全球聚乳酸公司

人力資源相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理分析

目錄

一、項(xiàng)目基本情況...................................................2

二、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析...................................................7

三、必要性分析.....................................................9

四、企業(yè)設(shè)置法律風(fēng)險(xiǎn)...............................................9

五、企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險(xiǎn)........................................18

六、納稅籌劃及法律風(fēng)險(xiǎn)............................................21

七、企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的防控............................................27

八、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范原則與解決辦法.............................29

九、法律風(fēng)險(xiǎn)的含義及分類..........................................32

十、勞動(dòng)者社會(huì)保障及法律風(fēng)險(xiǎn).....................................33

十一、勞動(dòng)合同及法律風(fēng)險(xiǎn)..........................................39

十二、人力資源配置分析............................................53

勞動(dòng)定員一覽表.....................................................54

十三、發(fā)展規(guī)劃分析................................................55

一、項(xiàng)目基本情況

（一）項(xiàng)目承辦單位名稱

XX投資管理公司

（二）項(xiàng)目聯(lián)系人

李XX

（三）項(xiàng)目建設(shè)單位概況

展望未來，公司將圍繞企業(yè)發(fā)展目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，在“夢(mèng)想、責(zé)任、

忠誠、一流”核心價(jià)值觀的指引下，圍繞業(yè)務(wù)體系、管控體系和人才

隊(duì)伍體系重塑，推動(dòng)體制機(jī)制改革和管理及業(yè)務(wù)模式的創(chuàng)新，加強(qiáng)團(tuán)

隊(duì)能力建設(shè)，提升核心競(jìng)爭(zhēng)力，努力把公司打造成為國內(nèi)一流的供應(yīng)

鏈管理平臺(tái)。

公司將依法合規(guī)作為新形勢(shì)下實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的基本保障，堅(jiān)持

合規(guī)是底線、合規(guī)高于經(jīng)濟(jì)利益的理念，確立了合規(guī)管理的戰(zhàn)略定位,

進(jìn)一步明確了全面合規(guī)管理責(zé)任。公司不斷強(qiáng)化重大決策、重大事項(xiàng)

的合規(guī)論證審查，加強(qiáng)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)防控，確保依法管理、合規(guī)經(jīng)營。嚴(yán)

格貫徹落實(shí)國家法律法規(guī)和政府監(jiān)管要求，重點(diǎn)領(lǐng)域合規(guī)管理不斷強(qiáng)

化，各部門分工負(fù)責(zé)、齊抓共管、協(xié)同聯(lián)動(dòng)的大合規(guī)管理格局逐步建

立，廣大員工合規(guī)意識(shí)普遍增強(qiáng)，合規(guī)文化氛圍更和濃厚。

未來，在保持健康、穩(wěn)定、快速、持續(xù)發(fā)展的同時(shí)，公司以“和

諧發(fā)展”為目標(biāo)，踐行社會(huì)責(zé)任，秉承“責(zé)任、公平、開放、求實(shí)”

的企業(yè)責(zé)任，服務(wù)全國。

公司以負(fù)責(zé)任的方式為消費(fèi)者提供符合法律規(guī)定與標(biāo)準(zhǔn)要求的產(chǎn)

品。在提供產(chǎn)品的過程中，綜合考慮其對(duì)消費(fèi)者的影響，確保產(chǎn)品安

全。積極與消費(fèi)者溝通，向消費(fèi)者公開產(chǎn)品安全風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估結(jié)果，努力

維護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。公司加大科技創(chuàng)新力度，持續(xù)推進(jìn)產(chǎn)品升級(jí)，

為行業(yè)提供先進(jìn)適用的解決方案，為社會(huì)提供安全、可靠、優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)

品和服務(wù)。

（四）項(xiàng)目實(shí)施的可行性

1、長期的技術(shù)積累為項(xiàng)目的實(shí)施奠定了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)

目前，公司已具備產(chǎn)品大批量生產(chǎn)的技術(shù)條件，并已獲得了下游

客戶的普遍認(rèn)可，為項(xiàng)目的實(shí)施奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)c

2、國家政策支持國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展

近年來，我國政府出臺(tái)了一系列政策鼓勵(lì)、規(guī)范產(chǎn)業(yè)發(fā)展。在國

家政策的助推下，本產(chǎn)業(yè)已成為我國具有國際競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的戰(zhàn)略性新興

產(chǎn)業(yè)，伴隨著提質(zhì)增效等長效機(jī)制政策的引導(dǎo)，本產(chǎn)業(yè)將進(jìn)入持續(xù)健

康發(fā)展的快車道，項(xiàng)目產(chǎn)品亦隨之快速升級(jí)發(fā)展。

目前，全球聚乳酸(PLA)第一大技術(shù)來源國為美國，美國聚乳酸

(PLA)專利申請(qǐng)量占全球聚乳酸(PLA)專利總申請(qǐng)量的31.91%；其次是中

國，中國聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量占全球聚乳酸(PLA)專利總申請(qǐng)量的

28.67虹日本和韓國雖然排名第三和第四，但是與排名第一的中國專

利申請(qǐng)量差距較大。

(五)項(xiàng)目建設(shè)選址及建設(shè)規(guī)模

項(xiàng)目選址位于xx園區(qū)，占地面積約70.00畝。項(xiàng)目擬定建設(shè)區(qū)域

地理位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給排水、通訊等公用設(shè)施條件

完備，非常適宜本期項(xiàng)目建設(shè)。

項(xiàng)目建筑面積81416.67nf,其中：主體工程51519.05戶,倉儲(chǔ)

xa17632.10m2,行政辦公及生活服務(wù)設(shè)施7890.76nf,公共工程

2

4374,76m0

(六)項(xiàng)目總投資及資金構(gòu)成

1、項(xiàng)目總投資構(gòu)成分析

本期項(xiàng)目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動(dòng)資金。根據(jù)謹(jǐn)

慎財(cái)務(wù)估算，項(xiàng)目總投資2830L56萬元,其中：建設(shè)投資2362L14

萬元，占項(xiàng)目總投資的83.46%；建設(shè)期利息584.80萬元，占項(xiàng)目總投

資的207%；流動(dòng)資金4095.62萬元，占項(xiàng)目總投資的14.47隊(duì)

2、建設(shè)投資構(gòu)成

本期項(xiàng)目建設(shè)投資23621.14萬元，包括工程費(fèi)用、工程建設(shè)其他

費(fèi)用和預(yù)備費(fèi)，其中；工程費(fèi)用20068.20萬元，工程建設(shè)其他費(fèi)用

2923.89萬元，預(yù)備費(fèi)629.05萬元。

(七)資金籌措方案

本期項(xiàng)目總投資28301.56萬元，其中申請(qǐng)銀行長期貸款11934.66

萬元，其余部分由企業(yè)自籌。

(A)項(xiàng)目預(yù)期經(jīng)濟(jì)效益規(guī)劃目標(biāo)

1、營業(yè)收入(SP)：50800.00萬元。

2、綜合總成本費(fèi)用(TC)：39867.40萬元。

3、凈利潤(NP)：7999.51萬元。

4、全部投資回收期(Pt)：5.76年。

5、財(cái)務(wù)內(nèi)部收益率；21,77%。

6、財(cái)務(wù)凈現(xiàn)值:9887.43萬元。

(九)項(xiàng)目建設(shè)進(jìn)度規(guī)劃

本期項(xiàng)目按照國家基本建設(shè)程序的有關(guān)法規(guī)和實(shí)施指南要求進(jìn)行

建設(shè)，本期項(xiàng)目建設(shè)期限規(guī)劃24個(gè)月。

(十)項(xiàng)目綜合評(píng)價(jià)

主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)一覽表

序號(hào)項(xiàng)目單位指標(biāo)備注

1占地面積m146667.00約70.00畝

1.1總建筑面積m281416.67容積率1.74

1.2恚底面積m228933.54建筑系數(shù)62.00%

1.3投資強(qiáng)度萬元/畝326.02

2總投資萬元28301.56

2.1建設(shè)投資萬元23621.14

2.1.1工程費(fèi)用萬元20068.20

2.1.2工程建設(shè)其他費(fèi)用萬元2923.89

2.1.3預(yù)備費(fèi)萬元629.05

2.2建設(shè)期利息萬元584.80

2.3流動(dòng)資金萬元4095.62

3資金籌措萬元28301.56

3.1自籌資金萬元16366.90

3.2銀行貸款萬元11934.66

-1營業(yè)收入萬元50800.00正常運(yùn)營年份

5總成本費(fèi)用萬元39867.40

nw

6利澗總額萬元10666.01

?■

7凈利潤萬元7999.51

8所得稅萬元2666.50

9增值稅萬元2221.51

10稅金及附加萬元266.59

II納稅總額萬元5154.60

?■

12工業(yè)增加值萬元17558.01

13盈虧平衡點(diǎn)萬元18996.33產(chǎn)值

14回收期年5.76含建設(shè)期24個(gè)月

15財(cái)務(wù)內(nèi)部收益率21.77%所得稅后

16財(cái)務(wù)凈現(xiàn)值萬元9887.43所得稅后

二、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析

預(yù)計(jì)全年地區(qū)生產(chǎn)總值增長6肌財(cái)政收入增長6.4虬固定資產(chǎn)投

資增長9虬社會(huì)消費(fèi)品零售總額增長7玳外貿(mào)進(jìn)出口總額增長12%以

上，其中出口增長18隊(duì)先行支撐指標(biāo)增勢(shì)良好，工業(yè)用電量增長

12.5隊(duì)居全國前列，鐵路貨運(yùn)發(fā)送量增長18.6虬人民幣各項(xiàng)貸款余

額超過3萬億元，增長14.8虬緊緊扭住新發(fā)展理念，把著力點(diǎn)集中到

解決各種不平衡不充分的問題上來，增強(qiáng)發(fā)展的整體性協(xié)調(diào)性°堅(jiān)持

質(zhì)量第一、效益優(yōu)先，以創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)和改革開放為兩個(gè)輪子，全面提高

經(jīng)濟(jì)整體競(jìng)爭(zhēng)力，確保經(jīng)濟(jì)實(shí)現(xiàn)量的合理增長和質(zhì)的穩(wěn)步提升。今年

經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的主要預(yù)期目標(biāo)是：地區(qū)生產(chǎn)總值增長6加6.5虬財(cái)政收

入增長5%,規(guī)模以上工業(yè)增加值增長6玳固定資產(chǎn)投資增長9玳社會(huì)

消賽品零售總額增長7樂外貿(mào)進(jìn)出口總額增長8%；居民人均可支配收

入實(shí)際增長6虬城鎮(zhèn)登記失業(yè)率控制在4.5%以內(nèi)，居民消費(fèi)價(jià)格漲幅

3.7%左右,現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)下剩余的農(nóng)村貧困人口全部脫貧、貧困縣全部摘

帽；節(jié)能減排降碳控制在國家下達(dá)目標(biāo)內(nèi)。

目前，全球聚乳酸(PLA)第一大技術(shù)來源國為美國，美國聚乳酸

(PLA)專利申請(qǐng)量占全球聚乳酸(PLA)專利總申請(qǐng)量的31.91%；其次是中

國，中國聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量占全球聚乳酸(PLA)專利總申請(qǐng)量的

28.67%0日本和韓國雖然排名第三和第四，但是與排名第一的中國專

利申請(qǐng)量差距較大。

從趨勢(shì)上看,2010-2016年，美國聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)數(shù)量領(lǐng)先,

但是在2017年被中國反超。2021年,中國聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量為

2994項(xiàng)，美國聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量?jī)H為719項(xiàng)。

韓國和歐洲聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量呈現(xiàn)“你追我趕”的態(tài)勢(shì)，兩

國每年度專利申請(qǐng)量差距不大。2021年，韓國和歐洲聚乳酸(PLA)專利

申請(qǐng)量分別為161項(xiàng)和147項(xiàng)。

中國方面，江蘇為中國當(dāng)前申請(qǐng)聚乳酸(PLA)專利數(shù)量最多的省份,

累計(jì)當(dāng)前聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)數(shù)量高達(dá)4027項(xiàng)。廣東累計(jì)當(dāng)前聚乳

酸(PLA)專利申請(qǐng)數(shù)量為3911項(xiàng)，排名第二。浙江當(dāng)前申請(qǐng)聚乳酸

(PLA)專利數(shù)量為2739項(xiàng)，排名第三。中國當(dāng)前申請(qǐng)省(市、自治區(qū))

聚乳酸(PLA)專利數(shù)量排名前十的省份還有北京、上海、山東、安徽、

四川、湖北、福建。

2010-2021年9月，全球聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)人CR10呈現(xiàn)波動(dòng)下

降趨勢(shì)，由2010年的10.59%波動(dòng)下降至2021年9月的6.31%o整體

來看，全球聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)人集中度不高，且集中度呈現(xiàn)下降趨

勢(shì)。

全球聚乳酸(PLA)行業(yè)專利申請(qǐng)數(shù)量TOP10申請(qǐng)人分別是東麗株式

會(huì)社、阿勒根公司、金伯利-克拉克環(huán)球有限公司、哈利伯頓能源服務(wù)

公司、株式會(huì)社村田制作所、株式會(huì)社LG化學(xué)、艾司康公司、伊瑪提

克斯生物技術(shù)有限公司、普拉克生化公司、艾博特心血管系統(tǒng)公司。

趨勢(shì)方面，2010-2012年,全球前十大聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)人申

請(qǐng)的聚乳酸(PLA)專利數(shù)差跑不大,20的年,金伯利-克拉克環(huán)球有限

公司申請(qǐng)量迅猛增加到225個(gè)，株式會(huì)社LG化學(xué)申請(qǐng)量也增加到173

個(gè);2017—2020年伊瑪提克斯生物技術(shù)有限公司聚乳酸(PLA)專利申請(qǐng)量

急速上升,從最2017年的9個(gè)增加到2020年的224個(gè)。

三、必要性分析

1、提升公司核心競(jìng)爭(zhēng)刀

項(xiàng)目的投資，引入資金的到位將改善公司的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，補(bǔ)充

流動(dòng)資金將提高公司應(yīng)對(duì)短期流動(dòng)性壓力的能力，降低公司財(cái)務(wù)費(fèi)用

水平，提升公司盈利能力，促進(jìn)公司的進(jìn)一步發(fā)展c同時(shí)資金補(bǔ)充流

動(dòng)資金將為公司未來成為國際領(lǐng)先的產(chǎn)業(yè)服務(wù)商發(fā)展戰(zhàn)略提供堅(jiān)實(shí)支

持，提高公司核心競(jìng)爭(zhēng)力。

四、企業(yè)設(shè)置法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)設(shè)立過程中，除注冊(cè)企業(yè)需要提交的各種證明性法律文件以

外，還需在出資人之間簽訂確定規(guī)范企業(yè)運(yùn)作的協(xié)議、章程等法律文

件。這些法律文件較之法律規(guī)定更為符合企業(yè)的實(shí)際需要，更詳細(xì)地

對(duì)各方權(quán)利義務(wù)作出了約定。但在訂立協(xié)議章程的時(shí)候，可能會(huì)產(chǎn)生

一些法律風(fēng)險(xiǎn)，下面對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行說明。

(一)合伙協(xié)議及法律風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)于合伙企業(yè)，各合伙人之間權(quán)利義務(wù)的劃分依賴于各方簽訂的

合伙協(xié)議。因此，合伙協(xié)議對(duì)合伙企業(yè)而言，具有設(shè)立協(xié)議和章程的

雙重作用。合伙協(xié)議的特殊作用，要求在合伙協(xié)議中不僅要體現(xiàn)合伙

企業(yè)設(shè)立活動(dòng)的權(quán)利義務(wù)分配，而且對(duì)于合伙企業(yè)成立后的經(jīng)營管理,

以及合伙人對(duì)企業(yè)重大事項(xiàng)的決策形成程序、權(quán)限、表決方式等都需

要作出安排。

1、合伙協(xié)議條款設(shè)置與法律風(fēng)險(xiǎn)

合伙協(xié)議內(nèi)容豐富，需要注意的法律問題較多。協(xié)議制定的不夠

周詳，必然為合伙企業(yè)將來的運(yùn)作留下法律風(fēng)險(xiǎn)。

(1)合伙財(cái)產(chǎn)條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。合伙出資形式多樣，各種出資形

式所產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)利并不相同，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)就不同的出資有不同的

約定。首先是合伙財(cái)產(chǎn)歸屬的約定。通常提出合伙財(cái)產(chǎn)時(shí)，多數(shù)人簡(jiǎn)

單地認(rèn)為屬于合伙人共有，但實(shí)際情況要復(fù)雜得多C對(duì)于以現(xiàn)金或財(cái)

產(chǎn)的所有權(quán)出資的財(cái)產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為共有財(cái)產(chǎn)；對(duì)于合伙人以房屋使用權(quán)、

土地使用權(quán)出資的，在合伙經(jīng)營期間，由全體合伙人共同享有使用權(quán),

但合伙人不享有所有權(quán)；對(duì)于合伙人以勞務(wù)、技能等非財(cái)產(chǎn)權(quán)出資的,

勞務(wù)、技能雖然可以進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，但因其具有行為性的特征，不能

成為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。當(dāng)合伙人以商標(biāo)、專利權(quán)等無形資產(chǎn)出資時(shí)，

既可能以所有權(quán)出資，也可能以使用權(quán)出資，這就需要合伙人在協(xié)議

中進(jìn)一步明確約定。約定不明就存在發(fā)生爭(zhēng)議的法律風(fēng)險(xiǎn)。其次，需

要刃、理登記的財(cái)產(chǎn)，在合伙協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定辦理登記手續(xù)的義務(wù)

承擔(dān)者、辦理時(shí)間及辦理費(fèi)用等。包括所有權(quán)和他物權(quán)登記。一些權(quán)

利設(shè)定雖然不需要進(jìn)行審批，但需要將相關(guān)的合同到有關(guān)部門備案，

如商標(biāo)使用權(quán)、專利許可使用等。合伙人以這些財(cái)產(chǎn)出資，就需要約

定另行簽訂其他合同的時(shí)間、條件等，以及合同備案事項(xiàng)的相關(guān)問題。

對(duì)這些事項(xiàng)約定的缺失和不足，都將增加企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)。再次，針對(duì)

財(cái)產(chǎn)瑕疵約定相應(yīng)的處理方式，有助于減少不確定的法律風(fēng)險(xiǎn)，如物

品出資若存在嚴(yán)重瑕疵的補(bǔ)充出資責(zé)任等。當(dāng)然一些法律禁止轉(zhuǎn)讓的

財(cái)產(chǎn)作為出資時(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)影響更為深遠(yuǎn)。

(2)合伙事務(wù)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)?！逗匣锲髽I(yè)法》沒有直接規(guī)定合

伙企業(yè)合伙事務(wù)的決策方式，合伙協(xié)議中若缺少對(duì)合伙事務(wù)決策的安

排，將為合伙企業(yè)今后的發(fā)展埋下隱患，甚至?xí)?dǎo)致重大法律風(fēng)險(xiǎn)。

評(píng)估合伙事務(wù)管理的法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)結(jié)合合伙協(xié)議約定的程度、合伙

企業(yè)出現(xiàn)過的合伙人分歧、合伙企業(yè)發(fā)展趨勢(shì)等進(jìn)行綜合衡量。由于

該風(fēng)險(xiǎn)在轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)前能夠通過補(bǔ)充協(xié)商解決風(fēng)險(xiǎn)，因此評(píng)估重

點(diǎn)可放在法律風(fēng)險(xiǎn)解決的成本上。

(3)合伙內(nèi)部責(zé)任劃分的法律風(fēng)險(xiǎn)。合伙內(nèi)部責(zé)任劃分保障合伙

人對(duì)外承擔(dān)責(zé)任超過自己應(yīng)承擔(dān)部分時(shí)，向其他合伙人進(jìn)行追償?shù)臋?quán)

利。當(dāng)合伙人內(nèi)部責(zé)任劃分不明時(shí)，容易引發(fā)合伙人之間的矛盾，從

而為合伙企業(yè)發(fā)展造成損害。所有的合伙協(xié)議都應(yīng)當(dāng)對(duì)合伙人的內(nèi)部

責(zé)任進(jìn)行約定。一些特殊的合伙企業(yè)，由于合伙人各有分工，對(duì)于特

定領(lǐng)域或者個(gè)別合伙人的過錯(cuò)造成的責(zé)任，就應(yīng)當(dāng)有更為詳盡的劃分。

(4)勞務(wù)出資的法律風(fēng)險(xiǎn)。合伙企業(yè)對(duì)勞務(wù)出資約定不明或約定

不當(dāng)時(shí)，將會(huì)產(chǎn)生勞務(wù)出資的法律風(fēng)險(xiǎn)。常見的有以下幾種：①勞務(wù)

出資價(jià)值確定的法律風(fēng)險(xiǎn)。勞務(wù)的價(jià)值很難進(jìn)行準(zhǔn)確衡量，更多依賴

于合伙人之間形成統(tǒng)一的意見。當(dāng)合伙人只是同意以勞務(wù)出資但并未

明確其價(jià)值時(shí)，不確定的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)因?yàn)檫@種不規(guī)范的行為而產(chǎn)生。

在評(píng)估時(shí)，還需要看合伙企業(yè)是否存在實(shí)際的利潤分配比例或損失承

擔(dān)等作為勞務(wù)出資價(jià)值的補(bǔ)充確定。②勞務(wù)出資人承擔(dān)責(zé)任的法律風(fēng)

險(xiǎn)。勞務(wù)出資人以勞務(wù)出資可能是因?yàn)槠浔旧聿痪哂胸?cái)務(wù)出資的能力,

因而在承擔(dān)責(zé)任問題上更應(yīng)當(dāng)明確其是否按照正常合伙人來承擔(dān)責(zé)任。

③勞務(wù)出資人停止提供勞務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)6勞務(wù)出資對(duì)合伙企業(yè)的價(jià)值

在于其提供的勞務(wù)，然而一旦確定了其在合伙企業(yè)中所占的出資比例

后，勞務(wù)出資人不再為合伙企業(yè)提供服務(wù)時(shí)，其出資份額不會(huì)自動(dòng)消

失。不能簡(jiǎn)單認(rèn)為勞務(wù)出資人不提供勞務(wù)屬于撤回出資的退伙行為，

畢竟勞務(wù)出資人會(huì)隨著勞務(wù)能力或技能的喪失而不具備繼續(xù)提供勞務(wù)

的必要性。一些合伙企業(yè)會(huì)因此而爭(zhēng)議是否應(yīng)當(dāng)降低其所占出資比例。

發(fā)生此類糾紛的法律風(fēng)險(xiǎn)隨著合伙人技能的減弱或喪失而日趨突出。

④勞務(wù)出資人退伙的法律風(fēng)險(xiǎn)。勞務(wù)出資人并不像其他合伙人對(duì)合伙

企業(yè)有實(shí)際的投入，當(dāng)其退伙時(shí)，合伙企業(yè)實(shí)質(zhì)上已經(jīng)不再享有其提

供的勞務(wù)。各合伙人因勞務(wù)出資人退伙行為常常發(fā)生矛盾，就勞務(wù)出

資者分配合伙財(cái)產(chǎn)的比例和方式很難簡(jiǎn)單理清。應(yīng)該說在事情發(fā)生前,

該法律風(fēng)險(xiǎn)屬于隱性法律風(fēng)險(xiǎn)，不會(huì)引起合伙人的注意；但誘因發(fā)生

時(shí)，直接導(dǎo)致的法律危機(jī)造成的損失難以預(yù)測(cè)。

2、有限合伙的法律風(fēng)險(xiǎn)

有限合伙是當(dāng)事人一方對(duì)另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營出資，不參加實(shí)際

的經(jīng)營活動(dòng)，而分享營業(yè)收益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合

伙形式。有限合伙人通常不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，不得以勞務(wù)出

資，在未經(jīng)授權(quán)的情況下不得以合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易。有限

合伙企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)明顯高于普通合伙企業(yè)，若有限合伙協(xié)議約定不

當(dāng)，其法律風(fēng)險(xiǎn)更難控制。

（二）公司設(shè)立協(xié)議及法律風(fēng)險(xiǎn)

公司設(shè)立協(xié)議是設(shè)立人為規(guī)范公司設(shè)立過程中各設(shè)立人的權(quán)利和

義務(wù)而簽署的協(xié)議，主要解決設(shè)立人的出資問題，因此也稱為出資協(xié)

議。主要可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)有以下幾點(diǎn)。

(1)缺少書面公司設(shè)立協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)當(dāng)說，缺乏書面公司

設(shè)立協(xié)議是一種完全的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)，不僅體現(xiàn)為設(shè)立活動(dòng)本身存

在法律風(fēng)險(xiǎn)，而且由于出資人放棄了明確股東之間進(jìn)一步權(quán)利義務(wù)的

機(jī)會(huì)，潛在的不確定法律風(fēng)險(xiǎn)將一直持續(xù)存在于公司股東之間。

(2)公司設(shè)立協(xié)議約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)。從本質(zhì)上說，公司設(shè)立

協(xié)議屬于民事法律關(guān)系中的合同，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為，對(duì)

設(shè)立人而言都是違法行為，適用《合同法》的有關(guān)規(guī)定。當(dāng)公司設(shè)立

協(xié)議沒有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任時(shí)，法律風(fēng)險(xiǎn)同樣存在。通

常而言，約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)是局部的，只在特定的情況出現(xiàn)時(shí)才會(huì)

產(chǎn)生影響。另外，公司設(shè)立協(xié)議約定事項(xiàng)違法的情況也時(shí)有發(fā)生，違

法條款某些是無效的，某些則可能影響公司成立。這種法律風(fēng)險(xiǎn)的影

響常常是連鎖性的，需要對(duì)與此相關(guān)的后續(xù)行為一并進(jìn)行評(píng)估。

(3)缺乏股東之間約束機(jī)制的法律風(fēng)險(xiǎn)。股東作為公司的投資者

和公司利益的最大享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營活動(dòng)，但股東因

出資的多寡而從公司獲取的利益有所差異，當(dāng)股東了解的經(jīng)營信息能

夠獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時(shí)，約束股東對(duì)經(jīng)營信息的濫用就

顯得十分必要。最為常見的缺乏對(duì)股東約束的法律風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)在競(jìng)業(yè)禁

止二。股東行為的約定，只能通過股東之間的相互約束完成，包括設(shè)

立協(xié)議約定和股東制定公司章程，但設(shè)立協(xié)議比章程更為靈活，股東

可以根據(jù)實(shí)際需要而約定廣泛的內(nèi)容。

(三)章程及法律風(fēng)險(xiǎn)

公司章程是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、

經(jīng)營管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，是以書面形式固定下來的股東

共同一致的意思表示，是公司的完章。公司章程肩負(fù)調(diào)整公司活動(dòng)的

責(zé)任。這就要求公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時(shí)，必須考慮周

全，規(guī)定明確詳細(xì)，不能做不同的理解。公司登記機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格把關(guān),

使公司章程做到規(guī)范化。從國家管理的角度，公司章程能對(duì)公司的設(shè)

立進(jìn)行監(jiān)督和保證公司設(shè)立以后能夠進(jìn)行正常的運(yùn)行。公司章程制定

得好壞，直接關(guān)系著公司治理風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估值，尤其在股東結(jié)構(gòu)比較復(fù)

雜的公司，缺乏好的章程帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)極可能引發(fā)嚴(yán)重的后果。應(yīng)

當(dāng)說公司章程法律風(fēng)險(xiǎn)是一種低概率、高損失的風(fēng)險(xiǎn)。

(1)公司組織和活動(dòng)規(guī)則條款的法律風(fēng)險(xiǎn)?！豆痉ā返谒氖?/p>

條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)

定按時(shí)召開?！豆痉ā返谒氖臈l、第四十九條規(guī)定，股東會(huì)和董

事會(huì)的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的以外，由公司章

程規(guī)定?！豆痉ā返谒氖鍡l規(guī)定，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法

由公司章程規(guī)定?！豆痉ā返谒氖鶙l規(guī)定，董事任期由公司章程

規(guī)定，但每屆任期不得超過3年?！豆痉ā返谖迨粭l第二款規(guī)定,

執(zhí)行董事的職權(quán)，由公司章程規(guī)定?！豆痉ā返谝话倨呤畻l規(guī)定：

“公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程

的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定?！睂?duì)于上述情形，如

果公司章程中沒有具體規(guī)定，相應(yīng)的組織和活動(dòng)將因無章可循而陷入

混亂?？创摲娠L(fēng)險(xiǎn)時(shí)，首先是公司章程是否有規(guī)定，在沒有規(guī)定

時(shí)則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法

律風(fēng)險(xiǎn)只有當(dāng)股東或董事之間發(fā)生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時(shí)

才會(huì)轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)，因此屬于比較容易彌補(bǔ)的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于章程進(jìn)行

了規(guī)定的，則需要考察是否有足夠的可操作性，缺乏可操作性的規(guī)定

同樣具有法律風(fēng)險(xiǎn)。

(2)出資條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。出資條款是公司章程的重要條款，由

于出資方式眾多，使得章程約定不善產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)形式也多樣起來,

無論是出資方式還是出資時(shí)間，都有可能給企業(yè)帶來風(fēng)險(xiǎn)。在出資方

式上，由于非貨幣形式的出資方式需要進(jìn)行評(píng)估，股東可能會(huì)在評(píng)估

機(jī)構(gòu)的聘任及評(píng)估方法的適用性上發(fā)生爭(zhēng)議。在出資時(shí)間上，由于允

許分期出資，因而發(fā)生爭(zhēng)議的概率較一次出資方式更高。另外，若股

東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進(jìn)行時(shí)，實(shí)際繳納出資

和約定的出資份額不符，股東按照實(shí)際繳納出資比例還是按照約定的

出資份額行使股東權(quán)利，若缺乏約定容易產(chǎn)生爭(zhēng)議C

(3)股東會(huì)決議事項(xiàng)條款的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)對(duì)公司經(jīng)營影響的重

要程度不同，《公司法》列舉了若干須經(jīng)股東會(huì)特別決議的事項(xiàng)，但

并未也不可能窮盡這些事項(xiàng)。如果公司章程沒有列入股東會(huì)特別決議

事項(xiàng)，一旦出現(xiàn)股東爭(zhēng)執(zhí)，對(duì)公司經(jīng)營影響的法律風(fēng)險(xiǎn)不容忽視。

(4)股東會(huì)和董事會(huì)權(quán)限劃分的法律風(fēng)險(xiǎn)?！豆痉ā穼?duì)股東會(huì)

和董事會(huì)權(quán)限進(jìn)行了規(guī)定，如股東會(huì)有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資

計(jì)劃，董事會(huì)有權(quán)決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案，但缺乏更詳細(xì)的

說明，到底何種程度是經(jīng)營方針，何種程度是經(jīng)營計(jì)劃在實(shí)踐中有時(shí)

難以說清。如果公司章程中沒有進(jìn)一步的規(guī)定，發(fā)生爭(zhēng)議和糾紛的概

率就會(huì)增加。

(5)法定的章程決定事項(xiàng)條款的法律風(fēng)險(xiǎn)?！豆痉ā返谑鶙l

規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)

定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議?！豆痉ā返谝话倨呤畻l規(guī)

定，公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章

程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。關(guān)于上述事項(xiàng)法律

僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍，并沒有明確做出規(guī)定，章程若

缺乏相應(yīng)的規(guī)定，則法律風(fēng)險(xiǎn)必然存在。

五、企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險(xiǎn)

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境中的企業(yè)具有多樣化的組織形式，而最基本的3種

企業(yè)組織形式是獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)c所謂企業(yè)法律形

態(tài)，就是企業(yè)法或者商法所確定的企業(yè)組織的存在形式Q在我國現(xiàn)行

的法律體系里，《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《中華人民共

和國合伙企業(yè)法》（以下簡(jiǎn)稱《合伙企業(yè)法》）和《中華人民共和國

公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）對(duì)我國企業(yè)的法律形態(tài)作出了規(guī)定。

透過法律對(duì)各種企業(yè)的不同規(guī)定，人們能夠感覺到，每一種企業(yè)法律

形杰都有其對(duì)投資者有利和有弊的方面，沒有絕對(duì)有利的企業(yè)法律形

態(tài)，也沒有絕對(duì)不利的企業(yè)法律形態(tài)。投資者只有在充分了解企業(yè)法

律形態(tài)的利弊之后，才能根據(jù)自身需要認(rèn)真選擇一種恰當(dāng)?shù)钠髽I(yè)形態(tài)。

一旦選定企業(yè)形態(tài)，企業(yè)經(jīng)營者就應(yīng)當(dāng)正確履行法律規(guī)定的該企業(yè)形

態(tài)應(yīng)履行的義務(wù)Q然而不少投資者隨意選擇企業(yè)法律形態(tài)，并不適合

自身經(jīng)營需要，因而產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)必然損害投資者利益。

（一）盲目選擇公司形態(tài)的法律風(fēng)險(xiǎn)

公司股東承擔(dān)有限責(zé)任，這對(duì)于多數(shù)投資者無疑具有誘惑力，實(shí)

際中在不了解公司的其他弊端情況下，盲目設(shè)立公司的投資者大量存

在。除了公司制企業(yè)雙重納稅的稅負(fù)弊端以外，公司的資金要求、成

立和解散手續(xù)復(fù)雜等都會(huì)給不適當(dāng)?shù)耐顿Y者帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。

(1)資金不足的法律風(fēng)險(xiǎn)°在實(shí)際操作中常常遇到剛剛起步的投

資者缺乏成立公司所要求的資金，而其擬經(jīng)營的項(xiàng)目并不需要太多資

金，于是進(jìn)行虛假注資，公司成立后抽逃資金的情況。公司出資不到

位，虛假出資或出資后又抽逃注冊(cè)資金，則公司股東對(duì)公司債務(wù)亦應(yīng)

承擔(dān)責(zé)任。如果出資不足法定最低出資額的，股東的有限責(zé)任同樣無

法實(shí)現(xiàn)。

(2)特定項(xiàng)目周期與公司存續(xù)矛盾的法律風(fēng)險(xiǎn)。一些投資者僅僅

是為了特定的經(jīng)營項(xiàng)目成立公司，項(xiàng)目完成后公司則需要解散。按照

《公司法》規(guī)定，公司解散后應(yīng)當(dāng)依法清算，并辦理注銷手續(xù)，否則

公司將會(huì)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，在遇有訴訟的情況下，還會(huì)被強(qiáng)制承擔(dān)清

算責(zé)任。不僅手續(xù)麻煩，成本也較高。相比而言，合伙企業(yè)清算則容

易得多。

(3)缺乏法定人數(shù)的法律風(fēng)險(xiǎn)?！豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司和股

份有限公司的出資人法定人數(shù)均做出了規(guī)定。但實(shí)際中，為了成立公

司，投資者虛擬出資人達(dá)到法定人數(shù)的現(xiàn)象較多，這給公司帶來的法

律后果可能極其嚴(yán)重?！豆痉ā冯m然已經(jīng)允許設(shè)立一人公司，但在

注冊(cè)資金方面要求比普通有限責(zé)任公司更高，為了滿足較低的設(shè)立要

求，仍有投資者刻意設(shè)立普通有限責(zé)任公司。

（二）合伙企業(yè)合伙人選擇的法律風(fēng)險(xiǎn)

合伙企業(yè)的合伙人往往具有較好的私交，從企業(yè)發(fā)展需要角度考

慮不足。一些人甚至認(rèn)為自己辦企業(yè)賺錢，應(yīng)該讓自己的親朋好友都

沾光，將與自己關(guān)系密切的親朋好友都列為合伙人C一旦企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)

營問題，所有合伙人都將承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其法律風(fēng)險(xiǎn)不容忽視。

（三）盲目建立股份公司的法律風(fēng)險(xiǎn)

不少企業(yè)經(jīng)營者存在一個(gè)誤區(qū)，認(rèn)為股份公司是最高的企業(yè)形態(tài),

則企業(yè)的最終發(fā)展必然要走股份化、上市的道路，于是在企業(yè)經(jīng)營狀

況良好時(shí)盲目改制并上市。上市公司由于它的股東更加多元化、融資

渠道更加多樣化，擴(kuò)張能力更強(qiáng)，導(dǎo)致了政府部門對(duì)其的監(jiān)管更加嚴(yán)

格、資本市場(chǎng)對(duì)公司治理的要求更高、信息要更加透明和被社會(huì)各界

關(guān)注和監(jiān)督的程度更高，因而在這樣的情況下，上市公司相比于非上

市公司，除面臨與其相同的戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)

險(xiǎn)、政治風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)（含合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)）、不可抗力風(fēng)險(xiǎn)

等以外，作為“公眾公司”還面臨著其特有的風(fēng)險(xiǎn)，如信息披露風(fēng)險(xiǎn)、

公司治理風(fēng)險(xiǎn)（含董事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)）、關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)、證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、

退市風(fēng)險(xiǎn)等多種風(fēng)險(xiǎn)，因此法律風(fēng)險(xiǎn)程度明顯加大C

六、納稅籌劃及法律風(fēng)險(xiǎn)

納稅籌劃，又稱稅務(wù)籌劃、稅收籌劃，目前國際上缺乏對(duì)納稅籌

劃的統(tǒng)一概念6荷蘭國際財(cái)政文獻(xiàn)局的《國際稅收詞典》對(duì)納稅籌劃

是這樣定義的：“納稅籌劃是指通過納稅人經(jīng)營活動(dòng)或個(gè)人事務(wù)活動(dòng)

的安排達(dá)到繳納最低的稅收目的?！庇《榷悇?wù)專家WJ.雅薩斯威則認(rèn)

為，“納稅籌劃是納稅人通過財(cái)務(wù)活動(dòng)的安排，以充分利用稅務(wù)法規(guī)

提供的包括減免稅在內(nèi)的一些優(yōu)惠從而享得最大的稅收利益”Q張中

秀(2004)認(rèn)為，納稅籌劃專指納稅人所進(jìn)行的籌劃活動(dòng)，具體指納

稅人在非違法的前提下，以減輕稅收負(fù)擔(dān)和實(shí)現(xiàn)涉稅零風(fēng)險(xiǎn)為目的，

而進(jìn)行的避稅、節(jié)稅和稅負(fù)轉(zhuǎn)嫁活動(dòng)。綜上所述，納稅籌劃是納稅人

依據(jù)所涉及的現(xiàn)行法規(guī)，遵循稅收國際慣例，在遵守稅法、尊重稅法

的前提下運(yùn)用納稅人的權(quán)利，根據(jù)稅法中的“允許”、“不允許”以

及“非不允許”的項(xiàng)目、內(nèi)容等對(duì)企業(yè)組建、經(jīng)營、投資、籌資等活

動(dòng)進(jìn)行的旨在減輕稅負(fù)、有利財(cái)務(wù)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的謀劃與對(duì)策。

納稅籌劃與偷稅有著本質(zhì)的區(qū)別。納稅籌劃是指納稅人在稅收法

律允許的情況下利用稅收法規(guī)、稅收政策做文章，這并不損害國家利

益。相反，通過節(jié)稅促進(jìn)納稅單位發(fā)展生產(chǎn)，增強(qiáng)發(fā)展后勁，從而使

稅收能夠找到新的增長點(diǎn)Q偷稅則是納稅人采取偽造、變?cè)?、隱匿、

擅自銷毀賬簿或記賬憑證，在賬簿上多列支出或少列、不列收入，或

者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，故意少繳或者不繳應(yīng)納稅款的行為。對(duì)偷稅

行為，我國《稅收征管法》作了嚴(yán)厲的譴責(zé)，并制定了相應(yīng)的處罰辦

法。因此，應(yīng)正確理解納稅籌劃與偷稅的區(qū)別，對(duì)納稅項(xiàng)目進(jìn)行合理

的納稅籌劃，以提高納稅人的經(jīng)濟(jì)效益，同時(shí)又不真正損害國家利益。

企業(yè)納稅籌劃風(fēng)險(xiǎn)屬于風(fēng)險(xiǎn)的范疇，企業(yè)納稅籌劃風(fēng)險(xiǎn)就是企業(yè)

在所有納稅籌劃及其實(shí)施等活動(dòng)中所面臨的稅務(wù)責(zé)任的一種不確定性,

比如企業(yè)被稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查，承擔(dān)過多的稅務(wù)責(zé)任，或是引發(fā)補(bǔ)稅、罰

款、甚至被追究刑事責(zé)任等，而未達(dá)到納稅籌劃的最初目的的可能性。

企業(yè)納稅籌劃面臨諸多的不確定性，不斷變化的規(guī)則約束，以及籌劃

方案本身的不規(guī)范，必然存在各種各樣的稅務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)，需要進(jìn)行全

面的法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估與風(fēng)險(xiǎn)管理。企業(yè)納稅籌劃風(fēng)險(xiǎn)主要來自兩方面：

即企業(yè)外部和企業(yè)內(nèi)部。

（一）來自企業(yè)外部的納稅籌劃風(fēng)險(xiǎn)

1、經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)的納稅事宜與稅收政策及所處經(jīng)濟(jì)環(huán)境密切相關(guān)。一般來說,

政府為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長會(huì)實(shí)行積極的財(cái)稅政策，制定減免稅或退稅等稅

收優(yōu)惠政策，鼓勵(lì)企業(yè)生產(chǎn)和投資，這時(shí)企業(yè)的稅負(fù)相對(duì)較輕或穩(wěn)定。

反之，政府為抑制某產(chǎn)業(yè)的發(fā)展就會(huì)利用稅收杠桿調(diào)整稅收政策°這

時(shí)，企業(yè)的稅負(fù)可能加重或不穩(wěn)定。另外，政府的政策不僅具有時(shí)空

性而且具有時(shí)效性，這種，稅收環(huán)境的不確定性將會(huì)給籌劃人員開展

納稅籌劃（特別是中長期籌劃）帶來較大的風(fēng)險(xiǎn)，所以任何企業(yè)的納

稅籌劃都將面臨經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化所引致的風(fēng)險(xiǎn)。

2、稅收政策風(fēng)險(xiǎn)

納稅籌劃利用國家稅收政策節(jié)稅的風(fēng)險(xiǎn)稱為稅收政策風(fēng)險(xiǎn)。稅收

政策風(fēng)險(xiǎn)包括稅收政策選擇風(fēng)險(xiǎn)和稅收政策變化風(fēng)險(xiǎn)。稅收政策選擇

風(fēng)險(xiǎn)是指稅收政策選擇正確與否的不確定性。這種風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生主要是

籌劃當(dāng)事人對(duì)稅收政策精神認(rèn)識(shí)不足、理解不透、把握不準(zhǔn)所致。稅

收政策變化風(fēng)險(xiǎn)是指稅收政策時(shí)效的不確定性。為了適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的

發(fā)展，體現(xiàn)國家的產(chǎn)業(yè)政策，及時(shí)調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，一個(gè)國家的稅收政

策不可能是固定不變的。這些規(guī)則的不斷變化可能造成因稅率下調(diào)而

未能跟上多繳納稅款；也可能造成因稅率上調(diào)而未能跟上少繳納稅款,

從而產(chǎn)生被稅務(wù)機(jī)關(guān)罰款或上繳稅收滯納金的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

3、執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)

納稅籌劃應(yīng)當(dāng)是合法的，符合立法者的意圖，但這種合法性還需

要稅務(wù)行政執(zhí)法部門的確認(rèn)。在這一確認(rèn)過程中客觀上存在著稅務(wù)行

政執(zhí)法偏差，從而產(chǎn)生納稅籌劃失敗的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)槲覈惙▽?duì)具體的

稅收事項(xiàng)留有一定的彈性空間，即在一定的范圍內(nèi)稅務(wù)機(jī)關(guān)擁有自由

裁量權(quán)，再加上稅務(wù)行政執(zhí)法人員的素質(zhì)參差不齊，這些都客觀上為

稅收政策執(zhí)行偏差提供了可能性。也就是說即使是合法的納稅籌劃行

為，結(jié)果也可能因稅務(wù)行政執(zhí)法偏差而導(dǎo)致納稅籌劃方案在實(shí)務(wù)中根

本行不通，從而使方案成為一紙空文或者被視為偷稅或惡意避稅而加

以查處。這樣，不但得不到節(jié)稅的受益，反而會(huì)加重稅收成本，產(chǎn)生

納稅籌劃失敗的風(fēng)險(xiǎn)。

4、稅務(wù)行政執(zhí)法力度導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)

隨著我國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國家財(cái)政支出的不斷增長，國家對(duì)稅

收檢查和處罰的力度不斷加強(qiáng)。從國家稅務(wù)總局到地方各級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)

都不斷出臺(tái)新的規(guī)范稅務(wù)檢查工作的文件和政策，這就意味著納稅人

在規(guī)范納稅操作方面的工作必須相應(yīng)加強(qiáng)。

（二）來自企業(yè)內(nèi)部的納稅籌劃風(fēng)險(xiǎn)

1、管理者的經(jīng)營理念和納稅意識(shí)

管理者的經(jīng)營理念和納稅意識(shí)會(huì)對(duì)企業(yè)稅務(wù)籌劃風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生一定的

影響。如果企業(yè)管理者依法納稅意識(shí)很強(qiáng)，納稅籌劃的目的是通過籌

劃理財(cái)，降低企業(yè)涉稅費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)最合理優(yōu)化納稅，那么只要

籌劃人員依法嚴(yán)格按照規(guī)程精心籌劃，風(fēng)險(xiǎn)一般不高。但是，有的企

業(yè)管理者納稅意識(shí)淡薄或者對(duì)納稅籌劃有誤解，認(rèn)為籌劃的目的就是

通過所謂的“籌劃”盡可能少納稅或不納稅，甚至授意或唆使籌劃人

員通過非法手段達(dá)到偷稅的目的，從事這類籌劃事項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn)就很高。

另外，如果企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人納稅意識(shí)中，要刻意去追求稅收負(fù)擔(dān)最小，那

么他們極易導(dǎo)致投資扭曲風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生。建立現(xiàn)代稅制的一項(xiàng)主要原則

應(yīng)是稅收的中立性，即中性原則，納稅人不應(yīng)因國家征稅而改變其既

定的投資方向。但事實(shí)上卻并非如此，納稅人往往因稅收因素放棄最

優(yōu)的方案而改為次優(yōu)的其他方案。這種因課稅而使納稅人被迫改變投

資行為給企業(yè)帶來機(jī)會(huì)損失的可能性，即為投資扭曲風(fēng)險(xiǎn)。這種風(fēng)險(xiǎn)

源于稅收的中立性，可以說，稅收中立性越強(qiáng)，投資扭曲風(fēng)險(xiǎn)越大，

相應(yīng)的扭曲成本也就越高。

2、籌劃人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)及職業(yè)道德

納稅籌劃人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)直接影響到企業(yè)的籌劃風(fēng)險(xiǎn)。納稅籌劃

是在遵從稅法，依法納稅的前提下采取適當(dāng)?shù)拇胧┲侄?，合理、?/p>

法地對(duì)納稅義務(wù)進(jìn)行規(guī)避，從而達(dá)到減輕或者免除稅收負(fù)擔(dān)的目的。

其中心內(nèi)容是在正確理解、掌握、分析和研究稅收法律、法規(guī)的基礎(chǔ)

上，根據(jù)自身生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)的實(shí)際情況，利用稅法的缺陷和不足節(jié)

稅、避稅，提高經(jīng)濟(jì)效益。這就要求籌劃人員在納稅籌劃過程中，不

但要具備必要的籌劃知識(shí)，而且同時(shí)又要了解稅收的相關(guān)法律、法規(guī),

能夠掌握合法和非法的臨界點(diǎn)，因地制宜、因時(shí)制宜地采取不同籌劃

方法，做好納稅籌劃。如果納稅人所選擇的方法并不符合稅法精神，

諸如一些“打擦邊球”的做法，稅務(wù)機(jī)關(guān)可能會(huì)視其為避稅，甚至當(dāng)

作是偷稅，那么納稅人會(huì)為此而遭受重大損失。

3、稅務(wù)文書的質(zhì)量

稅務(wù)文書包括經(jīng)濟(jì)合同、商業(yè)票據(jù)、會(huì)計(jì)資料、稅務(wù)申請(qǐng)、稅務(wù)

批復(fù)、納稅資料等方面的涉稅資料。它們是納稅的依據(jù)、完成納稅義

務(wù)的憑證、稅務(wù)檢查的對(duì)象、稅務(wù)案件的證據(jù)等。企業(yè)的稅務(wù)文書是

企業(yè)進(jìn)行納稅籌劃的基礎(chǔ)資料，其質(zhì)量嚴(yán)重地影響到企業(yè)的納稅籌劃

風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)的稅務(wù)文書應(yīng)當(dāng)及時(shí)完整合法。及時(shí)，也就是收集有關(guān)稅

務(wù)文書資料要及時(shí)，納稅人在發(fā)生經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的時(shí)候，要把與該項(xiàng)業(yè)務(wù)

發(fā)生有關(guān)的協(xié)議、合同、票據(jù)等及時(shí)收集歸檔。完整，是指一筆經(jīng)濟(jì)

業(yè)務(wù)中所有的稅務(wù)文書資料要集中收集，不得遺漏c合法，是指收集

的稅務(wù)文書的合法性。主要表現(xiàn)在4個(gè)方面：一是票據(jù)本身的合法性;

二是經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)與票據(jù)記載內(nèi)容相一致；三是取得票據(jù)的渠道要合法，

不是虛開、代開或非法購來的；四是票面填寫的項(xiàng)目?jī)?nèi)容要正確。

稅務(wù)文書中的會(huì)計(jì)賬簿、記賬憑證等是記錄企業(yè)經(jīng)營情況的真實(shí)

憑據(jù)，它不僅是稅務(wù)機(jī)關(guān)據(jù)以征稅的重要依據(jù)，也是企業(yè)在接受稅務(wù)

檢查時(shí)據(jù)以證明自己沒有違反稅收法律法規(guī)的依據(jù)，同時(shí)稅收優(yōu)惠的

享受也需要正確的賬務(wù)處理支持°因此，企業(yè)依法取得并保全會(huì)計(jì)憑

證和記錄，保證賬證完整，正確進(jìn)行各項(xiàng)會(huì)計(jì)處理知納稅申報(bào)并及時(shí)

足額地繳納稅款，是企業(yè)稅務(wù)籌劃的首要環(huán)節(jié)，也是控制籌劃風(fēng)險(xiǎn)，

提高籌劃效率的技術(shù)基礎(chǔ)。企業(yè)的財(cái)務(wù)管理能力、會(huì)計(jì)核算水平、內(nèi)

部控制制度以及財(cái)務(wù)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)的高低，既影響可供籌劃的涉稅

資料的真實(shí)性和合法性，也易導(dǎo)致籌劃人員籌劃方案的失誤。如果籌

劃方案是依據(jù)虛假的涉稅資料作出的就很可能產(chǎn)生失誤，風(fēng)險(xiǎn)極大。

即使企業(yè)的稅務(wù)籌劃是十分完美且合法的，如果面對(duì)稅務(wù)局的稽查，

而不能提供企業(yè)涉稅的相關(guān)的稅務(wù)文書或合法納稅憑證或稅務(wù)相關(guān)的

原始憑據(jù)，那么也將面對(duì)稅務(wù)局對(duì)該籌劃方案的不認(rèn)可，面對(duì)稅務(wù)局

的用款或其他法律責(zé)任。

七、企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的防控

（一）設(shè)立稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)構(gòu)（崗位）

企業(yè)應(yīng)結(jié)合業(yè)務(wù)特點(diǎn)和內(nèi)部稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的要求，建立科學(xué)有效

的職責(zé)分工，制衡機(jī)制和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的崗位責(zé)任制。設(shè)置稅務(wù)管理

機(jī)構(gòu)和崗位，明確各個(gè)崗位的職責(zé)和權(quán)限，確保稅務(wù)管理的不相容崗

位相互分離、制約和監(jiān)督。

（二）風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和評(píng)估

企業(yè)應(yīng)該對(duì)導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)部及外部風(fēng)險(xiǎn)因素進(jìn)行詳細(xì)評(píng)估。

其中，企業(yè)內(nèi)部稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)因素包括：企業(yè)經(jīng)營理念知發(fā)展戰(zhàn)略，稅務(wù)

規(guī)劃以及對(duì)待稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的態(tài)度，組織架構(gòu)、經(jīng)營模式或業(yè)務(wù)流程，稅

務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制的設(shè)計(jì)和執(zhí)行，稅務(wù)管理部門設(shè)置向人員配備，部門

之間的權(quán)責(zé)劃分和相互制衡機(jī)制，稅務(wù)管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和職業(yè)道

德，財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果，對(duì)管理層的業(yè)績(jī)考核指標(biāo)，企業(yè)信息的基

礎(chǔ)管理狀況，信息和溝通情況，監(jiān)督機(jī)制的有效性及其他內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)因

素。企業(yè)外部稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)因素包括：經(jīng)濟(jì)形勢(shì)和產(chǎn)業(yè)政策，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)和

融資環(huán)境，適用的法律法規(guī)和監(jiān)管要求，稅收法規(guī)或地方法規(guī)的完整

性和適用性，上級(jí)或股東的越權(quán)或違規(guī)行為，行業(yè)慣例，災(zāi)害性因素

及其他外部風(fēng)險(xiǎn)因素。

（三）風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)策略和內(nèi)部控制

企業(yè)應(yīng)根據(jù)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的結(jié)果，考慮風(fēng)險(xiǎn)管理的成本和效益，

在整體管理控制體系內(nèi)，制定稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)策略，建立有效的內(nèi)部控

制機(jī)制，合理設(shè)計(jì)稅務(wù)管理的流程及控制方法，全面控制稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)于發(fā)生頻率較高的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)建立監(jiān)控機(jī)制，評(píng)估其累計(jì)影

響，并采取相應(yīng)的應(yīng)對(duì)措施。

（四）信息與溝通

信息化是企業(yè)建立稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理體系的基礎(chǔ)，企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身的

業(yè)務(wù)特點(diǎn)和成本效益原則，將信息技術(shù)應(yīng)用于稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的各項(xiàng)工

作，建立涵蓋風(fēng)險(xiǎn)管理基本流程和內(nèi)部控制系統(tǒng)各環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)管理信

息系統(tǒng)。在此基礎(chǔ)上，建立稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的信息與溝通制度，明確稅

務(wù)相關(guān)信息的收集、處理和傳遞程序，確保與管理層和相關(guān)業(yè)務(wù)部門

保持良好的溝通和反饋，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)報(bào)告并采取應(yīng)對(duì)措施。

八、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范原則與解決辦法

(一)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范原則

企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范是一個(gè)系統(tǒng)工程，在實(shí)施過程中要注意把握好

以下幾個(gè)原則Q

(1)依法治企原則。既然法律風(fēng)險(xiǎn)不可避免，那么問題的關(guān)鍵就

在于如何防范和規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)。雖然造成企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的因素是

多方面的，但是，從客觀上看，最主要的還在于合同管理把關(guān)不嚴(yán)、

重大決策中法律審核不嚴(yán)、協(xié)調(diào)不當(dāng)，從根本上說在于企業(yè)依法經(jīng)營

觀念淡薄。因此，從戰(zhàn)略選擇來看，防范和規(guī)避企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)鍵

在實(shí)行依法治企。防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，必須認(rèn)真貫徹依法治企的基本

方略，不斷提高企業(yè)的法治意識(shí)。運(yùn)用法律對(duì)企業(yè)各項(xiàng)活動(dòng)進(jìn)行法律

審查、監(jiān)督與管理，包括建立防范投資風(fēng)險(xiǎn)的出資人的法律監(jiān)督機(jī)制

和防范經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的所出資企業(yè)的內(nèi)部法律監(jiān)督機(jī)制，把依法履行出資

人職責(zé)、依法維護(hù)出資人的合法權(quán)益結(jié)合起來，與依法維護(hù)所出資企

業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)、加強(qiáng)企業(yè)依法經(jīng)營管理結(jié)合起來，做到守法經(jīng)營，

正當(dāng)獲利，壯大企業(yè)，造福社會(huì)。

(2)預(yù)防為主的原則。從過程和結(jié)果來看，避免和解決企業(yè)法律

風(fēng)險(xiǎn)無非是“事先防范”和“事后補(bǔ)救”兩種方式c前者是從積極主

動(dòng)的角度出發(fā)，預(yù)防各種風(fēng)險(xiǎn)和糾紛；后者是在風(fēng)險(xiǎn)或糾紛發(fā)生后，

妥善處理，減少損失，維護(hù)自身利益。大量的經(jīng)營實(shí)踐證明，有效的

事先防范，可以為企業(yè)節(jié)約管理成本，增加效益，提高業(yè)績(jī)。一個(gè)依

法治企工作做得好的企業(yè)，不僅僅是其“打官司”的能力強(qiáng)，更重要

的是其避免糾紛、消除訴訟隱患的能力高和業(yè)績(jī)好C因此，從企業(yè)來

說，應(yīng)該堅(jiān)持以事前防范法律風(fēng)險(xiǎn)和事中控制法律風(fēng)險(xiǎn)為主，以事后

補(bǔ)救法律風(fēng)險(xiǎn)為輔。應(yīng)立足于事先防范，通過專業(yè)法律人員參與經(jīng)營

決策、參加企業(yè)管理和承辦具體法律事務(wù)，降低企業(yè)在經(jīng)營活動(dòng)中因

法律問題產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，消除隱患，減少法律糾紛對(duì)企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營

活動(dòng)的影響，避免損失的發(fā)生。

(3)緊貼中心的原則。防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的根本目的在于為企業(yè)

生產(chǎn)經(jīng)營、發(fā)展壯大創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。只有在為提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效

益服務(wù)的前提下，才能體現(xiàn)出自身的價(jià)值，獲得勃勃生機(jī)和源源活力。

因此，防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)要注意處理好與日常生產(chǎn)經(jīng)營工作的關(guān)系，

緊緊圍繞最大限度地提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益這個(gè)目標(biāo)，貫穿到產(chǎn)供銷的各

個(gè)環(huán)節(jié)中去。比如主動(dòng)為決策提供科學(xué)的法律依據(jù)，進(jìn)行決策活動(dòng)的

合法性審查，參與各種制度的建立與合法性審查，參與生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)

的合法性監(jiān)督與指導(dǎo)、合同的談判、起草、修訂及合同管理隊(duì)伍的建

設(shè)培訓(xùn)、企業(yè)工商登記、商標(biāo)、專利事務(wù)、訴訟與非訴訟事務(wù)等。

（二）企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的解決辦法

在大范圍、整體性的法律風(fēng)險(xiǎn)視角下，解決法律風(fēng)險(xiǎn)的方法主要

有4種：避免風(fēng)險(xiǎn)、降低風(fēng)險(xiǎn)、轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)和保留風(fēng)險(xiǎn)。

1、回避風(fēng)險(xiǎn)

在法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、分析和衡量工作完成后，若發(fā)現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)屬于

高風(fēng)險(xiǎn)或嚴(yán)重風(fēng)險(xiǎn)，繼續(xù)原來的行為方式將會(huì)給企業(yè)帶來巨大的損失,

這種情況下可以采取主動(dòng)放棄原先承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)或完全拒絕承擔(dān)這種風(fēng)

險(xiǎn)的行動(dòng)方案，這就是回避風(fēng)險(xiǎn)。但回避方法解決法律風(fēng)險(xiǎn)有它的一

些缺陷，如某些法律風(fēng)險(xiǎn)無法回避，有些法律風(fēng)險(xiǎn)并非完全由企業(yè)行

為控制因而無法回避，以及在回避風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)也意味著放棄收益等。

2、降低風(fēng)險(xiǎn)

降低風(fēng)險(xiǎn)是指有意識(shí)地采取行動(dòng)防止或減少法律危機(jī)的發(fā)生及所

造成的企業(yè)最終損失。其降低風(fēng)險(xiǎn)的途徑主要有3條：①通過對(duì)影響

法律風(fēng)險(xiǎn)損害結(jié)果的因素進(jìn)行控制，以降低法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生概率或損

害程度；②在法律風(fēng)險(xiǎn)之外，通過其他積極行為實(shí)現(xiàn)對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的控

制；③通過改變法律風(fēng)險(xiǎn)之間的關(guān)聯(lián)因素，實(shí)現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)凈效應(yīng)的降

低。

3、轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)發(fā)現(xiàn)某項(xiàng)法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)無法承受的，但又不能避免時(shí)，可通

過適當(dāng)?shù)男袨閷L(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移紿其他單位和個(gè)人。轉(zhuǎn)移的方式主要有法律

途徑轉(zhuǎn)移方式和保險(xiǎn)方式，但風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移是有成本的，企業(yè)應(yīng)權(quán)衡風(fēng)險(xiǎn)

轉(zhuǎn)移的成本和它可能帶來的損失減少或收益增加。

4、接受風(fēng)險(xiǎn)

接受風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)在現(xiàn)有的法律風(fēng)險(xiǎn)水平上，不采取任何措施降

低法律風(fēng)險(xiǎn)的可能性和影響，也不采取其他進(jìn)一步的措施，由企業(yè)自

行承擔(dān)法律風(fēng)險(xiǎn)的對(duì)策。

九、法律風(fēng)險(xiǎn)的含義及分類

法律風(fēng)險(xiǎn)是指在法律實(shí)施過程中，由于行為人作出的具體法律行

為不規(guī)范而導(dǎo)致的，與其所期望達(dá)到的目標(biāo)相違背的法律不利后果發(fā)

生的可能性(向飛，陳友春，2006)o

正確認(rèn)識(shí)法律風(fēng)險(xiǎn)，必須澄清以下幾個(gè)模糊認(rèn)識(shí)。

(1)法律風(fēng)險(xiǎn)并不是違法風(fēng)險(xiǎn)。違法風(fēng)險(xiǎn)是指違反法律規(guī)定而使

預(yù)期權(quán)益得不到實(shí)現(xiàn)的可能性°違法風(fēng)險(xiǎn)僅是法律風(fēng)險(xiǎn)最常見的一種

表現(xiàn)形式，但法律風(fēng)險(xiǎn)絕不等同于違法風(fēng)險(xiǎn)。由于法律規(guī)則及法律實(shí)

踐同樣存在不確定性，在一些合法的情況下由于其他因素考慮不充分,

同樣會(huì)為企業(yè)埋下法律風(fēng)險(xiǎn)，即法律不確定性的法律風(fēng)險(xiǎn)。此外，法

律監(jiān)控活動(dòng)雖然不直接涉及法律行為的選擇，但由于法律監(jiān)控活動(dòng)的

優(yōu)劣，將影響法律行為是否能夠以本來面目出現(xiàn)。缺乏效果的法律管

理流程不能實(shí)現(xiàn)企業(yè)目標(biāo)，缺乏效率的法律管理流程雖然能夠?qū)崿F(xiàn)企

業(yè)目標(biāo)，但耗費(fèi)了過度的成本。因而，缺乏效果或者缺乏效率的法律

管理流程導(dǎo)致不利后果的可能性同樣屬于法律風(fēng)險(xiǎn)，即法律監(jiān)控中的

法律風(fēng)險(xiǎn)(流程法律風(fēng)險(xiǎn))，它主要有證據(jù)的缺失、證據(jù)的歪曲和證

據(jù)時(shí)間的延遲3種類型。

(2)法律風(fēng)險(xiǎn)并不等同于法律責(zé)任。法律責(zé)任是行為人由于不當(dāng)

行為或法律規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的某種不利的法律后果。法律風(fēng)險(xiǎn)中包含了

法律責(zé)任的不利后果，但這種責(zé)任本身仍然僅是可能性，并不必然導(dǎo)

致法律風(fēng)險(xiǎn)。

十、勞動(dòng)者社會(huì)保障及法律風(fēng)險(xiǎn)

社會(huì)保障是指國家通過立法，積極動(dòng)員社會(huì)各方面資源，保證無

收入、低收入以及遭受各種意外災(zāi)害的公民能夠維持生存，保障勞動(dòng)

者在年老、失業(yè)、患病、工傷、生育時(shí)的基本生活不受影響，同時(shí)根

據(jù)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r，逐步增進(jìn)公共福利水平，提高國民生活質(zhì)量。

勞動(dòng)者的權(quán)利保障是《勞動(dòng)法》的重要內(nèi)容，它同時(shí)是企業(yè)和社會(huì)的

義務(wù)。企業(yè)管理者應(yīng)當(dāng)了解勞動(dòng)者的權(quán)利并慎重防范因侵犯勞動(dòng)者權(quán)

利所引起的法律風(fēng)險(xiǎn)。

勞動(dòng)者權(quán)利，又稱勞工權(quán)利或勞動(dòng)者權(quán)益或勞杈?？梢苑譃閮纱?/p>

類，即勞動(dòng)者個(gè)人的權(quán)利和勞動(dòng)者集體的權(quán)利。

勞動(dòng)者的個(gè)人權(quán)利，又稱為個(gè)別勞權(quán)，即與勞動(dòng)者個(gè)人利益直接

相關(guān)的由勞動(dòng)者個(gè)人享有尹只能由其個(gè)人行使的權(quán)利。根據(jù)法律規(guī)定,

我國的勞動(dòng)者所享有的個(gè)別勞權(quán)，主要有勞動(dòng)就業(yè)權(quán)、勞動(dòng)報(bào)酬權(quán)、

休息休假權(quán)、勞動(dòng)安全衛(wèi)生權(quán)、職業(yè)培訓(xùn)權(quán)、社會(huì)保險(xiǎn)福利權(quán)、提請(qǐng)

勞動(dòng)爭(zhēng)議處理權(quán)及法律規(guī)定的其他權(quán)利。在這些權(quán)利中，勞動(dòng)就業(yè)權(quán)

是一項(xiàng)基礎(chǔ)性的權(quán)利，只有實(shí)現(xiàn)了勞動(dòng)就業(yè)，勞動(dòng)者的其他權(quán)利才有

可能在勞動(dòng)關(guān)系中實(shí)現(xiàn)。勞動(dòng)報(bào)酬權(quán)又稱勞動(dòng)分配權(quán)或勞動(dòng)工資權(quán)，

是勞動(dòng)者在付出勞動(dòng)后有按時(shí)獲得不低于國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)的以工資為基

本形式的勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。工資是勞動(dòng)者維持生活的基本收入，是個(gè)

別勞權(quán)中的核心權(quán)利。保障勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬權(quán)，主要是按時(shí)、足額

的發(fā)放工資和養(yǎng)老金。社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)是指勞動(dòng)者在失去勞動(dòng)能力和勞動(dòng)

機(jī)會(huì)或遇到其他災(zāi)害或困難時(shí)，通過國家保險(xiǎn)制度而獲物質(zhì)幫助的權(quán)

利。社會(huì)保險(xiǎn)主要包括失業(yè)保險(xiǎn)、養(yǎng)老保險(xiǎn)、疾病保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)和

生育保險(xiǎn)。

勞動(dòng)者的集體權(quán)利，又稱為集體勞權(quán)，是由勞動(dòng)者集體享有并通

過工會(huì)來具體行使的權(quán)利6相對(duì)于個(gè)別勞權(quán)而言，集體勞權(quán)在維護(hù)勞

動(dòng)者權(quán)益和平衡勞動(dòng)關(guān)系過程中的作用更為重要。因?yàn)閭€(gè)別勞動(dòng)者是

無法與企業(yè)建立一種力量平衡的勞動(dòng)關(guān)系的，勞動(dòng)者也無法憑借個(gè)人

的力量來實(shí)現(xiàn)和保障自己的權(quán)利。勞動(dòng)者個(gè)人只有組織起來才能形成

與雇主相抗衡的社會(huì)力量。集體勞權(quán)正是勞動(dòng)者作為組織力量的權(quán)利

形慫。集體勞權(quán)的目的是為了實(shí)現(xiàn)個(gè)別勞權(quán)，集體勞權(quán)又是實(shí)現(xiàn)個(gè)別

勞權(quán)的基礎(chǔ)和保證。因此，集體勞權(quán)又被稱為勞動(dòng)基本權(quán)。根據(jù)我國

的法律規(guī)定，我國的勞動(dòng)者所享有的集體勞權(quán)包括參加和組織工會(huì)的

權(quán)利、集體協(xié)商和集體談判的權(quán)利、民主參與和民主管理的權(quán)利。在

這些權(quán)利中，組織工會(huì)是前提的和基礎(chǔ)的權(quán)利。集體談判權(quán)是勞動(dòng)者

集體權(quán)利的中心權(quán)利，是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，勞動(dòng)者爭(zhēng)取自己權(quán)利的

手段和方式。而民主參與和民主管理這一權(quán)利，則是勞動(dòng)者集體享有

的更高階段和更高形式的權(quán)利。

在勞動(dòng)者權(quán)利保護(hù)問題上，企業(yè)必須首先樹立起應(yīng)有的勞動(dòng)者權(quán)

利意識(shí)，并在勞動(dòng)合同簽訂、勞動(dòng)合同履行以及人力資源管理的各個(gè)

方面，在實(shí)現(xiàn)企業(yè)利益的同時(shí)，切實(shí)做到保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)利，否則，

將導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)。

（一）支付報(bào)酬行為不當(dāng)及法律風(fēng)險(xiǎn)

獲得勞動(dòng)報(bào)酬是勞動(dòng)者的基本權(quán)利之一，勞動(dòng)投酬也稱工資，是

勞動(dòng)者的主要生活來源，其作用是保障勞動(dòng)者及其家屬的基本生活需

要。因此，國家用法律的形式規(guī)定：”工資應(yīng)以貨幣形式按月支付給

勞動(dòng)者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動(dòng)者工資?！辈⑶遥覈€實(shí)

行最低工資制度，勞動(dòng)和社會(huì)保障部在2004年3月1日頒布并實(shí)施了

《最低工資規(guī)定》，以適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求，推動(dòng)勞動(dòng)力市場(chǎng)

建設(shè)與工資分配法制化，引導(dǎo)調(diào)節(jié)社會(huì)平均工資水平，充分保障勞動(dòng)

者合法權(quán)益。此外，對(duì)于加班加點(diǎn)，《勞動(dòng)法》規(guī)定要安排勞動(dòng)者補(bǔ)

休或者支付勞動(dòng)報(bào)酬。

企業(yè)具有延遲支付、不按約定支付、部分支付勞動(dòng)者報(bào)酬等行為

都將產(chǎn)生相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)具體違反法律或違反合同約定程度的

不同，法律風(fēng)險(xiǎn)的大小也不同。

（二）工作時(shí)間安排不當(dāng)及法律風(fēng)險(xiǎn)

實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制的，加班是指休息日和法定節(jié)假日上班時(shí)間，加

點(diǎn)是指每天超過8小時(shí)之外的上班時(shí)間。我國以法律的形式限制加班

加點(diǎn)，這一做法的意義在于保護(hù)勞動(dòng)者的身體健康，推動(dòng)企業(yè)改善經(jīng)

營管理，提高經(jīng)濟(jì)效益，減少加班加點(diǎn)費(fèi)用，降低企業(yè)成本，提高企

業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力。對(duì)于加班加點(diǎn)，企業(yè)應(yīng)掌握以下幾個(gè)原則：①企業(yè)要限制

加班加點(diǎn)，保障勞動(dòng)者休息、休假的權(quán)利；②勞動(dòng)者要在法定工作時(shí)

間內(nèi)完成勞動(dòng)任務(wù)，未完成定額和任務(wù)而延長工作時(shí)間的，不視為加

班加點(diǎn)；③企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營需要加班加點(diǎn)的，應(yīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)

商。協(xié)商不一致，企業(yè)有權(quán)在法定的延長工作時(shí)數(shù)內(nèi)決定加班加點(diǎn)，

但企業(yè)違反法律規(guī)定的加班加點(diǎn)決定，勞動(dòng)者有權(quán)拒絕；④遇有發(fā)生

自然災(zāi)害等特殊情況（見《勞動(dòng)法》第四十二條規(guī)定），企業(yè)決定加

班加點(diǎn)不受《勞動(dòng)法》第四十一條的限制。

企業(yè)未與工會(huì)或勞動(dòng)者協(xié)商，強(qiáng)迫勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的，縣級(jí)

以上各級(jí)人民政府勞動(dòng)保障行政部門給予用人單位警告，責(zé)令改正，

并可按每名勞動(dòng)者延長的工作時(shí)間每小時(shí)罰款100元以下的標(biāo)準(zhǔn)處罰。

加班時(shí)間“每日不得超過1小時(shí)；因特殊原因需要延長工作時(shí)間的，

在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長工作時(shí)間每日不得超過3小時(shí)，

但是每月不得超過36小時(shí)”。否則，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府勞動(dòng)保障

行政部門給予警告，責(zé)令改正，并可按每名勞動(dòng)者每超過工作時(shí)間1

小時(shí)罰款100元以下的標(biāo)準(zhǔn)處罰。勞動(dòng)者在用人單位被違法安排加班

加點(diǎn)時(shí)，可向相應(yīng)的勞動(dòng)保障部門舉報(bào)。

（三）勞動(dòng)合同條件低于集體合同的法律風(fēng)險(xiǎn)

集體合同是集體合同雙方當(dāng)事人根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定就勞動(dòng)報(bào)

酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)在平等協(xié)

商一致的基礎(chǔ)上簽訂的書面協(xié)議。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大

會(huì)或者全體職工討論通過。集體合同由工會(huì)代表職工與企業(yè)簽訂；沒

有建立工會(huì)的企業(yè)，由職工推薦的代表與企業(yè)簽訂，集體合同簽訂后

還應(yīng)當(dāng)報(bào)送勞動(dòng)行政部門，勞動(dòng)行政部門自收到集體合同之日起15日

內(nèi)未提出異議的，集體合同才生效。集體合同主要解決單一勞動(dòng)者在

與用人單位“對(duì)抗”中處于相對(duì)“弱者”地位的問題，以協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)

系，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。集體合同生效后，對(duì)用工單位和單位全

體職工具有約束力。

一些企業(yè)存在這種和工會(huì)約定的集體合同，在與員工約定個(gè)體合

同時(shí)，就必須注意與集體合同之間的協(xié)調(diào)。個(gè)體合同的勞動(dòng)條件和勞

動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定不得低于集體合同，否則無效。若企業(yè)在個(gè)體勞動(dòng)合同

簽訂時(shí)一味維護(hù)自身權(quán)益，則必然導(dǎo)致相應(yīng)條款無效，產(chǎn)生大量不確

定性法律風(fēng)險(xiǎn)。

（四）社會(huì)保險(xiǎn)及法律風(fēng)險(xiǎn)

社會(huì)保險(xiǎn)是由法律規(guī)定的專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)實(shí)施、面向勞動(dòng)者建立、

通過向勞動(dòng)者及其雇主籌措資金建立專項(xiàng)基金，以保證在勞動(dòng)者失去

勞動(dòng)收入后獲得一定程度的收入補(bǔ)償?shù)闹贫?。它是國家?duì)勞動(dòng)者履行

的社會(huì)責(zé)任，具有強(qiáng)制性和互濟(jì)性的特點(diǎn)。所謂強(qiáng)制性，是指社會(huì)保

險(xiǎn)制度以國家立法形式建立，以法律強(qiáng)制力保證實(shí)施。如《勞動(dòng)法》

第七十二條規(guī)定：“用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納

社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)?！边@表明，用人單位和勞動(dòng)者參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)

保險(xiǎn)費(fèi)，不是依用人單位和勞動(dòng)者是否愿意為條件，而是要依法強(qiáng)制

參加，并必須依法繳納規(guī)定的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。所謂互濟(jì)性，是指未遇到

勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)的用人單位和勞動(dòng)者要通過繳納社會(huì)保險(xiǎn)，為遇到風(fēng)險(xiǎn)的勞

動(dòng)者分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。這是用人單位和勞動(dòng)者的法定義務(wù)C

我國目前的社會(huì)保險(xiǎn)包括養(yǎng)老保險(xiǎn)（含城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、

企業(yè)年金、個(gè)人儲(chǔ)蓄性養(yǎng)老保險(xiǎn)、農(nóng)村養(yǎng)老保險(xiǎn)等）、醫(yī)療保險(xiǎn)（含

城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)、城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險(xiǎn)和新型農(nóng)村合作醫(yī)療保

險(xiǎn)）、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)5種。主管單位為中華人民共

和國人力資源和社會(huì)保障部。

由于為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)是企業(yè)的法定義務(wù)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)

到自己的責(zé)任和義務(wù)，避免法律風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生。

十一、勞動(dòng)合同及法律風(fēng)險(xiǎn)

勞動(dòng)合同，又稱勞動(dòng)契約或勞動(dòng)協(xié)議，是指勞動(dòng)者與用人單位確

立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。2007年6月29日經(jīng)第

十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第28次會(huì)議審議通過了《勞動(dòng)合同

法》，并在2008年1月1日實(shí)施。該法案的出臺(tái)，對(duì)企業(yè)人力資源管

理乃至企業(yè)全面經(jīng)營管理產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，若操作不慎，將對(duì)企業(yè)

人力資源管理形成現(xiàn)實(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)，《勞動(dòng)合同法》帶給企業(yè)的法律

風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

（一）制定人力資源規(guī)章制度方面的法律風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)人力資源管理的重要組成部分，是企業(yè)對(duì)人

力資源進(jìn)行管理的基本依據(jù)，如果規(guī)章制度違法，引發(fā)的問題將會(huì)比

較嚴(yán)重，可能導(dǎo)致企業(yè)規(guī)章制度失去執(zhí)行力，可能造成企業(yè)與員工之

間的矛盾激化，甚至導(dǎo)致企業(yè)人員大量流失，而企業(yè)卻無能為力的情

況。

《勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的,

勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法

規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的?！薄秳趧?dòng)合同法》第三十七條規(guī)定，

勞動(dòng)者要解除合同應(yīng)當(dāng)提前30天以書面形式通知用人單位，并且這種

勞動(dòng)者主動(dòng)解除勞動(dòng)合同是不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的。但是，根據(jù)該

法第三十八條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，勞動(dòng)者只要在離職前，找到企業(yè)的

規(guī)章制度有違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的情形。勞動(dòng)者

不需要提前30天通知企業(yè)，只要通知就能解除勞動(dòng)合同，并且勞動(dòng)者

還可以要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如果企業(yè)不對(duì)這一問題引起足夠的重視，將

導(dǎo)致勞動(dòng)者不事先通知就離職，造成企業(yè)損失（崗位人員不能及時(shí)補(bǔ)

上），不但不能向勞動(dòng)者索賠，反而要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)

險(xiǎn)。

合法的規(guī)章制度可以作為企業(yè)解除勞動(dòng)合同的依據(jù)。根據(jù)《勞動(dòng)

合同法》第三十九條規(guī)定：”勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可

以解除勞動(dòng)合同?！币环N情形是“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”。

企業(yè)應(yīng)當(dāng)明確什么是嚴(yán)重違反規(guī)章制度，不能隨意說嚴(yán)重違反，規(guī)章

制度不明確，仲裁庭或法院就很難斷案。除此種情形外，嚴(yán)重失職，

營私舞弊，給用人單位造成重大損害的，企業(yè)的規(guī)章制度也應(yīng)當(dāng)明確

多少數(shù)額是給企業(yè)造成重大損害的情形。

從這些解除勞動(dòng)合同的條款中，可以看出規(guī)章制度是把雙刃劍，

在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后企業(yè)能否用好將是非常關(guān)鍵的。對(duì)于企業(yè)來

說，通過民主程序制定的人力資源方面的規(guī)章制度，不得違反國家法

律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并需要向勞動(dòng)者進(jìn)行公示。用人單位規(guī)章

制度發(fā)生法律效力的主要要件大致包括3個(gè)方面，即制度條款內(nèi)容合

法合理、民主程序和公示程序。何謂民主程序？根據(jù)現(xiàn)行《公司法》

第十八條的規(guī)定，所謂民主程序，是指公司制定重要的規(guī)章制度時(shí)，

應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)的意見，并通過職工代表大會(huì)或者其他形式聽取職

工的意見和建議?？梢姡F(xiàn)行規(guī)定當(dāng)中的民主程序主要是“聽取意

見"。《勞動(dòng)合同法》的主要變化在于，將“聽取意見”改成了“討

論.......平等協(xié)商”，明顯加大了工會(huì)、職工代表大會(huì)以及員工在

用人單位規(guī)章制度制定過程中的權(quán)利，強(qiáng)化了用人單位制定規(guī)章制度

的法律程序。

新法的上述變化，要求用人單位按照新法關(guān)于規(guī)章制度制定程序

的規(guī)定，對(duì)自己的規(guī)章制度進(jìn)行一次清理，以使規(guī)章制度符合法律的

規(guī)定，并能在用工管理中有效發(fā)揮應(yīng)有的作用。如果用人單位員工人

數(shù)較多或者員工工作地點(diǎn)較為分散或員工人員流動(dòng)較大，且尚未成立

工會(huì)或職工代表大會(huì)的，按新法規(guī)定進(jìn)行制定規(guī)章制度的民主程序，

恐怕在操作上有一定的難度，效率會(huì)較為低下，應(yīng)考慮成立工會(huì)或者

職工代表大會(huì)。另外，在實(shí)踐中如何界定和把握“直接涉及勞動(dòng)者切

身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)”也是迫切需要解決的問題。

（二）招聘員工存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

1、在招聘員工時(shí)用人亙位未履行如實(shí)告知義務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)

由于《勞動(dòng)合同法》規(guī)定用人單位在招用勞動(dòng)者時(shí)就涉及勞動(dòng)者

切身利益事項(xiàng)的如實(shí)告知義務(wù)，如果用人單位在招用勞動(dòng)者時(shí)，沒有

告知或不如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者有關(guān)工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)

危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況的,

就有可能構(gòu)成欺詐。按照《