第四章公司法律制度

第一節(jié)公司法概述一、公司的概念和特征1.公司的概念我國公司是指全部資本由股東出資構(gòu)成,股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任,公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的依《公司法》成立的企業(yè)法人。2.公司的特征（1）公司屬于企業(yè)，具有營利性。（2）公司具有法人資格。（3）公司依公司法所規(guī)定的條件和程序設立的。二、公司的分類1.根據(jù)股東對公司承擔責任的不同可分為：無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司2.根據(jù)公司的信用基礎(chǔ)不同可分為：人合公司、資合公司、人合兼資合公司3.根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否受到限制可分為：封閉式公司和開放式公司4.根據(jù)是否具有控股關(guān)系可分為：母公司、子公司5.根據(jù)公司的內(nèi)部管轄關(guān)系可分為：總公司、分公司

第二節(jié)有限責任公司一、有限責任公司的概念與特征1.有限責任公司的概念有限責任公司是由符合法定人數(shù)的股東依法組成，股東僅以其出資額為限對公司債務負責的公司形式。2.有限責任公司的特征（1）股東人數(shù)的限制性-----50人以下（2）股東責任的有限性-----以出資額為限（3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性-----經(jīng)其他股東過半數(shù)同意（4）組織形式的簡便性-----規(guī)模小可不設董事會和監(jiān)事會二、有限責任公司的設立1.設立的條件（1）股東符合法定人數(shù)-----50人以下（2）股東出資達到法定資本最低限額-----3萬元（3）股東共同制定公司章程（4）有公司名稱和合法的組織機構(gòu)（5）有公司住所2.股東的出資（1）出資方式股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，并依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。（2）出資責任公司成立前，股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。公司成立后，股東不得抽逃出資。三、有限責任公司的組織機構(gòu)

（一）股東會1.性質(zhì)及組成股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)和最高的決策機構(gòu)。股東會由全體股東組成。2.職權(quán)（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；

（3）審議批準董事會的報告；

（4）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

（5）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；

（6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（7）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

（8）對發(fā)行公司債券作出決議；

（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（10）修改公司章程；

（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3.股東會會議（1）會議召開股東會會議分為定期會議和臨時會議。

①定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。②臨時會議由以下主體提議召開：A.代表十分之一以上表決權(quán)的股東B.三分之一以上的董事C.監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事（2）召集與主持①首次股東會會議首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。②以后股東會會議

有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。

（3）議事方式和表決程序①議事方式股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但公司章程另有規(guī)定的除外。②表決程序A.一般事項：由公司章程規(guī)定，通常經(jīng)代表1/2表決權(quán)的股東通過B.重大事項：必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過修改公司章程增加或者減少注冊資本公司合并、分立、解散變更公司形式1.性質(zhì)及組成董事會是股東會的執(zhí)行機構(gòu)和日常決策機構(gòu)董事會的成員為三人至十三人。公司規(guī)模較小，人數(shù)較少的可不設董事會，設1至2名執(zhí)行董事。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

董事每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。（二）董事會2.職權(quán)（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

3.董事會會議

（1）召集和主持

董事會會議由董事長召集和主持。（2）議事方式和表決程序

董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

董事會決議的表決，實行一人一票。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。

（三）經(jīng)理經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營管理機構(gòu)。有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。（四）監(jiān)事會1.性質(zhì)及組成監(jiān)事會是監(jiān)督機構(gòu)。監(jiān)事會成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。

監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。2.職權(quán)（1）檢查公司財務；

（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；

（3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；

（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；

（5）向股東會會議提出提案；

（6）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；

（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

3.監(jiān)事會會議（1）會議召開監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。（2）召集和主持監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。（3）議事方式和表決程序監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。四、一人有限責任公司的特別規(guī)定1.概念：一人有限責任公司是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。2.注冊資本最低限額：10萬元并且一次足額繳納3.組織機構(gòu)：不設股東會4.設立限制：“一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司?！?.債務承擔：“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任?！?/p>

1.概念：國有獨資公司是指國家單獨出資，由國務院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司。2.組織機構(gòu)（1）股東會國有獨資公司不設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但以下三類事項必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定：①公司的合并、分立、解散②增加或者減少注冊資本③發(fā)行公司債券五、國有獨資公司的特別規(guī)定（2）董事會董事會成員中應當有公司職工代表，職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生；董事會的其他成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。（3）監(jiān)事會監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會的其他成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。3.兼職禁止國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。六、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1.股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)-----只需通知其他股東。2.股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)-----應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念和特征1.概念：股份有限公司是指全部資本等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的公司。2.特征：（1）公司資本的股份性（2）股東責任的有限性（3）股份的自由轉(zhuǎn)讓性（4）經(jīng)營信息的公開性二、股份有限公司的設立1.設立的方式（1）發(fā)起設立（2）募集設立

（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)-----2人以上200人以下，半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。（2）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額-----500萬元，即注冊資本的最低限額。（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定

（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)

（6）有公司住所2.設立的條件三、股份有限公司的組織機構(gòu)（一）股東大會1.會議的召開股東大會分為年會和臨時大會。年會每年召開一次，臨時會議在出現(xiàn)下列情形時應當在兩個月內(nèi)召開：

①董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；

②公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；

③單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；

④董事會認為必要時；

⑤監(jiān)事會提議召開時；

⑥公司章程規(guī)定的其他情形。

股東所持每一股份有一個表決權(quán)。但公司持有的股份沒有表決權(quán)。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但以下事項必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過：修改公司章程增加或者減少注冊資本的決議公司合并、分立、解散變更公司形式2.會議的表決（二）董事會1.組成成員為五人至十九人，董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。2.會議的召開董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會每年度至少召開兩次會議,臨時會議由以下主體提議召開：

A.代表十分之一以上表決權(quán)的股東

B.三分之一以上董事

C.監(jiān)事會

3.會議的表決董事會作出決議，實行一人一票，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。（三）經(jīng)理（四）監(jiān)事會1.會議的召開監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。2.會議的表決監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。四、上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定1.概念上市公司是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。2.股東大會的特別事項經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過的事項：（1）在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)（2）擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%3.上市公司的獨立董事制度

4.關(guān)聯(lián)交易的表決五、股份有限公司股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓1.股份發(fā)行（1）股票的含義股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。（2）股份發(fā)行的分類A．按照發(fā)行階段劃分，可以分為設立發(fā)行和新股發(fā)行。B．按照發(fā)行對象劃分，可以分為記名股和不記名股。

公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應當為記名股票。記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

2.股份轉(zhuǎn)讓（1）股份轉(zhuǎn)讓的限制A．對發(fā)起人的限制：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

B.對董事、監(jiān)事、高級管理人員的限制：公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。（2）公司股份的自行回購公司不得收購本公司股份,但有下列情形之一的除外：

A.減少公司注冊資本；

B.與持有本公司股份的其他公司合并；

C.將股份獎勵給本公司職工；

D.股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。六、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務

（一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

1.無民事行為能力或者限制民事行為能力；

2.因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

3.擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

4.擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

5.個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。

（二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務

董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、高級管理人員不得有下列行為：

1.挪用公司資金；

2.將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

3.違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；

4.違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

5.未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；

6.接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

7.擅自披露公司秘密；

8.違反對公司忠實義務的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。例：

某有限責任公司董事長劉某和監(jiān)事白某濫用職權(quán)，以明顯高于市場的價格購買了公司的生產(chǎn)原材料，使公司損失80萬元，兩人共同接受回扣20萬元兩人各自私得10萬元。此事后來被公司的股東發(fā)現(xiàn)舉報到公司的監(jiān)事會和董事會。問題：（1）有限責任公司的董事和監(jiān)事的任期為幾年？（2）本題中董事、監(jiān)事從事哪些違法活動？題中行為有何法律后果？

第四節(jié)公司債券與公司的財務、會計

一、公司債券1.公司債券的概念①公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。②債券與股票的區(qū)別：A.代表的權(quán)利不同；B.收益不同；C.承擔的風險不同。2.公司債券的種類及轉(zhuǎn)讓公司債券，可以為記名債券，也可以為無記名債券。記名公司債券，由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓，由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

上市公司經(jīng)股東大會決議可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，并應當在債券上標明可轉(zhuǎn)換公司債券字樣。債券持有人對轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)。二、公司的財務、會計1.公司的利潤分配順序（1）彌補以前年度的虧損，但不等超過稅法規(guī)定的彌補年限；（2）繳納企業(yè)所得稅；（3）法定公積金不足以彌補以前年度公司虧損的，彌補虧損；（4）依法提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。（5）向股東分配利潤。2.公積金制度

公積金分為法定公積金、任意公積金和資本公積金。股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款應當列為公司資本公積金。

公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。

法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。一、公司的合并與分立1.合并與分立的形式（1）吸收合并與新設合并（2）新設分立與派生分立2.合并與分立的程序（1）股東（大）會進行表決（2）合并、分立各方簽訂合并與分立的協(xié)議（3）編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單（4）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人（5）向公司登記機關(guān)辦理設立、變更或注銷登記3.