)售許可證，便與李某簽訂了《商鋪認購書》，約定李某支付認購金即可取得商鋪優(yōu)先認購權(quán)，商鋪正式認購時甲公司應(yīng)優(yōu)先通知李某選購。雙方還約定了認購面積和房價，但對樓號、房型未作約定。李某依約支付了認購金。甲公司取得預(yù)售許可后，未通知李某前來認購，將商鋪售罄。關(guān)于《商鋪認購書》，下列哪一表述是正確的？

(2012-單)

A．無效，因甲公司未取得預(yù)售許可證即對外銷售B．不成立，因合同內(nèi)容不完整C．甲公司未履行通知義務(wù)，構(gòu)成根本違約

D．甲公司須承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任第二節(jié)合同法概述一、合同法的概念合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立，合同的效力，合同的履行、變更，合同的擔(dān)保，合同的解除、違反合同的責(zé)任等問題。第二節(jié)合同法概述二、我國合同立法概述《經(jīng)濟合同法》《涉外合同法》《合同法》（1999）《技術(shù)合同法》

總則、分則、附則3篇，共23章428條｝三、合同法的基本原則（一）合同自由原則（二）合同正義原則（三）鼓勵交易原則（四）誠實信用原則合同自由原則

所謂合同自由是指當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)，對與合同有關(guān)的事項享有選擇和決定的自由；當(dāng)事人合法的合意具有優(yōu)先于法定的任意性規(guī)范適用的效力。合同自由的實質(zhì)是承認私人生活中的個體自由。合同自由原則合同自由原則具體包括：1締約自由2選擇相對人的自由3決定合同內(nèi)容的自由4變更或者解除合同的自由5選擇合同形式的自由合同自由原則的限制1強制締約的限制2格式條款的限制3強制性規(guī)范的增多吉爾莫：《契約的死亡》內(nèi)田貴：《契約的再生》四、合同法在私法中的作用（一）當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)私法上權(quán)利義務(wù)的保障（二）通過保護交易而促進實現(xiàn)私法上目標(biāo)的基本工具（三）最大限度的增加經(jīng)濟價值強制締約《合同法》第二百八十九條從事公共運輸?shù)某羞\人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求。協(xié)議說——大陸法系《法國民法典》第1101條規(guī)定：“契約，為一人或數(shù)人對另一人、數(shù)人承擔(dān)給付某物，作或不作某事的合意”。法國民法上的合同首先是一種合意，即雙方當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議；合同是產(chǎn)生債務(wù)的根據(jù)之一；合同所產(chǎn)生的債務(wù)內(nèi)容是“負擔(dān)給付、作為或者不作為”?！兜聡穹ǖ洹返?05條規(guī)定：“以法律行為發(fā)生的債的關(guān)系或改變債的關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，必須有當(dāng)事人雙方之間的契約?！逼浜贤卣骺梢詺w納為：合同是一種發(fā)生法律效果的法律行為；是依兩個以上的意思表示的合致所成立的法律行為；是相互對立的兩個