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文檔簡介
●法治政府建設(shè)一項關(guān)鍵內(nèi)容即提升政府立法質(zhì)量,而逐步統(tǒng)一和規(guī)范政府規(guī)章立法技術(shù),則是提升政府規(guī)章立法質(zhì)量一條必不可少、有效路徑●國家和本市已經(jīng)過一系列法律、法規(guī)、規(guī)章對立法主體、權(quán)限、程序等立法宏觀層面問題進行了基礎(chǔ)規(guī)范,然而,對于法案結(jié)構(gòu)、表示技術(shù)等立法微觀層面問題分析研究、建章立制尚不夠完善,相對滯后于立法實踐需求●政府規(guī)章立法技術(shù)規(guī)范分兩大部分:起草規(guī)章技術(shù)規(guī)范、修訂和廢止規(guī)章技術(shù)規(guī)范。關(guān)鍵涵蓋四個方面:法案體例結(jié)構(gòu)、語言表述、邏輯關(guān)系和行文格式政府規(guī)章立法技術(shù)規(guī)范研究引言自1979年以來,截止今年7月底,本市共制訂政府規(guī)章817件,修訂193件(229件次),廢止399件,現(xiàn)行有效市政府規(guī)章共418件,經(jīng)歷了一個從無到有、從起步探索到發(fā)展提升過程。伴隨立法工作經(jīng)驗積累,對于立法活動本身規(guī)律認識也在逐步加深。國家和本市相繼出臺了《立法法》、《行政法規(guī)制訂程序條例》、《規(guī)章制訂程序條例》、《法規(guī)規(guī)章立案要求》,和《上海市制訂地方性法規(guī)程序條例》和《上海市人民政府規(guī)章制訂程序要求》等一系列法律、法規(guī)和規(guī)章,立法主體、權(quán)限、程序等比較宏觀層面問題得到了基礎(chǔ)規(guī)范。然而,不管是國家還是地方,對于法案結(jié)構(gòu)、表示技術(shù)等立法微觀層面問題分析研究、建章立制尚不夠完善,相對滯后于立法實踐需求。提升立法質(zhì)量作為法治政府建設(shè)一項很關(guān)鍵任務(wù),對我們以后立法工作提出了更高要求。在提升立法工作透明度、公眾參與度等科學性、民主性方面進行探索實踐同時,逐步統(tǒng)一和規(guī)范我們地方立法技術(shù),也是提升立法質(zhì)量一條必不可少和有效路徑。法律條文寫得好壞是否,直接影響到執(zhí)法人員、司法人員對法律制度了解和操作,直接影響法律實施效果。本課題立足于對起草政府規(guī)章立法技術(shù)規(guī)范研究。在研究過程中,我們著重參考了市人大常委會于制訂《立法技術(shù)規(guī)范》,重視將起草政府規(guī)章立法技術(shù)和起草地方性法規(guī)立法技術(shù)相銜接。同時,我們研究了大量現(xiàn)行國家法律、行政法規(guī)、本市地方性法規(guī)、政府規(guī)章等立法實例,尤其是對近幾年國家立法表現(xiàn)出關(guān)鍵細節(jié)改變,和實踐中出現(xiàn)多個不一樣撰寫模式進行縱向和橫向比較、分析,總結(jié)出規(guī)律,論證背后蘊涵法理,提出了和制訂、修訂和廢止本市政府規(guī)章相關(guān)實用性、操作性立法技術(shù)規(guī)范,以期為立法工作提供立法參考標準。從內(nèi)容上看,課題基礎(chǔ)涵蓋了立法技術(shù)四個關(guān)鍵方面,包含法案體例結(jié)構(gòu)、語言表述、邏輯關(guān)系和行文格式。關(guān)鍵分成兩大部分,第一部分為“起草規(guī)章技術(shù)規(guī)范”,包含對規(guī)章名稱、體例、結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)規(guī)范、法案通用條文表述規(guī)則、常見字、詞、句和標點符號規(guī)范,和立法中常見邏輯錯誤等四部分。第二部分為“修訂和廢止規(guī)章工作技術(shù)規(guī)范”,包含對規(guī)章單件和批量修訂或修正規(guī)范、對規(guī)章單件和批量廢止規(guī)范等內(nèi)容。課題共援引了88個法律、法規(guī)、規(guī)章條文,既作為正面論證,同時也提供給法案起草者作為參考范例,并表現(xiàn)和地方性法規(guī)、國家法律法規(guī)立法技術(shù)相銜接標準。范例選擇依次優(yōu)先考慮引用本市地方立法例、行政法規(guī)、法律。第一部分起草規(guī)章技術(shù)規(guī)范一、規(guī)章基礎(chǔ)規(guī)范(一)規(guī)章名稱表述1、基礎(chǔ)要求規(guī)章名稱應(yīng)該完整、正確、簡練,能夠集中表現(xiàn)規(guī)章實質(zhì)內(nèi)容,反應(yīng)適用范圍和基礎(chǔ)體例,除以書名號引用上位法名稱情形外,通常不得使用標點符號。2、組成三要素規(guī)章名稱通常由制訂機關(guān)或適用范圍、規(guī)范事項、基礎(chǔ)體例三要素組成。如:“上海市政府信息公開要求”,“上海市”為適用范圍,“政府信息公開”為規(guī)范事項,“要求”為基礎(chǔ)體例。3、題注規(guī)章簽發(fā)日期、制訂機關(guān)、文種和文號應(yīng)該以括號形式置于名稱之下。規(guī)章被修正,還應(yīng)該注明修正時間和依據(jù)(參見范例1):“上海市城鎮(zhèn)生育保險措施(10月10日上海市人民政府令第109號公布依據(jù)8月30日《上海市人民政府相關(guān)修改〈上海市城鎮(zhèn)生育保險措施〉決定》修正)”被數(shù)次修正,應(yīng)該注明各次修正時間和依據(jù)(參見范例2):“上海市房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓措施(1997年4月30日上海市人民政府令第42號公布依據(jù)9月20日《上海市人民政府相關(guān)修改〈上海市房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓措施〉決定》第一次修正依據(jù)4月21日《上海市人民政府相關(guān)修改〈上海市房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓措施〉決定》第二次修正)”4、字體要求規(guī)章名稱使用小二號小標宋字體,題注使用小三號楷體。規(guī)章正文若無尤其說明,均使用四號仿宋字體。(二)規(guī)章基礎(chǔ)體例1、規(guī)章體例,是指規(guī)章體裁、結(jié)構(gòu)。規(guī)章基礎(chǔ)體例關(guān)鍵有以下四種:(1)要求――①對某首先行政工作作比較全方面、系統(tǒng)規(guī)范,比如:“上海市政府信息公開要求”,是對政府信息公開方面工作全方面、系統(tǒng)規(guī)范;②對某首先行政工作作部分規(guī)范,有幾條就要求幾條,也有使用“若干要求”表述,比如:“上海市促進張江高科技園區(qū)發(fā)展若干要求”。不過,“若干”含有模糊性和不確定性,不宜出現(xiàn)在規(guī)章名稱中,提議以后立法不再將“若干要求”作為一個獨立體例,不再使用“若干要求”作為規(guī)章名稱,上述兩種情形統(tǒng)一歸于“要求”。“要求”通?,F(xiàn)有實體內(nèi)容,又有程序規(guī)范。(2)措施――對某一項行政工作作具體規(guī)范,比如:“上海市房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓措施”。和“要求”相比,“措施”規(guī)范事項更小、更細致,且側(cè)重于規(guī)范程序,含有很強操作性。(3)實施細則――為落實實施某具體法律、法規(guī),結(jié)合當?shù)赜驅(qū)嶋H情況,①對上位法全部內(nèi)容作全方面、完整細化,比如:“上海市城市房屋拆遷管理實施細則”,即是對國務(wù)院《城市房屋管理條例》全部內(nèi)容所作實施性規(guī)范;②對上位法某首先內(nèi)容作全方面、系統(tǒng)細化,比如:“中國植物新品種保護條例實施細則(林業(yè)部分)”,在這種情形下,通常要求在名稱中直接表現(xiàn)對上位法具體哪個方面作了實施性規(guī)范,所以,上例名稱能夠表述為“中國植物新品種保護條例林業(yè)部分實施細則”;③對上位法某一條要求作出具體細化,比如:“上海市機動車道路交通事故賠償責任若干要求”,以后可將這類體例名稱統(tǒng)一為“實施細則”。(4)實施措施――為落實實施某具體法律、法規(guī),結(jié)合當?shù)赜驅(qū)嶋H情況,對上位法中部分需要細化內(nèi)容作出具體要求,不要求系統(tǒng)、完整,需要細化幾條就要求幾條。另外,對于實際確實需要立即立法,制度論證又還未完全成熟特殊情況,實踐中通常使用“暫行”或“試行”?!皶盒小眰?cè)重于對時間效力限制;而“試行”強制力比較模糊,提議以后這類立法不用“試行”表述,統(tǒng)一用“暫行”。對于“暫行”時效性,實踐中做法還有不妥,比如1989年出臺《上海市取締無照經(jīng)營和非法交易市場暫行要求》,于1997年和分別經(jīng)過兩次修正,歷時十六年至今仍然是“暫行要求”。所以,以后立法標準上不使用“暫行”,確實需要時,應(yīng)該要求暫行期限,或明確實施后評定時間及相關(guān)要求。2、實施性立法對上位法援引上述體例用于實施性立法,要求不照搬、照抄上位法原文。有時為規(guī)章條文不致人誤解,或因內(nèi)容連貫需要,確實需要引用上位法原文,應(yīng)該在規(guī)章草案文本中以下劃線“”標識,方便于審核會議、市政府常務(wù)會議審議。(三)章、節(jié)設(shè)置1、通常標準國務(wù)院《規(guī)章制訂程序條例》第七條第三款要求:“除內(nèi)容復雜外,規(guī)章通常不分章、節(jié)?!?、規(guī)章設(shè)章、節(jié)情形(1)規(guī)章設(shè)章應(yīng)該符合兩個情形:一是內(nèi)容較多,篇幅較長。通常有30條以上政府規(guī)章,才有必需設(shè)置章。經(jīng)對本市設(shè)章、節(jié)8件政府規(guī)章進行統(tǒng)計,條數(shù)最少33條。二是結(jié)構(gòu)復雜有劃分層次需要。只有當規(guī)章除總則、附則、法律責任外,最少還有兩部分以上相對獨立內(nèi)容,且每部分條數(shù)不少于三條情形,才考慮分章,也即一個規(guī)章最少應(yīng)有5章才設(shè)章。本市設(shè)章8件政府規(guī)章中,章數(shù)最少5章,最多8章。依據(jù)中國立法實踐中逐步形成比較統(tǒng)一章排列模式,第一章通常集中要求立法目標、依據(jù)、適用范圍、標準、管理體制等貫穿全規(guī)章內(nèi)容;最終一章集中要求帶有補充性質(zhì)實施時間、廢止某個規(guī)章、授權(quán)制訂實施細則等內(nèi)容;倒數(shù)第二章則集中要求相關(guān)法律責任內(nèi)容。(2)規(guī)章設(shè)節(jié)情形:節(jié)只能在規(guī)章設(shè)有章情形下存在,但并非全部章全部必需設(shè)節(jié)。在內(nèi)容組成復雜,有必需分成若干部分給予規(guī)范章之下能夠設(shè)節(jié)。從內(nèi)容上來看,程序性規(guī)范設(shè)節(jié)情形較多。比如:《行政許可法》共八章,只有第四章“行政許可實施程序”設(shè)節(jié)。3、章名、節(jié)名表述(1)每章全部應(yīng)該有章名,章名應(yīng)該能夠概括本章全部內(nèi)容或范圍,通常概括為一項內(nèi)容,至多用一個“和”連接兩項相關(guān)內(nèi)容。各章之間應(yīng)該以序數(shù)形式連貫排列,另起一行居中,使用小三號黑體字,冠以“第一章”、“第二章”等。(2)每節(jié)全部應(yīng)該有一個切實反應(yīng)和概括其內(nèi)容標題,表述要求和章名相同。每章中節(jié)全部重新按獨立序數(shù)排列(即每章全部從第一節(jié)起編),另起一行居中,使用小三號加粗楷體字,冠以“第一節(jié)”、“第二節(jié)”等。(四)條、款、項、目1、條(1)條是組成法整體最關(guān)鍵、最常見單位。每個條文內(nèi)容全部應(yīng)該含有相正確獨立性和完整性。一個條文通常要求一項內(nèi)容,同一項內(nèi)容通常要求在同一個條文中。在立法實踐中,往往輕易違反這一標準。比如,《行政訴訟法》第三條第一款要求:“人民法院依法對行政案件獨立行使審判權(quán),不受行政機關(guān)、社會團體和個人干涉?!钡诙钜螅骸叭嗣穹ㄔ涸O(shè)行政審判庭,審理行政案件。”前者是講“獨立審判標準”,后者是講行政案件具體由何法庭審理“機構(gòu)設(shè)置問題”,二者當然有一定聯(lián)絡(luò),但不是同一項內(nèi)容,違反了一個條文應(yīng)該要求一項內(nèi)容標準。(2)每條全部應(yīng)該設(shè)條文標題,反應(yīng)該條主旨和內(nèi)容。條文標題以括號將標題括在其內(nèi),列于法條序數(shù)后。條文標題表述應(yīng)該簡短、清楚,緊緊圍繞條文內(nèi)容(參見范例3):《上海市公共圖書館管理措施》第十六條要求:“第十六條
(目錄管理)
公共圖書館應(yīng)該立即對入館書刊資料進行驗收、登記、分類、編目,并建立完善書刊資料目錄系統(tǒng),安排專員負責管理,做到定時檢驗查對,保持書刊資料和目錄相符。
書刊資料分類、編目工作,根據(jù)國家要求統(tǒng)一標準進行。
市和區(qū)(縣)圖書館應(yīng)該建立書刊資料目錄數(shù)據(jù)庫,實現(xiàn)計算機聯(lián)網(wǎng)檢索。
”2、款(1)款隸屬于條。一條內(nèi)容包含兩層以上相互關(guān)聯(lián)意思,并不宜再劃分為兩條時,應(yīng)該分款。一款內(nèi)通常要求條中一層意思,同一層意思內(nèi)容通常要求在同一款中。實踐中,不少立法違反了這一標準,比如,《婚姻法》第三條第一款要求:“嚴禁包辦、買賣婚姻和其它干涉婚姻自由行為。嚴禁借婚姻索取財物?!钡诙钜螅骸皣澜鼗椤澜信渑颊吆退送?。嚴禁家庭暴力。嚴禁家庭組員間虐待和遺棄?!本褪窃谕豢钪幸罅硕鄠€內(nèi)容或多個不一樣層次意思。(2)分款方法關(guān)鍵能夠歸納為以下三種:①并列分款法。即所劃分各款之間在內(nèi)容上是并列關(guān)系(參見范例4):《憲法》第七十六條要求:“全國人民代表大會代表必需模范地遵守憲法和法律,保守國家秘密,而且在自己參與生產(chǎn)、工作和社會活動中,幫助憲法和法律實施。
全國人民代表大會代表應(yīng)該同原選舉單位和人民保持親密聯(lián)絡(luò),聽取和反應(yīng)人民意見和要求,努力為人民服務(wù)?!边@條表述是全國人大代表義務(wù),兩款分別表述不一樣方面義務(wù),所以并列分款。②以次款補充前款法。即各款之間是遞補關(guān)系(參見范例5):《傳染病防治法》第四十五條要求:“
傳染病暴發(fā)、流行時,依據(jù)傳染病疫情控制需要,國務(wù)院有權(quán)在全國范圍或跨省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi),縣級以上地方人民政府有權(quán)在本行政區(qū)域內(nèi)緊急調(diào)集人員或調(diào)用貯備物資,臨時征用房屋、交通工具和相關(guān)設(shè)施、設(shè)備。
緊急調(diào)集人員,應(yīng)該根據(jù)要求給合理酬勞。臨時征用房屋、交通工具和相關(guān)設(shè)施、設(shè)備,應(yīng)該依法給賠償;能返還,應(yīng)該立即返還。”以上兩款之間,第二款是對第一款補充。③混合分款法。即各款之間有是并列關(guān)系,有是遞補關(guān)系,通常來說是先并列后遞補(參見范例6):《行政訴訟法》第四十七條要求:“當事人認為審判人員和本案有利害關(guān)系或有其它關(guān)系可能影響公正審判,有權(quán)申請審判人員回避。
審判人員認為自己和本案有利害關(guān)系或有其它關(guān)系,應(yīng)該申請回避。
前兩款要求,適適用于書記員、翻譯人員、判定人、勘驗人。
院長擔任審判長時回避,由審判委員會決定;審判人員回避,由院長決定;其它人員回避,由審判長決定。當事人對決定不服,能夠申請復議。”以上四款中,前兩款是并列關(guān)系,后兩款是對前兩款補充,所以為混合分款。(3)一個條文中能夠設(shè)置多少款,應(yīng)該依據(jù)條文內(nèi)容和層次來決定。依據(jù)實際立法經(jīng)驗總結(jié),通常為4款以內(nèi)居多。3、項(1)沒有分款條,或包含兩層以上意思款,全部能夠分項。項內(nèi)容不含有相正確獨立性和完整性,各項內(nèi)容必需和列項敘事內(nèi)容相聯(lián)絡(luò),才能表示完整意思。從內(nèi)容上看,通常在列舉、分類時使用項結(jié)構(gòu)。(2)分項方法能夠歸納為以下三種:①擇一分項法。即所列舉若干項中,只要含有其中之一項條件或情況,就能夠滿足該條或該款適用條件。多用于表述需要負擔或追究法律責任條款等(參見范例7):《治安管理處罰條例》
第十六條:“
違反治安管理有下列情形之一,能夠從輕或免予處罰:
(一)情節(jié)尤其輕微;
(二)主動認可錯誤立即更正;
(三)因為她人脅迫或誘騙?!雹谌珎浞猪椃?。即所列舉若干項中,各項條件或情況必需全部含有,缺一不可,才能滿足該條或該款適用條件。多用于表述資質(zhì)、資格條件等(參見范例8):《檢察官法》第十條第一款要求:“
擔任檢察官必需含有下列條件:
(一)含有中國國籍;
(二)年滿二十三歲;
(三)擁護中國憲法;
(四)有良好政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)和良好品行;
(五)身體健康;
(六)高等院校法律專業(yè)本科畢業(yè)或高等院校非法律專業(yè)本科畢業(yè)含有法律專業(yè)知識……”③并列分項法。即分項所列事項之間是并行列舉關(guān)系,其性質(zhì)既不是擇一,也不是全備。多用于列舉職責、權(quán)利、義務(wù)、種類、嚴禁性行為等(參見范例9):《勞動保障監(jiān)察條例》第十條:
“
勞動保障行政部門實施勞動保障監(jiān)察,推行下列職責:
(一)宣傳勞動保障法律、法規(guī)和規(guī)章,督促用人單位落實實施;
(二)檢驗用人單位遵守勞動保障法律、法規(guī)和規(guī)章情況;
(三)受理對違反勞動保障法律、法規(guī)或規(guī)章行為舉報、投訴;
(四)依法糾正和查處違反勞動保障法律、法規(guī)或規(guī)章行為?!?、目目是次于項而且隸屬于項結(jié)構(gòu)單位,必需以項存在為其存在前提。目極少出現(xiàn),只有在項內(nèi)容層次復雜,假如不分目確實難以表述清楚時,才能使用(參見范例10):《行政訴訟法》第五十四條“人民法院經(jīng)過審理,依據(jù)不一樣情況,分別作出以下判決”下分四項,第(二)項下又分目:“(二)具體行政行為有下列情形之一,判決撤銷或部分撤銷,并能夠判決被告重新作出具體行政行為:
⒈關(guān)鍵證據(jù)不足;
⒉適使用方法律、法規(guī)錯誤;
⒊違反法定程序;
⒋超越職權(quán);
⒌濫用職權(quán)?!?、條、款、項、目標表述格式條表述格式,是以序數(shù)形式分段表述,條數(shù)根據(jù)統(tǒng)一連貫排列,用黑體小寫漢字數(shù)碼表述法條序數(shù)(如第一條、第二條……第一百零一條等)??畋硎龈袷?,通常以自然段形式出現(xiàn),而不采取序數(shù)編碼形式。項是以序數(shù)形式分段表述,序數(shù)用小寫漢字加括號(如(一)、(二)、(三)等)。目也是以序數(shù)形式分段表述,并用阿拉伯數(shù)字不加括號排列(如1、2、3等)。二、通用條文表述規(guī)范(一)目標和依據(jù)1、兩類體例不一樣表述立法目標和依據(jù),通常置于規(guī)章正文第一條。不一樣立法體例對該條表述有所不一樣:(1)創(chuàng)制性立法沒有直接上位法依據(jù),該條只表述立法目標,條標為“立法目標”(參見范例11):《上海市微生物菌劑使用環(huán)境安全管理措施》第一條:
“第一條
(立法目標)為了加強對微生物菌劑使用環(huán)境安全管理,保護生態(tài)環(huán)境,保障人體健康,制訂本措施?!?/p>
(2)實施性立法該條條標為“目標和依據(jù)”,在立法目標以后應(yīng)該援引上位法依據(jù)名稱(參見范例12):
《上海市出版物發(fā)行管理條例》第一條:
“第一條
(目標和依據(jù))為了加強對出版物發(fā)行管理,發(fā)展和繁榮文化事業(yè),促進社會主義精神文明建設(shè),依據(jù)《出版管理條例》,結(jié)合本市實際,制訂本條例?!?、立法目標表述規(guī)則立法目標往往含有多項內(nèi)容,需要用多層含義句式表述,從各層意思之間邏輯關(guān)系來看,通常采取由具體到抽象、由直接到間接、由微觀到宏觀次序來排列(參見范例13):《著作權(quán)法》第一條:“為保護文學、藝術(shù)和科學作品作者著作權(quán),和和著作權(quán)相關(guān)權(quán)益,激勵有益于社會主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)作品創(chuàng)作和傳輸,促進社會主義文化和科學事業(yè)發(fā)展和繁榮,依據(jù)憲法制訂本法?!睆膬?nèi)容上來看,為表明權(quán)利本位價值取向,應(yīng)該將保障公民權(quán)利目標寫在前,保障行政管理目標寫在后(參見范例14):《行政許可法》第一條:“為了規(guī)范行政許可設(shè)定和實施,保護公民、法人和其它組織正當權(quán)益,維護公共利益和社會秩序,保障和監(jiān)督行政機關(guān)有效實施行政管理,依據(jù)憲法,制訂本法。”3、立法依據(jù)表述規(guī)則要求明確表述立法依據(jù)名稱,不提倡虛寫,關(guān)鍵有以下兩種形式:(1)規(guī)章對上位法全部內(nèi)容作出具體要求,立法依據(jù)以書名號援引直接上位法全稱,(參見范例12)。(2)規(guī)章對上位法部分內(nèi)容作出具體要求,應(yīng)該在上位法名稱以后表明“相關(guān)要求”(參見范例15):《安全生產(chǎn)許可證條例》
第一條:“為了嚴格規(guī)范安全生產(chǎn)條件,深入加強安全生產(chǎn)監(jiān)督管理,預(yù)防和降低生產(chǎn)安全事故,依據(jù)《中國安全生產(chǎn)法》相關(guān)要求,制訂本條例?!保?)假如規(guī)章是對上位法某一條要求進行細化,能夠在依據(jù)中寫明上位法條款序號(參見范例16):《上海市機動車道路交通事故賠償責任若干要求》第一條:“依據(jù)《中國道路交通安全法》第七十六條和相關(guān)法律、行政法規(guī)要求,結(jié)合本市實際,制訂本要求?!保ǘ┒x1、定義種類對法條中出現(xiàn)難以了解概念,應(yīng)該作定義性解釋。定義是揭示概念內(nèi)涵邏輯方法,也可用“內(nèi)涵+外延”形式表述。立法實踐中,定義通常能夠分為兩類:(1)貫穿法案一直基礎(chǔ)概念定義(參見范例17):《上海市公共圖書館管理措施》第二條要求:“本措施所稱公共圖書館,是指政府舉行,向社會公眾開放搜集、整理、保管和利用圖書、報刊、音像制品、電子出版物等書刊資料公益性文化機構(gòu),包含市圖書館、區(qū)(縣)圖書館和街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))圖書館?!保?)包含部分條款專用名詞或?qū)I(yè)術(shù)語定義(參見范例18):《上海市危險廢物污染防治措施》第三十七條要求:“本措施下列用語含義是:
(一)搜集是指為運輸、貯存、利用、處理和處理而將分散危險廢物進行集中活動。
(二)貯存是指為利用、處理和處理而臨時性保留危險廢物活動。
……
(五)處理是指將危險廢物消納或放置在符合環(huán)境保護要求場所,并不再回收活動?!?、定義條文位置定義條文應(yīng)該放在什么位置,在中國立法實踐中尚不統(tǒng)一,關(guān)鍵有以下兩種情況:(1)基礎(chǔ)概念定義放在法案總則或前部。比如,《著作權(quán)集體管理條例》在總則中第二條、第三條分別對著作權(quán)集體管理和著作權(quán)集體管理組織作了定義。(2)專用名詞或?qū)I(yè)術(shù)語概念定義,①放在法案附則或末尾,比如,《固體廢物污染環(huán)境防治法》第八十八條,對固體廢物、生活垃圾、危險廢物等概念在附則中集中解釋;②放在包含章節(jié)最前部,或相關(guān)條文以后,比如,《海商法》在相關(guān)章節(jié)第一條對該章節(jié)出現(xiàn)概念進行解釋?!镀睋?jù)法》中票據(jù)、票據(jù)權(quán)利、票據(jù)責任、抗辯、匯票、承兌、背書等概念全部在相關(guān)條文后面進行解釋。提議以后規(guī)章立法統(tǒng)一將專用名詞或?qū)I(yè)術(shù)語概念定義放在法案附則或末尾。3、定義規(guī)則(1)定義必需是對應(yīng)相當。不然會犯“定義過寬”(如“犯罪就是違法行為?!保┗颉岸x過窄”(如“中國公民就是年滿十八歲、含有中國國籍人?!保┻壿嬪e誤。(2)定義不能直接或間接地包含被定義項。不然會犯“同語反復”(如“因偷竊組成犯罪是偷竊罪?!保┗颉把h(huán)定義”(如“承運人是指本人或委托她人以本人名義和托運人簽訂海上貨物運輸協(xié)議人?!焙汀巴羞\人是指本人或委托她人以本人名義和承運人簽訂海上貨物運輸協(xié)議人?!保╁e誤。(3)定義必需清楚確切,不能使用含混語詞(如“權(quán)力是指一個發(fā)生在相互作用中關(guān)系過程),不能用比方。(4)除被定義項本身是負概念情況外,定義不能包含否定概念。比如,“無效婚姻就是因欠缺婚姻成立法定要件而不發(fā)生法律效力婚姻”。這是一個否定式定義,因為被定義項“無效婚姻”是負概念,所以它是一個正確定義。又如,“偷竊罪不是危害公共安全罪”,假如作為定義就是錯誤,只說明被定義項不含有某種屬性,而不能揭示被定義項內(nèi)涵。(三)適用范圍1、適用范圍通常表述規(guī)章適用范圍是指規(guī)章適用地域和對象。地域,指特定適用行政區(qū)域或行政管轄范圍。對象,包含人(和法人和其它組織)、物、行為、關(guān)系。規(guī)章適用范圍不言自明,通常不需要單列一條作專門表述。所謂“不言自明”有兩種情形:一是經(jīng)過規(guī)章名稱或定義已經(jīng)明確適用范圍;二是實施性立法未改變上位法已經(jīng)明確適用范圍。規(guī)章適用范圍表述,通常是地域和對象組合表述(參見范例19):《上海市行政許可辦理要求》第二條要求:“本市行政區(qū)域范圍內(nèi)公民、法人或其它組織申請行政許可,行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)含有管理公共事務(wù)職能組織(以下統(tǒng)稱行政機關(guān))接收、受理、審查行政許可申請,作出和送達行政許可決定活動,適用本要求?!币?guī)章適用范圍假如要強調(diào)管理行為(活動),內(nèi)容多、句式較長,通常表述為:▲……,適用本要求(或措施等)。(參見范例19)內(nèi)容簡練、句式較短,也能夠表述為:▲
本要求(或措施等)適適用于……”。(參見范例20):《上海市停車場(庫)管理措施》第二條要求:“本措施適適用于本市行政區(qū)域內(nèi)停車場(庫)計劃、建設(shè)、使用及其相關(guān)管理活動?!睘槊鞔_適用范圍,符合條標,不提倡用“……,必需遵守本要求”表述。2、適用范圍兩種尤其情形:
(1)適用范圍擴大情形(參見范例21):
《上海市婚姻介紹機構(gòu)管理措施》第三條第一、二款要求:“本措施適適用于本市行政區(qū)域內(nèi)婚姻介紹機構(gòu)設(shè)置、服務(wù)及其管理活動。
報社、期刊社、廣播電臺、電視臺等傳輸媒體(以下簡稱媒體)從事婚姻介紹服務(wù)活動,適用本措施相關(guān)要求?!保?)適用范圍縮小情形(參見范例22):《保險法》第一百四十八條要求:“設(shè)置外資參股保險企業(yè),或外國保險企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)置分企業(yè),適用本法要求,法律、行政法規(guī)另有要求,適用其要求?!保▍⒁姺独?3):《上海市微生物菌劑使用環(huán)境安全管理措施》第二條要求:“本措施適適用于本市范圍內(nèi)以生態(tài)環(huán)境保護和污染防治為目標,使用微生物菌劑環(huán)境安全管理。
前款要求范圍內(nèi),屬于基因改造微生物菌劑使用,和微生物菌劑在試驗室內(nèi)使用,不適用本措施。”(四)實施部門1、實施部門關(guān)鍵有以下三種情形:(1)
由一個政府部門獨立實施(參見范例24):《獸藥管理條例》第三條要求:“國務(wù)院獸醫(yī)行政管理部門負責全國獸藥監(jiān)督管理工作。
縣級以上地方人民政府獸醫(yī)行政管理部門負責本行政區(qū)域內(nèi)獸藥監(jiān)督管理工作?!保?)由二個以上政府部門分別負責實施(參見范例25):《娛樂場所管理條例》第五條要求:“縣級以上人民政府文化行政主管部門、公安機關(guān)在各自職責范圍內(nèi),依據(jù)本條例要求,分別對娛樂場所經(jīng)營活動和消防、治安管理工作,加強指導和監(jiān)督。
”
(3)由一個政府部門負責組織實施,其它政府部門協(xié)同實施(參見范例26):《上海市微生物菌劑使用環(huán)境安全管理措施》第三條要求:“上海市環(huán)境保護局(以下簡稱市環(huán)境保護局)負責本市微生物菌劑使用環(huán)境安全管理。
本市農(nóng)業(yè)、水務(wù)、市容環(huán)衛(wèi)、綠化、衛(wèi)生、質(zhì)監(jiān)、檢驗檢疫等相關(guān)管理部門根據(jù)各自職責,協(xié)同實施本措施。”2、授權(quán)組織或受委托組織作為實施機構(gòu)表述(參見范例27):《電力監(jiān)管條例》第六條要求:“國務(wù)院電力監(jiān)管機構(gòu)依據(jù)推行職責需要,經(jīng)國務(wù)院同意,設(shè)置派出機構(gòu)。國務(wù)院電力監(jiān)管機構(gòu)對派出機構(gòu)實施統(tǒng)一領(lǐng)導和管理。
國務(wù)院電力監(jiān)管機構(gòu)派出機構(gòu)在國務(wù)院電力監(jiān)管機構(gòu)授權(quán)范圍內(nèi),推行電力監(jiān)管職責
?!保▍⒁姺独?8):《上海市出口加工區(qū)管理措施》第三條要求:“各加工區(qū)設(shè)置管理委員會(以下簡稱管委會)。管委會接收加工區(qū)所在地區(qū)(縣)政府領(lǐng)導,并依據(jù)本措施和相關(guān)行政管理部門委托,在加工區(qū)內(nèi)行使下列職責:
(一)制訂發(fā)展計劃和計劃;
……
(六)負擔市和區(qū)(縣)政府委托其它職責。
”。3、實施部門稱謂考慮到政府機構(gòu)改革情況和需要,實施部門稱謂要注意虛實結(jié)合:因為市級和區(qū)(縣)行政部門名稱不一定上下一一對應(yīng),各區(qū)(縣)之間同一行政領(lǐng)域行政機關(guān)名稱也不一定一致,所以,市級和區(qū)(縣)行政部門一起表述時,或表述不特定區(qū)(縣)行政部門,不寫部門名稱而籠統(tǒng)寫為某一職能部門,即使用統(tǒng)稱。市級行政部門單獨表述,應(yīng)該實寫部門名稱(參見范例29):《上海市戶外廣告設(shè)施管理措施》第四條要求:
“上海市市容環(huán)境衛(wèi)生管理局(以下簡稱市市容環(huán)衛(wèi)局)負責對本市戶外廣告設(shè)施設(shè)置監(jiān)督管理和綜合協(xié)調(diào);區(qū)(縣)市容環(huán)境衛(wèi)生管理部門(以下簡稱區(qū)(縣)市容環(huán)衛(wèi)部門)負責對本轄區(qū)范圍內(nèi)戶外廣告設(shè)施設(shè)置監(jiān)督管理。
市和區(qū)(縣)城市計劃管理部門(以下簡稱市和區(qū)(縣)計劃部門)負責對戶外廣告設(shè)施設(shè)置計劃建設(shè)審核及其監(jiān)督管理。
……”4、實施部門簡稱表述實施部門名稱,能夠使用簡稱。第一次表述時應(yīng)該使用全稱,并在其后以括號注名簡稱,后文則全部使用該簡稱(參見范例29)。行政部門簡稱,應(yīng)該根據(jù)辦公廳下發(fā)《上海市政府機構(gòu)簡稱》,規(guī)范使用。(五)權(quán)利和義務(wù)1、通常設(shè)定規(guī)則(1)一個條文對同一主體設(shè)定權(quán)利和義務(wù),提議按不一樣權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容分款表述(參見范例30):《上海市居住房屋租賃管理實施措施》第十四條要求:“居住房屋出租人在簽訂租賃協(xié)議時,有權(quán)查驗承租人及其全部同住人身份證實;租賃期間,有權(quán)根據(jù)租賃協(xié)議約定,定時查看承租人使用房屋情況。
居住房屋出租人在簽訂租賃協(xié)議時,應(yīng)該根據(jù)本措施第八條要求,在租賃協(xié)議中確定承租居住人數(shù);承租人不含有本市戶籍,應(yīng)該督促其根據(jù)國家和本市相關(guān)要求立即辦理居住登記。
居住房屋出租人發(fā)覺承租人利用租賃房屋從事違法活動,應(yīng)該立即匯報小區(qū)綜合協(xié)管隊伍或相關(guān)管理部門?!保?)一個條文就同一事項對不一樣主體設(shè)定相關(guān)聯(lián)權(quán)利或義務(wù),應(yīng)該按不一樣主體分款表述(參見范例31):《上海市揚塵污染防治管理措施》第十八條要求:“市或區(qū)、縣環(huán)境保護部門應(yīng)該加強揚塵污染防治監(jiān)督管理,其它相關(guān)管理部門應(yīng)該加強對揚塵污染場所、設(shè)施監(jiān)督檢驗。對綜合性揚塵污染防治工作,市或區(qū)、縣環(huán)境保護部門能夠組織相關(guān)管理部門實施聯(lián)合執(zhí)法檢驗。
被檢驗單位或個人應(yīng)該如實反應(yīng)情況,提供和檢驗內(nèi)容相關(guān)資料,不得隱瞞,不得拒絕或阻撓相關(guān)管理人員監(jiān)督檢驗。”(3)互為權(quán)利和義務(wù)特殊情形,能夠在同一條或同一款中同時表述(參見范例32):《憲法》第四十二條第一款要求:“中國公民有勞動權(quán)利和義務(wù)?!保?)應(yīng)該注意管理相對人權(quán)利和義務(wù)平衡、行政管理部門職權(quán)和職責平衡,表現(xiàn)立法公正和公平。2、分類及相關(guān)常見語權(quán)利和義務(wù),也即行為模式規(guī)范。行為模式規(guī)范按其性質(zhì)通??煞譃橐韵滤姆N:(1)嚴禁性規(guī)范,即要求行為主體不得作出某種行為規(guī)范。在立法實踐中,常見語有:“嚴禁……”、“不得……”、“不應(yīng)該……”等。(2)義務(wù)性規(guī)范,即行為主體按固定條件必需為某種行為規(guī)范。常見語有:“應(yīng)該……”、“必需……”、“有義務(wù)……”、“有責任……”、“推行……職責”、“行使……職權(quán)”等。(3)授權(quán)性規(guī)范,即許可或授予行為主體作出某種行為規(guī)范。常見語有:“能夠……”、“有權(quán)……”、“享受……權(quán)利”、“不受……干涉”、“不受……侵犯”等。(4)提倡性規(guī)范,即提倡行為主體為某種行為規(guī)范。常見語有:“激勵……”、“保障……”、“提倡……”、“支持……”等。(六)法律責任法律責任是當事人不推行法定義務(wù)所產(chǎn)生法律后果。不管是義務(wù)性規(guī)范,還是嚴禁性規(guī)范,全部應(yīng)該對應(yīng)要求不推行義務(wù)法律責任。法律責任位置,通??拷ㄒ?guī)范末尾部,即置于權(quán)利義務(wù)以后、附則之前,未設(shè)章節(jié)法規(guī)范,通常在施行日期、廢止事項等條文之前。在規(guī)章中表述法律責任關(guān)鍵是行政責任,也會比較標準地表述刑事責任和民事責任。其中,行政責任包含針對不推行義務(wù)當事人行政處罰、行政強制及其它行政處理,也包含針對違法違紀行政機關(guān)工作人員行政處分。1、法律責任表述方法(1)逐條表述逐條表述是明確每個違法行為給什么責任。實踐中有三種逐條表述法:一是違法行為對應(yīng)法,即違法行為+行政處罰,如“未經(jīng)檢疫出售、運輸和人畜共患傳染病相關(guān)野生動物、家畜家禽,由縣級以上地方人民政府畜牧獸醫(yī)行政部門責令停止違法行為,并依法給行政處罰”。二是條文對應(yīng)法,即義務(wù)性規(guī)范或嚴禁性規(guī)范條文序數(shù)+行政處罰,如“有本法第八十一條、第八十二條要求行為,尚不組成犯罪,由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)沒收違法所得”。三是違法行為和條文綜合表述法,即義務(wù)性規(guī)范或嚴禁性規(guī)范條文序數(shù)+違法行為+行政處罰,如“違反本法第四十五條要求,動用募集資金,責令返還,沒收違法所得”。比較三種表述方法,因為條文對應(yīng)法不便于執(zhí)法,在立法實踐中利用得越來越少;違法行為和條文綜合表述法中,對違法行為概括和條文序數(shù)指向有所反復,而且對條文序數(shù)表述,在草案修改中輕易犯錯;所以,提議使用違法行為對應(yīng)法。(2)歸類表述為簡化行政責任表述,實踐中能夠采取根據(jù)責任內(nèi)容、違法行為或執(zhí)法主體進行歸類方法:一是按責任內(nèi)容歸類,即若干個違法行為適用相同責任內(nèi)容。(參見范例33):《上海市個人信用征信管理試行措施》第二十九條:“征信機構(gòu)有下列行為之一,由市征信辦給警告或處以1000元以上1萬元以下罰款:(一)違反本法第七條要求,采集要求情形以外信息而未取得被征信個人同意;(二)違反本措施第八條要求,采集嚴禁采集個人信息;(三)違反本措施第十條要求,未立即、正確錄入個人信用信息,或虛構(gòu)、篡改個人信用信息,或私自錄入嚴禁錄入信息;……。”二是按違法行為歸類,通常見于對同一違法行為設(shè)置若干責任內(nèi)容(參見范例34):《中國政府采購法》第七十六條要求:“采購人、采購代理機構(gòu)違反本法要求隱匿、銷毀應(yīng)該保留采購文件或偽造、變造采購文件,由政府采購監(jiān)督管理部門處以二萬元以上十萬元以下罰款,對其直接負責主管人員和其它直接責任人員依法給處分;組成犯罪,依法追究刑事責任?!比前磮?zhí)法主體歸類,由同一執(zhí)法主體作出決定行政責任歸在同一條款(參見范例35):《上海市外來流感人員租賃房屋治安管理措施》第十三條第一款:“對違反本措施單位和個人,由公安部門責令限期更正;逾期未更正,按下列要求給予處罰:
(一)違反第四條第二款要求,對個人處500元以上2000元以下罰款;對單位處2000元以上1萬元以下罰款;
(二)違反第八條第(一)項和第(七)項要求,根據(jù)國家和本市相關(guān)要求給予處罰;……”2、法律責任設(shè)定要素(1)設(shè)定法律責任,通常應(yīng)該明確責任主體、執(zhí)法主體、法律責任種類和幅度(參見范例36):《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十四條:“銀行業(yè)金融機構(gòu)有下列情形之一,由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令更正,有違法所得,沒收違法所得,違法所得五十元以上,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款……?!保?)在責任主體為不特定公民、法人或其它組織時,能夠省略責任主體表述(參見范例37):《中國中國人民銀行法》第四十二條:“偽造、變造人民幣,出售偽造、變造人民幣,或明知是偽造、變造人民幣而運輸,組成犯罪,依法追究刑事責任;尚不組成犯罪,由公安機關(guān)處十五日以下拘留、一萬元以下罰款?!保?)對違反本規(guī)章要求義務(wù)性規(guī)范、嚴禁性規(guī)范行為,假如其它法律、法規(guī)、規(guī)章已經(jīng)有要求,能夠直接作為負擔法律責任依據(jù),則不需要實寫法律責任各要素,但概括性表述應(yīng)該指向明確,不至于引發(fā)歧義(參見范例38):《糧食流通管理條例》第四十三條:“糧食收購者有未根據(jù)要求通知、公告糧食收購價格或收購糧食壓級壓價,壟斷或操縱等價格違法行為,由價格主管部門依據(jù)《中國價格法》相關(guān)要求給行政處罰”。3、行政處罰表述(1)通常從輕到重表述行政處罰種類和幅度(參見范例39):《中國電子署名法》第二十九條:“未經(jīng)許可提供電子認證服務(wù),由國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門責令停止違法行為;有違法所得,沒收違法所得;違法所得三十萬元以上,處違法所得一倍以上三倍以下罰款;沒有違法所得或違法所得不足三十萬元,處十萬元以上三十萬元以下罰款?!保?)責令更正表述。表述處罰種類和幅度之前,應(yīng)該依據(jù)《行政處罰法》“處罰和教育相結(jié)合”標準和第二十三條要求,對社會危害較小,更正后能消除違法狀態(tài)和影響,應(yīng)該先表述責令當事人更正或限期更正違法行為,再表述逾期未更正處罰方法(參見范例40):《中國電子署名法》第三十一條:“電子認證服務(wù)提供者不遵守認證業(yè)務(wù)規(guī)則、未妥善保留和認證相關(guān)信息,或有其它違法行為,由國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門責令限期更正;逾期未更正,吊銷電子認證許可證書……。”(3)責令更正后處罰不用“并處”。責令更正、限期更正違法行為全部不屬于行政處罰種類,所以,表述責令更正或限期更正違法行為后,不應(yīng)使用“并處(并可處以)……處罰”表述。比如,“違反本措施第十二條第三款要求,揚塵污染防治方案不按要求進行立案或公布,由建設(shè)行政主管部門責令限期更正,并可處以1000元以上1萬元以下罰款?!边@么表述混淆了責令更正和行政處罰關(guān)系。(4)單項處罰不用“能夠”。對違法行為依法實施行政處罰,是行政機關(guān)應(yīng)該推行法定職責,單處情況下不用“能夠”,多個處罰才能夠選擇是否并處。比如,“提供方違反本條例第九條,第十一條第一款、第二款要求,由工商行政管理部門責令限期更正;在要求期限內(nèi)拒不更正,能夠處以五百元以上五千元以下罰款?!鄙侠?,行政機關(guān)對罰款幅度已經(jīng)有自由裁量權(quán),假如對是否處以罰款也有裁量權(quán),則處罰缺乏必需剛性。4、行政處分表述規(guī)章對行政處分表述要明確違法違紀行為和責任主體。其中,責任主體通常是違法違紀國家工作人員,表述為“直接負責主管人員”、“其它直接責任人員”(參見范例41):《行政處罰法》第五十八條第一款:“行政機關(guān)將罰款、沒收違法所得或財物截留、私分或變相私分,由財政部門或相關(guān)部門給予追繳,對直接負責主管人員和其它直接責任人員依法給行政處分。”也能夠?qū)懨髂硞€具體管理領(lǐng)域工作人員(參見范例42):《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十二條第一款:“銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)從事監(jiān)督管理工作人員……。”行政處分決定機關(guān)、程序和警告、記過、記大過、降級、免職、開除等處分種類,因為《公務(wù)員法》和《行政監(jiān)察法》已經(jīng)有要求,為避免反復,規(guī)章中能夠概括表述為“依法給行政處分”。5、刑事責任表述規(guī)章不設(shè)定刑事責任。但需要提醒行政主體及其執(zhí)法人員立即將組成犯罪案件移交司法機關(guān)時,規(guī)章能夠表述刑事責任,通常根據(jù)從輕到重次序,在行政責任以后,概括表述為“組成犯罪,依法追究刑事責任”(參見范例43):《中國商業(yè)銀行法》第七十八條:“商業(yè)銀行有本法第七十三條至第七十七條要求情形,對直接負責董事、高級管理人員和其它直接責任人員,應(yīng)該給紀律處分;組成犯罪,依法追究刑事責任?!?、民事責任表述規(guī)章不設(shè)定民事責任。但規(guī)章包含到一方民事主體侵犯另一方民事主體正當權(quán)益,能夠概括表述民事責任(參見范例44):《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行要求》第十八條:“互聯(lián)網(wǎng)文化單位提供文化產(chǎn)品,使公民、法人或其它組織正當利益受到侵害,互聯(lián)網(wǎng)文化單位應(yīng)該依法負擔民事責任?!?、法律救助條款鑒于《行政訴訟法》、《行政復議法》等法律對救助路徑已經(jīng)有明確要求,所以法律救助條款通常省略不寫。假如規(guī)章直接上位法在申請行政復議、提起行政訴訟期限等方面有尤其要求,或授權(quán)組織復議機關(guān)需要尤其明確,救助路徑能夠在各行政機關(guān)相關(guān)執(zhí)法文書中寫明。(七)附則附則是規(guī)章設(shè)章情況下最終一章。在規(guī)章不設(shè)章情形下,以下這些內(nèi)容按次序?qū)懺谝?guī)章后部。1、實施細則制訂需要立法給予規(guī)范事項,通常應(yīng)該在規(guī)章中直接作出具體、明確要求,無須要求由實施部門制訂該規(guī)章實施細則或其它配套規(guī)范性文件。確實需要相關(guān)行政機關(guān)制訂實施規(guī)章必需配套性制度,能夠在相關(guān)條文中??钜螅▍⒁姺独?5):《上海市停車場(庫)管理措施》第二十五條第三款要求:
“實施政府指導價、政府定價停車收費標準,由市價格行政主管部門會同市財政部門、市交通行政主管部門另行制訂?!钡诙邨l第四款要求:“公共停車信息系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)管理要求和相關(guān)標準,由市交通行政主管部門會同相關(guān)部門制訂?!?、過渡性條款規(guī)章設(shè)定行為規(guī)范施行,將影響或改變原正當行為或正當權(quán)利時,規(guī)章應(yīng)該設(shè)置保留或保護原有行為或權(quán)利過渡性安排對應(yīng)條款(參見范例46):《上海市畜禽養(yǎng)殖管理措施》第三十三條要求:“本措施實施前已經(jīng)建成畜禽養(yǎng)殖場,在嚴禁養(yǎng)殖區(qū)內(nèi),由區(qū)(縣)人民政府根據(jù)市人民政府要求期限安排關(guān)閉事宜;在控制養(yǎng)殖區(qū)、適度養(yǎng)殖區(qū)內(nèi),由區(qū)(縣)人民政府制訂實施方案,并組織限期整改。
”3、施行日期規(guī)章應(yīng)該明確要求施行具體日期,施行起始日通常定為某年某月1日或15日。表述為:▲本要求(或措施等)自……年……月……日起施行。規(guī)章應(yīng)該自公布之日起30以后施行。4、廢止事項(1)通常采取廢舊立新模式制訂新規(guī)章,應(yīng)該在附則中作出廢止原規(guī)章表述。(2)廢止事項通常緊接在規(guī)章施行日期以后,作為一條來表述,并應(yīng)該注明被廢止規(guī)章文號和公布日期,表述為:▲本要求(或措施等)自……年……月……日起施行?!辍隆丈虾J腥嗣裾畹凇柟肌渡虾J小吠瑫r廢止。三、常見句、詞、字等規(guī)范(一)常見句式1、“”字結(jié)構(gòu)所謂“”字結(jié)構(gòu),是名詞性偏正詞組省略了中心語句式,它含有名詞所含有一切語法功效。它特點是通常無特指或特定對象,概括性強,包容性大,言簡意賅。(1)“”字結(jié)構(gòu)功效“”字結(jié)構(gòu)用以表述適用某種行為規(guī)則條件(參見范例47):《上海市個人信用征信管理試行措施》第三十一條要求:“未經(jīng)同意,私自從事個人信用征信,由工商行政管理部門依法處理?!痹谏侠?,“未經(jīng)同意,私自從事個人信用征信”,即是一個“”字結(jié)構(gòu),它省略了“”字后面中心語“個人或組織”,用來表述由工商行政管理部門依法對這些個人或組織作出處理適用前提和條件。(2)“”字結(jié)構(gòu)利用①作單句主語。表示含有一些假定條件行為主體。范例47中,行為主體不含有特定身份,含有一定任意性,中心語應(yīng)該省略,所以沒有出現(xiàn)中心語“個人或組織”。②在列舉要求中使用“”字結(jié)構(gòu)。在列項敘事內(nèi)容中使用“”字結(jié)構(gòu),則在列舉項目也使用“”字結(jié)構(gòu);反之,全部不用(參見范例48):《上海市畜禽養(yǎng)殖管理措施》第二十七條要求:“畜禽養(yǎng)殖場有下列行為之一,由市和區(qū)(縣)農(nóng)業(yè)行政管理部門委托獸藥飼料監(jiān)督部門給予警告,并責令更正;對拒不更正,處以元以上2萬元以下罰款:
(一)使用餐廚垃圾或食品加工過程中產(chǎn)生動物制品廢棄物飼喂畜禽;
(二)私自使用獸藥,或私自在飼料中添加獸藥或藥品飼料添加劑?!?、但書但書,又稱但書條款,是一個特定句式,是法條中,以“但”或“不過”引出一段文字。這段文字是對其前文所作轉(zhuǎn)折、例外、限制或補充。(1)但書三種功效①排除、例外功效。這是但書關(guān)鍵功效,使用最為廣泛,其特征是對法條中要求,作出例外、排除或否定要求。其中又可分為三種類型:
抽象性要求排除(參見范例49):《上海市標準化條例》第二十四條要求:“地方標準由市質(zhì)量技監(jiān)部門同意并公布,但法律、法規(guī)另有要求除外。
”
對特定事項具體排除(參見范例50):《稅收管理法》第四十七條要求:“扣繳義務(wù)人應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款,由扣繳義務(wù)人繳納應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款。不過,扣繳義務(wù)人已將納稅人拒絕代扣、代收情況立即匯報稅務(wù)機關(guān)除外?!?/p>
對特定主體排除(參見范例51):《民事訴訟法》第一百七十二條第一款要求:“人民法院審理認定公民無民事行為能力或限制民事行為能力案件,應(yīng)該由該公民近親屬為代理人,但申請人除外。近親屬相互推諉,由人民法院指定其中一人為代理人。該公民健康情況許可,還應(yīng)該問詢本人意見。”②限制功效。其特征是對法條中但書之前內(nèi)容作出主體、程度、時間等方面限制性要求,以達成法律規(guī)范正確力度(參見范例52):《行政處罰法》第十六條要求:“國務(wù)院或經(jīng)國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府能夠決定一個行政機關(guān)行使相關(guān)行政機關(guān)行政處罰權(quán),但限制人身自由行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使?!雹垩a充、說明功效。其特征是對但書之前文字給予補充、說明,使其愈加全方面、完整(參見范例53):《刑事訴訟法》第九十三條要求:“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人時候,應(yīng)該首先訊問犯罪嫌疑人是否有犯罪行為,讓她陳說有罪情節(jié)或無罪辯解,然后向她提出問題。犯罪嫌疑人對偵查人員提問,應(yīng)該如實回復。不過對和本案無關(guān)問題,有拒絕回復權(quán)利?!保?)但書具體形式①但書經(jīng)典形式有:不過(但)……除外;不過(但)能夠……;不過……應(yīng)該……等(參見范例54):《海商法》第四條第一款要求:“中國港口之間海上運輸和拖航,由懸掛中國國旗船舶經(jīng)營。不過,法律、行政法規(guī)另有要求除外?!雹诘珪€有一個形式,即沒有“但”但書(參見范例55):《行政處罰法》第二十條要求:“行政處罰由違法行為發(fā)生地縣級以上地方人民政府含有行政處罰權(quán)行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有要求除外?!保▍⒁姺独?6):《海商法》第二百二十七條要求:“除協(xié)議另有約定外,保險責任開始后,被保險人和保險人均不得解除協(xié)議?!?、列舉:列舉要求,也稱列舉條款,是指為了預(yù)防法律規(guī)范在適用時發(fā)生歧義,對法律、法規(guī)中包含概念、所調(diào)整法律關(guān)系主體行為規(guī)則、適用該行為規(guī)則條件或違反該行為規(guī)則法律后果等內(nèi)容,用列舉方法而非概述方法,揭示其外延或具體內(nèi)容法律條文。(1)列舉要求種類依據(jù)不一樣分類標準,列舉要求能夠分為以下幾類:①依據(jù)所列舉內(nèi)容完全是否,能夠分為完全式(參見范例57)和非完全式列舉(參見范例58):范例57:《企業(yè)法》第一百六十五條要求:“企業(yè)向國務(wù)院證券管理部門申請同意發(fā)行企業(yè)債券,應(yīng)該提交下列文件:
(一)企業(yè)登記證實;
……
(四)資產(chǎn)評定匯報和驗資匯報?!?/p>
范例57是一個完全式列舉要求,它對于企業(yè)向國務(wù)院證券管理部門申請同意發(fā)行企業(yè)債券應(yīng)該提交文件,窮盡列舉了企業(yè)登記證實、企業(yè)章程等四種文件,除此之外不需要再提交其它文件。范例58:《股票發(fā)行和交易管理暫行條例》第三十二條要求:“股份申請其股票在證券交易所交易,應(yīng)該向證券交易所上市委員會送交下列文件:
(一)申請書;
(二)企業(yè)登記注冊文件;……
(七)證券交易所要求其它文件?!狈独?8是一個非完全式列舉要求,它在列舉完前六項內(nèi)容后,加了一項抽象、概括“兜底條款”。依據(jù)此要求,必需要提交除列舉六種文件外,還有證券交易所要求其它文件,所以,文件種類、件數(shù)尚不確定。完全式列舉和不完全式列舉各有利弊。完全式列舉優(yōu)點在于,要求明確、清楚,便于實施和遵守,也有利于預(yù)防行政自由裁量權(quán)濫用,但其也有弊端,列舉輕易產(chǎn)生疏漏。不完全式列舉優(yōu)點是能夠預(yù)防掛一漏萬,確保了法條嚴謹性和周密性,缺點是不能預(yù)防行政管理隨意性和管理相對人義務(wù)不確定性。從實際情況出發(fā),在立法中應(yīng)該努力爭取利用完全式列舉,但在實在不能作到列舉窮盡時,能夠利用不完全式列舉。兜底條款利用要慎重,不宜隨意直接授權(quán)給實施部門,通常能夠表明“法律、法規(guī)和規(guī)章要求其它條件”,或“市政府要求其它條件”等意思。②依據(jù)列舉要求所反應(yīng)內(nèi)容,現(xiàn)在立法實踐中普遍利用列舉有:嚴禁性行為、權(quán)利或義務(wù)、條件、行為、種類、作出決定、法律文書載明事項、行使職責、程序、方法、登記事項、材料或文件、標準、情形等。(2)列舉要求表述①列舉內(nèi)容在表示句式上相互一致。在列項式列舉要求中,列舉內(nèi)容要么以詞組形式出現(xiàn),要么以句子形式出現(xiàn)。詞組則多以偏正詞組和“”字結(jié)構(gòu)出現(xiàn),句子則多以動賓結(jié)構(gòu)出現(xiàn),列舉內(nèi)容表示形式應(yīng)該整齊劃一(參見范例59):《會計法》第七條要求:“下列經(jīng)濟業(yè)務(wù)事項,應(yīng)該辦理會計手續(xù),進行會計核實:
(一)款項和有價證券收付;
(二)財物收發(fā)、增減和使用;
(三)債權(quán)債務(wù)發(fā)生和結(jié)算;
(四)資本、基金增減;
(五)收入、支出、費用、成本計算;
(六)財務(wù)結(jié)果計算和處理;
(七)需要辦理會計手續(xù)、進行會計核實其它事項?!狈独?9即是全由偏正詞組組成列項式列舉。(參見范例60):《刑法》第八十四條要求:“被宣告假釋犯罪分子,應(yīng)該遵守下列要求:
(一)遵遵法律、行政法規(guī),服從監(jiān)督;
(二)根據(jù)監(jiān)督機關(guān)要求匯報自己活動情況;
(三)遵守監(jiān)督機關(guān)相關(guān)會客要求;
(四)離開所居住市、縣或遷居,應(yīng)該報經(jīng)監(jiān)督機關(guān)同意?!狈独?0則全由動賓句組成列項式列舉。②列項式列舉中敘事內(nèi)容表述應(yīng)該簡明扼要(參見范例61):《國徽法》第十條要求:“國徽及其圖案不得用于:
(一)商標、廣告;
……”(參見范例62):《人民警察法》第二十條要求:“人民警察必需做到:
(一)秉公執(zhí)法,辦事公道;
……”范例61中“……不得用于”、范例62中“……必需做到”等表述,全部使用了主謂結(jié)構(gòu),十分簡練明了。(二)常見詞和字1、宜以雙音節(jié)構(gòu)詞常見字有些單字在通常行文中也能表示意思,比如“可”、“應(yīng)”、“或”、“如”、“按”、“為”等,但在立法語言中應(yīng)該使用對應(yīng)雙音節(jié)構(gòu)詞,如“能夠”、“應(yīng)該”、“或”、“假如”、“根據(jù)”、“為了”等,符合立法語言風格和特點。2、近義詞選擇(1)和、和、同“和”、“和”、“同”意思相近,但作為立法語言使用仍有一定區(qū)分:
在作為連詞時,條文中通常使用“和”,以連接兩個并列名詞、動詞或短語(參見范例63):《反分裂國家法》第一條要求:“為了反對和遏制“臺獨”分裂勢力分裂國家,促進祖國和平統(tǒng)一,維護臺灣海峽地域和平穩(wěn)定,維護國家主權(quán)和領(lǐng)土完整,維護中華民族根本利益,依據(jù)憲法,制訂本法?!痹谝粋€斷句之內(nèi)需數(shù)次使用,分別使用“和”、“和”(參見范例64):《可再生能源法》第十二條第一款要求:“國家將可再生能源開發(fā)利用科學技術(shù)研究和產(chǎn)業(yè)化發(fā)展列為科技發(fā)展和高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展優(yōu)先領(lǐng)域,納入國家科技發(fā)展計劃和高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展計劃,并安排資金支持可再生能源開發(fā)利用科學技術(shù)研究、應(yīng)用示范和產(chǎn)業(yè)化發(fā)展,促進可再生能源開發(fā)利用技術(shù)進步,降低可再生能源產(chǎn)品生產(chǎn)成本,提升產(chǎn)品質(zhì)量。”范例64中,在“國家將可再生能源開發(fā)利用科學技術(shù)研究和產(chǎn)業(yè)化發(fā)展列為科技發(fā)展和高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展優(yōu)先領(lǐng)域”這一斷句中需反復使用連詞,所以,這里分別表述為“科學技術(shù)研究和產(chǎn)業(yè)化發(fā)展”、“科技發(fā)展和高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展”。在章名、條標中,通常使用“和”。比如,《可再生能源法》第二章至第六章章名分別為“資源調(diào)查和發(fā)展計劃”、“
產(chǎn)業(yè)指導和技術(shù)支持”、“
推廣和應(yīng)用”、“價格管理和費用分攤”、“經(jīng)濟激勵和監(jiān)督方法”?!巴蓖ǔ2皇褂?。
在作為介詞時,通常使用“和”,表述形式通常為:“和”+直接賓語+動詞(或“相關(guān)”、“相關(guān)”、“相適應(yīng)”等)(參見范例65、66)。通常不使用“和”、“同”。范例65:《電力監(jiān)管條例》第二十四條第(三)項要求:“查閱、復制和檢驗事項相關(guān)文件、資料,對可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、損毀文件、資料給予封存”。范例66:《電子署名法》第十七條第(三)項:“含有和提供電子認證服務(wù)相適應(yīng)專業(yè)技術(shù)人員和管理人員”。(2)依據(jù)、根據(jù)、參考、遵照“依據(jù)”、“根據(jù)”、“參考”、“遵照”全部是引出某一標準作為依據(jù)用語,不過使用方法有所區(qū)分?!簟耙罁?jù)”和“根據(jù)”后面通常直接引出依據(jù)。“依據(jù)”通常引出法律規(guī)范作依據(jù),能夠是具體法律規(guī)范名稱,也能夠是“本要求(措施等)”、“法律、法規(guī)相關(guān)要求”等?!案鶕?jù)”引出通常不是法律規(guī)范,而是某種規(guī)則、標準、命令、指示。(參見范例67):《著作權(quán)集體管理條例》第四十七條第一款要求:“依據(jù)著作權(quán)法第二十三條、第三十二條第二款、第三十九條第三款要求使用她人作品,未能依據(jù)《中國著作權(quán)法實施條例》第三十二條要求向權(quán)利人支付使用費,應(yīng)該……”(參見范例68):《信訪條例》第七條第一款:“各級人民政府應(yīng)該建立健全信訪工作責任制,對信訪工作中瀆職、瀆職行為,嚴格依據(jù)相關(guān)法律、行政法規(guī)和本條例要求,追究相關(guān)責任人員責任,并在一定范圍內(nèi)給予通報?!保▍⒁姺独?9):《海商法》第十九條第二款要求:“同一船舶設(shè)定兩個以上抵押權(quán),抵押權(quán)人根據(jù)抵押權(quán)登記前后次序,從船舶拍賣所得價款中依次受償。同日登記抵押權(quán),根據(jù)同一次序受償。”(參見范例70):《收費公路管理條例》第十四條要求:“收費公路收費期限,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)下列標準審查同意……”(參見范例71):《中國人民銀行法》第二十二條要求:“中國人民銀行設(shè)置人民幣發(fā)行庫,在其分支機構(gòu)設(shè)置分支庫。分支庫調(diào)撥人民幣發(fā)行基金,應(yīng)該根據(jù)上級庫調(diào)撥命令辦理……”從現(xiàn)在立法實踐來看,在引出以“國家相關(guān)要求”為依據(jù)表述中,“依據(jù)”和“根據(jù)”通用。比如“電力監(jiān)管機構(gòu)根據(jù)國家相關(guān)要求,對發(fā)電企業(yè)在各電力市場中所占份額百分比實施監(jiān)管”;再如“有前條所列行為之一,情節(jié)輕微,不組成犯罪,依據(jù)國家相關(guān)要求給行政處罰”。依據(jù)對“依據(jù)”和“根據(jù)”使用區(qū)分分析,假如“國家相關(guān)要求”是指法律規(guī)范,應(yīng)該用“依據(jù)”;不然,應(yīng)該用“根據(jù)”?!簟白裾铡蓖ǔ2恢苯右鲆罁?jù),而通常和“實施”連用,表述為“遵照實施”(參見范例72):《中央貯備糧管理條例》第三十四條第一款要求:“中央貯備糧入庫成本由國務(wù)院財政部門負責核定。中央貯備糧入庫成本一經(jīng)核定,中國貯備糧管理總企業(yè)及其分支機構(gòu)和承儲企業(yè)必需遵照實施?!薄簟皡⒖肌笔菂⒖家罁?jù)意思,通常是指以某一要求或標準作為參考物,以其作為處理事務(wù)關(guān)鍵依據(jù)。參考適用情形通常不在適用范圍內(nèi),且實施部門有一定自由裁量權(quán),能夠依據(jù)實際情況進行調(diào)整(參見范例73):《上海市停車場(庫)管理措施》第三十四條要求:“
利用閑置空地開設(shè)經(jīng)營性臨時停車場,和為為期30日以上重大活動臨時開設(shè)經(jīng)營性機動車輛停放點,參考本措施相關(guān)要求實施?!雹蹜?yīng)該、必需在法律條文中使用“應(yīng)該”和“必需”,屬設(shè)定義務(wù)條款,義務(wù)主體如不推行義務(wù),則要負擔對應(yīng)法律責任。二者在程度上有差異,通常情況下使用“應(yīng)該”即可,在有特殊針對性時,往往使用“必需”給予強調(diào)(參見范例74):《刑事訴訟法》第六十五條要求:“公安機關(guān)對于被拘留人,應(yīng)該在拘留后二十四小時以內(nèi)進行訊問。在發(fā)覺不應(yīng)該拘留時候,必需立即釋放,發(fā)給釋放證實。對需要逮捕而證據(jù)還不充足,能夠取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住。”
3、指示代詞(1)法條中指示代詞,不管是指人或物,通常均用“其它”,不用“其它”。(2)法條中不使用含有性別差異人稱代詞(她、她)和物主代詞(她、她)。行為主體(國家機關(guān)、社會團體、企事業(yè)組織、公民、法人等)通常均實寫,需要指代時,以指示代詞“其”表示。4、行為主體表述(1)公民、法人和其它組織/公民、法人或其它組織使用“和”和“或”區(qū)分在于,“公民、法人和其它組織”表示一個集體概念,視作一個抽象整體;“公民、法人或其它組織”表示個體概念,意指每個主體。(參見范例75):《行政訴訟法》第一條要求:“為確保人民法院正確、立即審理行政案件,保護公民、法人和其它組織正當權(quán)益,維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使行政職權(quán),依據(jù)憲法制訂本法?!保▍⒁姺独?6):《行政訴訟法》第二條要求:“公民、法人或其它組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員具體行政行為侵犯其正當權(quán)益,有權(quán)依據(jù)本法向人民法院提起訴訟。”范例75中“公民、法人和其它組織”就是一個集體概念,作為一個抽象整體來表述。范例76中“公民、法人或其它組織”是個體概念,強調(diào)每個公民、每個法人、每個其它組織作為單個個體,全部能依法提起行政訴訟。(2)組織和個人/單位和個人立法實踐中對和“個人”相正確概念,有“組織”和“單位”兩種常見表述。“單位”概念沒有確切內(nèi)涵和外延,在計劃經(jīng)濟體制下利用較多,強調(diào)個人對單位依附關(guān)系和單位對人管理;在市場經(jīng)濟體制下,應(yīng)該避免使用行政色彩濃厚“單位”表述?!敖M織”概念包含了全部以團體形式存在實體,恰和“個人”對應(yīng),以后立法中提議統(tǒng)一使用。而且,《憲法》中使用是“組織和/或個人”表述,“單位”表述只出現(xiàn)于“選舉單位”。(參見范例77)
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