工業(yè)機(jī)器人公司

工會(huì)與公司治理

XXX（集團(tuán)）有限公司

目錄

一、公司簡(jiǎn)介........................................................3

公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù).........................................4

公司合并利潤(rùn)表主要數(shù)據(jù).............................................4

二、西方國(guó)家職工參與公司治理的方式................................5

三、員工參與制度的模式.............................................8

四、公司內(nèi)外部制度或機(jī)制的角度....................................12

五、公司治理的意義................................................13

六、公司的概念與特征..............................................17

七、公司的基本類型................................................19

八、公司設(shè)立的法律制度............................................27

九、公司資本法律制度..............................................38

十、工會(huì)在公司治理中的作用.......................................45

十一、加強(qiáng)和發(fā)揮我國(guó)工會(huì)在公司治理中的作用.......................45

十二、項(xiàng)目概況....................................................46

十三、法人治理結(jié)構(gòu)................................................49

十四、組織架構(gòu)分析................................................63

勞動(dòng)定員一覽表.....................................................64

十五、發(fā)展規(guī)劃分析................................................65

十六、SWOT分析說(shuō)明...............................................68

一、公司簡(jiǎn)介

（一）基本信息

1、公司名稱：XXX（集團(tuán)）有限公司

2、法定代表人：嚴(yán)xx

3、注冊(cè)資本：1380萬(wàn)元

4、統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：XXXXXXXXXXXXX

5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場(chǎng)監(jiān)督管理局

6、成立日期:2010-3-25

7、營(yíng)業(yè)期限：2010-3-25至無(wú)固定期限

8、注冊(cè)地址：xx市xx區(qū)xx

（二）公司簡(jiǎn)介

公司依據(jù)《公司法》等法律法規(guī)、規(guī)范性文件及《公司章程》的

有關(guān)規(guī)定，制定并由股東大會(huì)審議通過(guò)了《董事會(huì)議事規(guī)則》，《董

事會(huì)議事規(guī)則》對(duì)董事會(huì)的職權(quán)、召集、提案、出席、議事、表決、

決議及會(huì)議記錄等進(jìn)行了規(guī)范。

當(dāng)前，國(guó)內(nèi)外經(jīng)濟(jì)發(fā)展形勢(shì)依然錯(cuò)綜復(fù)雜。從國(guó)際看，世界經(jīng)濟(jì)

深度調(diào)整、復(fù)蘇乏力，外部環(huán)境的不穩(wěn)定不確定因素增加，中小企業(yè)

外貿(mào)形勢(shì)依然嚴(yán)峻，出口增長(zhǎng)放緩。從國(guó)內(nèi)看，發(fā)展階段的轉(zhuǎn)變使經(jīng)

濟(jì)發(fā)展進(jìn)入新常杰，經(jīng)濟(jì)增速?gòu)母咚僭鲩L(zhǎng)轉(zhuǎn)向中高速增長(zhǎng)，經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)

方式從規(guī)模速度型粗放增長(zhǎng)轉(zhuǎn)向質(zhì)量效率型集約增長(zhǎng)，經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)動(dòng)力

從物質(zhì)要素投入為主轉(zhuǎn)向創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)為主。新常杰對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來(lái)新挑

戰(zhàn)，企業(yè)遇到的困難和問(wèn)題尤為突出。面對(duì)國(guó)際國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展新環(huán)境,

公司依然面臨著較大的經(jīng)營(yíng)壓力，資本、土地等要素成本持續(xù)維持高

位。公司發(fā)展面臨挑戰(zhàn)的同時(shí)，也面臨著重大機(jī)遇。隨著改革的深化,

新型工業(yè)化、城鎮(zhèn)化、信息化、農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的推進(jìn)，以及“大眾創(chuàng)業(yè)、

萬(wàn)眾創(chuàng)新”、《中國(guó)制造2025》、“互聯(lián)網(wǎng)+”、“一帶一路”等重大

戰(zhàn)略舉措的加速實(shí)施，企業(yè)發(fā)展基本面向好的勢(shì)頭更加鞏固。公司將

把握國(guó)內(nèi)外發(fā)展形勢(shì)，利用好國(guó)際國(guó)內(nèi)兩個(gè)市場(chǎng)、兩種資源，抓住發(fā)

展機(jī)遇，轉(zhuǎn)變發(fā)展方式，提高發(fā)展質(zhì)量，依靠創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新開(kāi)辟發(fā)展新路

徑，贏得發(fā)展主動(dòng)權(quán)，實(shí)現(xiàn)發(fā)展新突破。

（三）公司主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)

公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù)

項(xiàng)目2020年12月2019年12月2018年12月

資產(chǎn)總額11283.679026.948462.75

負(fù)債總額6586.595269.274939.94

股東權(quán)益合計(jì)4697.083757.663522.81

公司合并利潤(rùn)表主要數(shù)據(jù)

項(xiàng)目2020年度2019年度2018年度

營(yíng)業(yè)收入35589.5728471.6626692.18

營(yíng)業(yè)利潤(rùn)5652.984522.384239.73

利潤(rùn)總額4628.373702.703471.28

凈利潤(rùn)3471.282707.602499.32

歸屬于母公司所有

3471.282707.602499.32

者的凈利潤(rùn)

二、西方國(guó)家職工參與公司治理的方式

利益相關(guān)者理論推動(dòng)了公司治理觀念的變革，公司治理的一個(gè)趨

勢(shì)是，現(xiàn)代企業(yè)越來(lái)越重視職工參與企業(yè)治理，表現(xiàn)為職工參與企業(yè)

的決策、監(jiān)督、檢查和管理的全過(guò)程。其形式多種多樣，如企業(yè)董事

會(huì)中的職工代表制度、公司職工建議制度等，有些已經(jīng)制度化、法律

化。由于國(guó)內(nèi)立法環(huán)境不同，各國(guó)職工參與制度在內(nèi)容和形式上都各

有不同。而不同國(guó)家側(cè)重的模式也有差別。如美、日側(cè)重于職工持股

參與，而歐洲則注重非持股參與。但縱觀西方發(fā)達(dá)國(guó)家職工參與方式,

大體可歸納為以下4種方式：持股參與、經(jīng)營(yíng)參與、監(jiān)督參與、信息

參與。

(1)信息參與方式。信息參與是公司職工通過(guò)特定機(jī)構(gòu)或勞資協(xié)

議參與公司管理，有權(quán)了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況，并向公司決策機(jī)關(guān)提出

建議和意見(jiàn)。

這種參與方式層次較低，參與程度也不夠深。通常是通過(guò)談判的

形式表現(xiàn)出來(lái)，內(nèi)容主要涉及勞動(dòng)時(shí)間、勞動(dòng)報(bào)酬、職工福利等社會(huì)

性問(wèn)題。一般是先選出雇員的談判代表，最后按法定程序進(jìn)行談判然

后簽訂集體合同。通過(guò)信息參與，促使雙方在理解、信任、合作的基

礎(chǔ)上達(dá)到雙方利益的一致，這是作為公司重要利益相關(guān)者的職工參與

企業(yè)管理的重要手段。

(2)經(jīng)營(yíng)參與方式。由雇員代表直接進(jìn)入董事會(huì)，參與經(jīng)營(yíng)決策。

這是20世紀(jì)70年代后歐洲大陸各國(guó)普遍推行的方式。許多國(guó)家的法

律規(guī)定公司董事會(huì)必須有職工代表，從而為職工參與公司治理改善公

司治理結(jié)構(gòu)，提供了制度基礎(chǔ)。德國(guó)、法國(guó)、荷蘭、瑞典等國(guó)法律都

規(guī)定，公司董事中必須有職工代表，少至1人，多則占董事會(huì)人數(shù)的

1/3左右。例如法國(guó)于1986年和1988年修訂后的《商事公司》法規(guī)定,

董事會(huì)可包括由職工選舉產(chǎn)生的董事，但職工董事數(shù)額不得超過(guò)4個(gè),

上市公司不得超過(guò)5個(gè)，同時(shí)職工董事人數(shù)不得超過(guò)其他董事人數(shù)的

l/3o如為國(guó)家投資設(shè)立或國(guó)家持股比例超過(guò)50%的公司所控制或共同

持股的公司，雇傭人員在200?1000人之間，則其董事必須包含2名

職工代表或雇傭人員超過(guò)1000人，則董事會(huì)成員中1/3須為職工代表。

德國(guó)《參與決定法》和《冶礦業(yè)勞工參決法》都規(guī)定必須在董事會(huì)中

設(shè)1名勞方董事，由雇員代表?yè)?dān)任，享有同等權(quán)利。

(3)監(jiān)督參與方式。監(jiān)督參與即公司職工通過(guò)參加公司的監(jiān)督機(jī)

構(gòu)來(lái)行使監(jiān)督權(quán)。通常是由職工進(jìn)入監(jiān)事會(huì)的方式進(jìn)行。在傳統(tǒng)公司

法里，監(jiān)事會(huì)成員一般是在有行為能力的股東中選任。20世紀(jì)，德國(guó)

首創(chuàng)的“職工參與制”，即職工參與企業(yè)決策制度，對(duì)西方國(guó)家，特

別是歐洲大陸國(guó)家產(chǎn)生了較大影響?，F(xiàn)在歐洲大陸不少國(guó)家，都通過(guò)

立法規(guī)定監(jiān)事會(huì)中應(yīng)有一定比例的職工代表參與公司的經(jīng)營(yíng)監(jiān)督。職

工監(jiān)事所占的比例高的為1/2,一般都規(guī)定監(jiān)事會(huì)成員的1/3由職工代

表?yè)?dān)任。如德國(guó)《共同決定法》規(guī)定，監(jiān)事會(huì)由勞資雙方的代表組成,

是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會(huì)負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)董事會(huì)的任免，對(duì)公司

經(jīng)營(yíng)董事會(huì)進(jìn)行監(jiān)督和檢查。其中監(jiān)事會(huì)成員由勞資雙方對(duì)等組成，

權(quán)力相當(dāng)。法國(guó)勞動(dòng)法規(guī)定，雇員人數(shù)超過(guò)50人以上的企業(yè)必須設(shè)立

勞資協(xié)會(huì)，該協(xié)會(huì)有權(quán)從其成員中選出2名代表參加董事會(huì)或監(jiān)事會(huì),

雇員代表應(yīng)邀參加董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)的所有會(huì)議，并參加討論，但無(wú)表

決權(quán)。與歐洲不同，美國(guó)公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會(huì)，而由董事會(huì)履行監(jiān)督

職責(zé)，為解決職工監(jiān)督參與問(wèn)題。美國(guó)公司法引入了“外部董事制

度”，即在董事會(huì)中設(shè)置一個(gè)由來(lái)自于公司外部且獨(dú)立于公司業(yè)務(wù)執(zhí)

行委員會(huì)的外部董事組成的內(nèi)部委員會(huì)來(lái)行使監(jiān)督參與權(quán)。這不僅賦

予公司職工監(jiān)督參與權(quán)，而且拓寬了公司管理機(jī)構(gòu)獲得忠告和建議的

渠道，有利于實(shí)現(xiàn)管理機(jī)構(gòu)內(nèi)部在權(quán)力和利益上的相互制約和平衡。

（4）職工持股參與方式。持股參與又稱所有參與，是指職工通過(guò)

持有公司股份成為其股東，并參加股東大會(huì)來(lái)行使其民主管理權(quán)利。

這是美國(guó)和日本雇員參與公司管理的重要途徑。推行職工持股的目的

在于通過(guò)職工擁有公司的一部分股份，參與利潤(rùn)分配來(lái)提高與公司的

關(guān)聯(lián)度，增強(qiáng)企業(yè)的凝聚力，并為企業(yè)職工參與公司治理提供制度保

證。

職工持股的基本做法是由公司提供一部分股份，或拿出一部分現(xiàn)

金，轉(zhuǎn)交給一個(gè)專門設(shè)立的職工基金會(huì)，購(gòu)進(jìn)股票，然后由公司董事

會(huì)根據(jù)職工相應(yīng)工資水平或勞動(dòng)貢獻(xiàn)大小，把這些股票分配給職工。

一般說(shuō)來(lái)，職工提供的勞動(dòng)被作為享有公司股權(quán)的依據(jù)，職工所

持股份就按工資水平而定。其實(shí)質(zhì)是將一部分利潤(rùn)采用按勞分紅的方

法進(jìn)行分配，分配的結(jié)果不是直接讓職工得到現(xiàn)金，而是得到一種投

資憑證（職工股）。在職工持股企業(yè)中，職工股份的轉(zhuǎn)讓受到嚴(yán)格限

制，以確保職工參與意識(shí)的維持和股東結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定。職工持股參與制

度在美國(guó)、日本的公司管理實(shí)踐中都發(fā)揮了不少作用。

三、員工參與制度的模式

雖然西方各國(guó)雇員參與公司治理的立法狀況、參與方式和參與程

度等存在一些差別，但仍可劃分為美、日的持股模式和歐洲的非持股

模式。比較兩種模式，可說(shuō)是各有利弊。歐洲模式規(guī)定的職工參與權(quán)

較為廣泛，而且該模式將職工參與制度作為強(qiáng)制性條款進(jìn)行規(guī)定，使

職工的參與權(quán)能夠獲得充足法律保障。但是，由于職工和股東之間缺

乏資本聯(lián)系紐帶，股東代表和職工代表在公司機(jī)構(gòu)中的對(duì)立形象并未

獲得根本性的改變，這在一定程度上影響了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的科學(xué)決策

和決策的效率。而偏重職工持股參與的美、日模式則剛好能克服這一

弊端。因?yàn)樵谶@一模式中，職工代表同時(shí)又具有股東身份，這使得其

在公司機(jī)構(gòu)中易于獲得非雇員股東代表的理解和支持，公司決策的效

率和科學(xué)性也隨之提高。而且，此模式將職工利益與公司經(jīng)營(yíng)效果直

接聯(lián)系，有利于提高職工對(duì)公司長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)的關(guān)注度。但是，職工持股

制度對(duì)職工所持股份進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，限制其轉(zhuǎn)讓，違背了股權(quán)平等原

則，加上職工所持股份所占比重較低，使職工代表對(duì)公司決策影響不

大?；谝陨显?，隨著國(guó)際交流的加強(qiáng)，各國(guó)有關(guān)職工參與制度的

差距正在逐漸縮小，職工參與方式顯現(xiàn)出融合的趨勢(shì)。這一趨勢(shì)對(duì)我

國(guó)職工參與制度的發(fā)展具有指導(dǎo)或啟示作用。

（一）德國(guó)的員工參與共決制

共決制即共同決定制，是指雇員選舉自己的代表，依法進(jìn)入公司

的決策層，與所有者代表一起共同組成公司的決策機(jī)構(gòu)。德國(guó)是共決

制的典范，原因在于歐洲是社會(huì)主義思想的發(fā)源地，而且工人運(yùn)動(dòng)非

?；钴S，歐洲一直就有重視工人權(quán)益的傳統(tǒng)，共決制使工人不需要擁

有實(shí)物資產(chǎn)就可以參與到公司治理中。20世紀(jì)50年代以來(lái)，德國(guó)制定

了一系列促進(jìn)員工參與共決制的法律，如1951年頒布的《煤鋼行業(yè)參

與決定法》、1952年頒布的《企業(yè)職工委員會(huì)參與管理法》和《企業(yè)

組織法》、1976年的《參與決定法》。職工參與的最高形式就是職工

派代表直接參加監(jiān)事會(huì)、管理理事會(huì)和職工委員會(huì)，主要規(guī)定如下：

《煤鋼行業(yè)參與決定法》規(guī)定：?jiǎn)T工在1000人以上的公司中，監(jiān)

事會(huì)和理事會(huì)中必須有員工代表；監(jiān)事會(huì)由H人組成，勞資雙方各出

5名代表，聯(lián)合提名1名中立者擔(dān)任主席；管理理事會(huì)通常由4?7人

組成，其中要有一名勞工經(jīng)理?！秴⑴c決定法》規(guī)定：?jiǎn)T工超過(guò)2000

人的大企業(yè)，監(jiān)事會(huì)由12、16或20名成員組成，其中股東代表、員

工代表各占一半，主席由股東推選的人員擔(dān)任?！镀髽I(yè)組織法》規(guī)定:

凡是員工在500人以上的企業(yè)，員工在監(jiān)事會(huì)中的比例不得小于三分

之一。另外，《企業(yè)組織法》還規(guī)定：擁有員工5名以上的企業(yè)必須

經(jīng)本企業(yè)職工選舉成立企業(yè)職工委員會(huì)，職工委員會(huì)在企業(yè)福利、勞

動(dòng)、人事和經(jīng)濟(jì)事務(wù)方面參與企業(yè)民主管理。員工參與共決制是德國(guó)

社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的重要組成部分，它在一定程度上促進(jìn)了德國(guó)社會(huì)

各個(gè)階層的平等和勞資關(guān)系的和諧，激發(fā)了員工的工作潛能，對(duì)提高

企業(yè)力發(fā)揮了一定作用。

（二）日本的終身雇傭制和年功序列制

終身雇傭制主要是指日本的年輕人在走出校門后，一經(jīng)被某一家

企業(yè)正式錄用，將一直在同一家企業(yè)工作，直到退休，中途一般不會(huì)

被解雇。員工很少更換雇主，而企業(yè)在經(jīng)濟(jì)不景氣的時(shí)候也很少解雇

員工，使得員工的利益和企業(yè)的利益牢牢拴在一起，員工與企業(yè)形成

了長(zhǎng)期穩(wěn)定的合作關(guān)系，強(qiáng)化了員工在公司中的地位，提高了員工的

安全感和對(duì)企業(yè)的忠誠(chéng)度及歸屬感，員工時(shí)刻把公司的利益放在首位。

年功序列制是指員工的工資待遇隨著員工在企業(yè)的資歷逐年提高，而

資歷條件也是員工晉升的主要條件，經(jīng)理人員通常都是由企業(yè)內(nèi)部員

工提升而來(lái)的，這使得所有的員工為了提薪和晉升很少更換雇主，并

且使員工之間、員工與經(jīng)理層之間得以相互配合，共同促進(jìn)企業(yè)的發(fā)

展和繁榮。

但是隨著日本經(jīng)濟(jì)的持續(xù)低迷，特別是1997年亞洲金融危機(jī)終身

雇傭制和年功序列制也暴露出了許多弊端。終身雇傭制增加了企業(yè)的

負(fù)擔(dān)，同時(shí)企業(yè)一旦發(fā)生危險(xiǎn)，員工無(wú)法分散風(fēng)險(xiǎn)。而年功序列制注

重資歷，不太注重工作業(yè)績(jī)和能力，特別是不利于主張競(jìng)爭(zhēng)和自由的

年輕一代的發(fā)展，影響了企業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展。盡管如此，日本的終身雇

傭制和年功序列制相結(jié)合，有力地調(diào)動(dòng)了員工的積極性，使員工各級(jí)

參與到公司的管理和決策中，也為員工參與公司治理奠定了基礎(chǔ)，在

促進(jìn)了企業(yè)發(fā)展的同時(shí)，也促進(jìn)了日本經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和崛起。

我國(guó)目前采用的公司治理結(jié)構(gòu)類似于德國(guó)模式，同樣采用雙層委

員會(huì)制，同樣強(qiáng)調(diào)職工參與。如何立足本國(guó)國(guó)情，借鑒國(guó)外公司治理

結(jié)構(gòu)的優(yōu)點(diǎn)，實(shí)乃我國(guó)公司治理的重中之重。

四、公司內(nèi)外部制度或機(jī)制的角度

公司治理是一門涉及眾多學(xué)科領(lǐng)域的綜合性學(xué)科。它涵蓋了企業(yè)

制度、公司管理和政府管制等眾多研究領(lǐng)域，跨越管理學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、

金融學(xué)、法學(xué)和社會(huì)學(xué)等多個(gè)學(xué)科。本書主要從公司內(nèi)部和外部制度

或機(jī)制兩個(gè)角度去闡述公司治理所研究的范圍。

（一）公司外部制度或機(jī)制的角度

公司治理主要研究公司外部制度及機(jī)制的相關(guān)問(wèn)題。外部的制度

或機(jī)制是指，由證券市場(chǎng)、經(jīng)理市場(chǎng)、公司控制權(quán)市場(chǎng)、股東訴訟、

機(jī)構(gòu)投資者、銀行、公司法、證券法、信息披露、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、社會(huì)審

計(jì)和社會(huì)輿論等構(gòu)成的外部監(jiān)控機(jī)制。比如公司信息披露對(duì)公司治理

的意義，銀行在公司治理中起到的作用等。

（二）公司內(nèi)部制度或機(jī)制的角度

根據(jù)對(duì)公司治理的定義，我們可以得出公司治理是通過(guò)一整套包

括正式或非正式的制度或機(jī)制來(lái)協(xié)調(diào)公司董事會(huì)、股東與經(jīng)理層等之

間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)化，從而最終維護(hù)公司各方面

利益的一種制度安排。其內(nèi)部制度或機(jī)制是指由股東大會(huì)、董事會(huì)、

監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層構(gòu)成的內(nèi)部權(quán)力機(jī)構(gòu)的權(quán)力分配及其相互制衡機(jī)制。

這也是從微觀層面來(lái)考慮和研究公司治理的。比如，公司董事會(huì)研究

怎樣去激勵(lì)和約束經(jīng)理層，使之沿著董事會(huì)的想法去工作；怎樣通過(guò)

公司的業(yè)績(jī)留住股東，從而吸引更多的資金。

除了從上述公司內(nèi)部和外部制度或機(jī)制兩個(gè)角度來(lái)研究公司治理

外，還可以從其他的角度來(lái)研究公司治理。公司治理受到傳統(tǒng)文化和

政治法律等因素的影響，在不同的經(jīng)濟(jì)體制之下有著不同的模式。所

有的公司治理制度或機(jī)制最終還是要符合當(dāng)?shù)氐奈幕瘋鹘y(tǒng)、所在國(guó)家

的相關(guān)法律，適應(yīng)當(dāng)?shù)丨h(huán)境，一味地模仿和照搬都不可能起到真正的

效果。

正是基于上述考慮，我們才說(shuō)公司治理學(xué)是一門探索公司治理實(shí)

踐中具有共性的基本原理、運(yùn)作規(guī)范和方法的科學(xué)。

五、公司治理的意義

公司治理源自于西方發(fā)達(dá)國(guó)家，尤其是源自于美國(guó)公司制的發(fā)展

進(jìn)程。西方發(fā)達(dá)國(guó)家?guī)缀跻恢抡J(rèn)為，良好的公司治理機(jī)構(gòu)是公司競(jìng)爭(zhēng)

力的源泉和經(jīng)濟(jì)長(zhǎng)期增長(zhǎng)的基本條件。

自19n年泰勒出版《科學(xué)管理原理》一書以來(lái)，圍繞著管理的基

本理論，逐步形成了財(cái)務(wù)管理學(xué)、生產(chǎn)管理學(xué)、營(yíng)銷管理學(xué)、人力資

源管理學(xué)等專業(yè)管理學(xué)科。公司治理學(xué)作為近年來(lái)形成的新興學(xué)科，

在管理學(xué)科中處于什么樣的地位，是一個(gè)需要明確的問(wèn)題。

從得到國(guó)際社會(huì)普遍認(rèn)可的具有權(quán)威性的《OECD公司治理準(zhǔn)則》

中不難看出公司治理的重要性。前任世界銀行行長(zhǎng)沃爾芬森指出：

“對(duì)世界經(jīng)濟(jì)而言，完善的公司治理和健全的國(guó)家治理一樣重要?！?/p>

公司治理問(wèn)題之所以如此重要，根本原因在于良好的公司治理是

現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和證券市場(chǎng)健康運(yùn)作的微觀基礎(chǔ)。具體包括以下幾個(gè)方

面：

1、良好的公司治理有利于改善公司績(jī)效

公司治理與公司績(jī)效之間的關(guān)系一直是公司治理研究中的一個(gè)備

受爭(zhēng)議的課題，實(shí)證研究并未得出一致的結(jié)論。通常，公司績(jī)效與公

司治理是緊密相關(guān)的，對(duì)上市公司來(lái)說(shuō)更是如此。

首先，良好的公司治理能夠刺激權(quán)益資本和債務(wù)資本流向那些以

最有效的方式進(jìn)行投資，提供市場(chǎng)最需要的產(chǎn)品和服務(wù)，同時(shí)又能提

供最高回報(bào)率的企業(yè)；其次，良好的公司治理能夠有效地約束企業(yè)經(jīng)

營(yíng)者，激勵(lì)經(jīng)營(yíng)者對(duì)稀缺資源進(jìn)行最有效的配置，從而有利于實(shí)現(xiàn)公

司和股東的目標(biāo)；最后，良好的公司治理能夠提升公司經(jīng)營(yíng)層應(yīng)對(duì)變

化和危機(jī)的能力。

2、良好的公司治理有利于提高投資者信賴度

由于資本市場(chǎng)的國(guó)際化，本國(guó)企業(yè)可以到國(guó)外去融資，但是一國(guó)

能否吸引長(zhǎng)期的有“耐心”的國(guó)際投資者，在很大程度上取決于該國(guó)

的公司治理是否能夠讓投資者信賴和接受。即使該國(guó)的公司并不是依

賴于外國(guó)資本，堅(jiān)守良好的公司治理準(zhǔn)則，也能夠增強(qiáng)國(guó)內(nèi)投資者對(duì)

投資該公司的信心，從而降低融資成本，最終能夠獲得更多、更穩(wěn)定

的資金來(lái)源。

投資者對(duì)公司治理的關(guān)注，以及良好的公司治理的重視，可以從

麥肯錫公司的一項(xiàng)問(wèn)卷調(diào)查結(jié)果中體現(xiàn)出來(lái)。2000年，麥肯錫發(fā)布了

一份投資者調(diào)查報(bào)告，其主題是股東怎樣評(píng)價(jià)和衡量一個(gè)公司的治理

結(jié)構(gòu)的價(jià)值。這項(xiàng)調(diào)查是麥肯錫與世界銀行及機(jī)構(gòu)投資者協(xié)會(huì)合作進(jìn)

行的。調(diào)查表明，3/4的投資者認(rèn)為他們?cè)谶x擇投資對(duì)象時(shí)，公司的治

理結(jié)構(gòu)（特別是董事會(huì)的結(jié)構(gòu)）和績(jī)效與該公司的財(cái)務(wù)績(jī)效和指標(biāo)至

少一樣重要。大多數(shù)投資者反映在他們作投資決策時(shí)，公司的治理情

況是他們考慮的重要因素?？梢?jiàn)，良好的公司治理結(jié)構(gòu)能夠吸引投資

者，企業(yè)治理越好，投資回報(bào)越高，企業(yè)的融資能力越強(qiáng)。

3、良好的公司治理是機(jī)構(gòu)投資者的投資要求

近年來(lái)，機(jī)構(gòu)投資者發(fā)展迅速。相應(yīng)的，機(jī)構(gòu)投資者對(duì)股票市場(chǎng)

的影響也不斷加強(qiáng)。近期的調(diào)查研究表明，世界上20個(gè)流動(dòng)性最好的

股票市場(chǎng)，由不到100家的大型非銀行金融機(jī)構(gòu)（主要是養(yǎng)老基金和

保險(xiǎn)公司）控制了其中的20%,機(jī)構(gòu)投資的迅速增長(zhǎng)，使得公司治理中

來(lái)自機(jī)構(gòu)投資者的壓力逐漸增強(qiáng)。

4、良好的公司治理是發(fā)展中國(guó)家和新興市場(chǎng)國(guó)家經(jīng)濟(jì)改革的要求

從1980年起，國(guó)際資本流動(dòng)大幅度增長(zhǎng)，并且這些資本流動(dòng)越來(lái)

越多地采取股權(quán)的形式。研究表明，1998年的金融危機(jī)使得人們開(kāi)始

認(rèn)識(shí)到日本、東南亞、俄羅斯和其他新興市場(chǎng)國(guó)家的公司治理正處于

危險(xiǎn)境地。股權(quán)過(guò)于集中、缺乏對(duì)投資者的保護(hù)，以及缺乏對(duì)資本市

場(chǎng)的有效監(jiān)管，加之原有的“裙帶資本主義”，導(dǎo)致了投資者對(duì)于這

些國(guó)家金融體系信息的崩潰。很多企業(yè)贏利能力低下，財(cái)務(wù)信息不透

明，企業(yè)的負(fù)債水平往往超過(guò)財(cái)務(wù)報(bào)告的披露信息。那些公司治理標(biāo)

準(zhǔn)最低的國(guó)家一尤其是在對(duì)小股東的保護(hù)方面一一貨幣貶值和股市衰

落也最為嚴(yán)重。經(jīng)歷了金融危機(jī)后，西方銀行開(kāi)始要求發(fā)展中國(guó)家政

府、當(dāng)?shù)亟灰姿吐殬I(yè)機(jī)構(gòu)加強(qiáng)對(duì)企業(yè)的控制和監(jiān)管，要想獲得貸款,

就必須對(duì)公司治理進(jìn)行實(shí)質(zhì)性改革。這些對(duì)公司治理改革的要求主要

集中在以下三個(gè)方面：一是通過(guò)更加嚴(yán)厲的法律和政策監(jiān)管，以及徹

底的調(diào)查來(lái)減少欺詐和腐敗；二是給予西方會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的更為詳細(xì)的財(cái)

務(wù)信息披露；三是建立規(guī)模更小的同時(shí)更為獨(dú)立的董事會(huì)來(lái)保護(hù)股東

和其他利益相關(guān)者的權(quán)益，同時(shí)發(fā)揮審計(jì)委員會(huì)和獨(dú)立審計(jì)師的作用。

六、公司的概念與特征

（一）公司的概念

公司是以營(yíng)利為目的而依法設(shè)立的，具有民事權(quán)利能力和行為能

力，以自有資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。這一定義有四層含義:

（1）公司是法人，即公司是以法定條件和法定程序成立的具有權(quán)

利能力和行為能力的民事組織。

（2）公司是社團(tuán)法人，即公司是兩個(gè)或兩個(gè)以上股東共同出資經(jīng)

營(yíng)的法人組織。

（3）公司是營(yíng)利性的社團(tuán)法人，即公司股東出資辦公司的目的

在于以最少的投資獲取最大限度的利潤(rùn)。

（4）公司應(yīng)依法成立，即公司成立應(yīng)依據(jù)專門的法律，并且應(yīng)符

合公司法規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件。此外公司的成立須遵循公司法規(guī)定的程序,

履行規(guī)定的申請(qǐng)和審批登記手續(xù)。

（二）公司的特征

從上述定義可以看出，公司應(yīng)具有以下三個(gè)重要的法律特征：

(1)合法性

公司必須依照公司法規(guī)定的條件并依照法律規(guī)定的程序設(shè)立；在

公司成立以后，公司也必須嚴(yán)格依照有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行管理、從事經(jīng)

營(yíng)活動(dòng)。設(shè)立公司，需要符合法定條件。沒(méi)有這些條件，公司的生產(chǎn)

經(jīng)營(yíng)活動(dòng)就不能開(kāi)展。從法律上分析，其中有些條件是任何公司都必

不可少的，我們稱之為公司構(gòu)成的基本要素。這些基本要素是資本、

章程和機(jī)關(guān)。

(2)營(yíng)利性

公司作為一種企業(yè)法人，應(yīng)當(dāng)通過(guò)自己的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、服務(wù)等活

動(dòng)取得實(shí)際的經(jīng)濟(jì)利益，并將這種利益依法分配給公司的投資者。這

一點(diǎn)是公司區(qū)別于國(guó)家機(jī)關(guān)和科研、教育、衛(wèi)生、慈善機(jī)構(gòu)等公益法

人的關(guān)鍵特征。

(3)獨(dú)立性

公司是具有法人資格的企業(yè)。也就是說(shuō)，法律賦予公司(企業(yè))

完全獨(dú)立的人格，公司就像自然人一樣，享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。

公司不僅獨(dú)立于其他社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織，而且還獨(dú)立于自己的投資者一股

東，具體表現(xiàn)為：公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、公司設(shè)有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)、

公司獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

七、公司的基本類型

（一）法學(xué)理論上的分類

1、人合公司和資合公司

人合公司、資合公司是按照公司信用標(biāo)準(zhǔn)不同，在法理上對(duì)公司

所作的分類。公司如同自然人一樣，從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須要講信用。以

股東的信用作為公司信用基礎(chǔ)的，是人合公司；以公司的資產(chǎn)數(shù)額為

基礎(chǔ)的，是資合公司。

人合公司對(duì)外的信用實(shí)際上是以股東的人格對(duì)公司信用的擔(dān)保具

有人的擔(dān)保的性質(zhì)。人合公司具有如下特點(diǎn)：第一，股東以其個(gè)人全

部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，因此，人合公司不強(qiáng)調(diào)公司資產(chǎn)，而強(qiáng)調(diào)股

東的資產(chǎn)和實(shí)力，股東的信用程度決定公司的信用程度；第二，股東

相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任，因此股東之間的信用極為重要；第三，股東

之間的結(jié)合、信用是公司存續(xù)的基礎(chǔ)，因此，股東的意思表示對(duì)公司

的組建、運(yùn)作以及公司行為是至關(guān)重要的。無(wú)限責(zé)任公司是典型的人

合公司。

資合公司對(duì)外的信用實(shí)際上是以公司的財(cái)產(chǎn)對(duì)公司信用的擔(dān)保具

有物的擔(dān)保的性質(zhì)。資合公司具有如下特點(diǎn)：第一，以公司的全部資

產(chǎn)對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，因此，公司資產(chǎn)的多少直接影響公司的信用公司

資產(chǎn)的數(shù)量與公司的信用成正比，股東個(gè)人的資產(chǎn)對(duì)公司信用不具有

決定意義：第二，股東相互之間不承擔(dān)連帶責(zé)任，彼此之間無(wú)須建立

信用關(guān)系；第三，股東的出資是公司存續(xù)的基礎(chǔ)，股份是股東與公司

的紐帶，公司的規(guī)章制度對(duì)公司的存續(xù)、運(yùn)作至關(guān)重要。股份有限公

司是典型的資合公司，有限責(zé)任公司也屬于資合公司。

2、母公司與子公司

母公司是指擁有另一公司一定比例以上股份，或通過(guò)協(xié)議方式能

夠?qū)α硪还窘?jīng)營(yíng)實(shí)行實(shí)際控制的公司。與其相對(duì)應(yīng)，其一定比例以

上股份被另一公司所擁有或通過(guò)協(xié)議受另一公司實(shí)際控制的公司即為

子公司。二者之間法律關(guān)系的特點(diǎn)是：

第一，子公司受母公司的實(shí)際控制，即母公司對(duì)子公司的重大事

項(xiàng)有決定權(quán)，尤其能夠決定子公司董事會(huì)的組成。

第二，母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，

而不是直接依靠行政權(quán)力控制。

第三，母公司、子公司都是獨(dú)立的法人。

3、總公司與分公司

許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各地，甚至不同國(guó)家。直接從事這些

業(yè)務(wù)的大多數(shù)都是公司內(nèi)部所設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，它們就是

所謂的分公司，而公司本身則成為本公司或總公司。

①分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格，其名稱應(yīng)反映其與總公司

的隸屬關(guān)系。

②分公司沒(méi)有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，其業(yè)務(wù)、資金、人事均受總公司

的統(tǒng)一管轄與安排。

③分公司的設(shè)立無(wú)須經(jīng)過(guò)一般公司設(shè)立的法律程序，只需在當(dāng)?shù)?/p>

履行簡(jiǎn)單登記和管理手續(xù)。分公司實(shí)際上不是法律意義上的公司，只

是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動(dòng)機(jī)構(gòu)。

4、本國(guó)公司與外國(guó)公司

按公司國(guó)籍不同可將公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司。對(duì)公司國(guó)籍

的確定標(biāo)準(zhǔn)，各國(guó)立法并不統(tǒng)一。有的采用準(zhǔn)據(jù)法國(guó)籍主義，以公司

登記注冊(cè)地以及適用的法律為公司的國(guó)籍；有的采用設(shè)立行為地國(guó)籍

主義，以發(fā)起設(shè)立行為地為公司的國(guó)籍；有的采用股東國(guó)籍主義，以

多數(shù)股東的國(guó)籍或占多數(shù)股份股東的國(guó)籍為公司的國(guó)籍；有的采用住

所地主義，以公司的住所地為公司的國(guó)籍。由于公司住所認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)

不同，公司國(guó)籍的確定標(biāo)準(zhǔn)又因此而分為以公司管理機(jī)構(gòu)所在地為公

司的國(guó)籍，或以公司營(yíng)業(yè)中心地為公司的國(guó)籍。我國(guó)公司法采用設(shè)立

準(zhǔn)據(jù)法國(guó)籍主義和設(shè)立行為地國(guó)籍主義的雙重標(biāo)準(zhǔn)?！豆痉ā返?99

條第2款規(guī)定，外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公

司。本國(guó)公司是指一國(guó)按照其所確定的公司國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)，具有該國(guó)國(guó)籍

的公司。本國(guó)公司受該國(guó)法律的保護(hù)，并受該國(guó)法律管轄。

5、封閉式公司和開(kāi)放式公司

根據(jù)公司的開(kāi)放程度不同，可將公司分為封閉式公司和開(kāi)放式公

司。決定公司開(kāi)放程度的要素包括公司股東有無(wú)最高人數(shù)限制、公司

能否以發(fā)生股票的方式籌集資本、公司的出資或者股份能否自由轉(zhuǎn)讓、

公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)狀況是否公開(kāi)。如果股東沒(méi)有最高人數(shù)的限制,

通俗點(diǎn)說(shuō)，也就是任何人出了錢都可以成為公司的股東，而且股份可

以自由轉(zhuǎn)讓，使股東處于不斷的變動(dòng)狀杰，就是開(kāi)放式公司，對(duì)任何

人都開(kāi)放。作為有限責(zé)任公司，法律規(guī)定股東是50人以下，就是說(shuō)最

高不能超過(guò)50人，所以它就是封閉式公司。有限責(zé)任公司不能通過(guò)向

社會(huì)發(fā)行股票來(lái)籌集資本，不是誰(shuí)想成為有限責(zé)任公司的股東都可以,

在公司成立以后，股東轉(zhuǎn)讓自己的出資還有一定的限制，即法律規(guī)定

必須由公司全體股東過(guò)半數(shù)同意，也就是說(shuō)股東的身份不能隨便變化,

并且公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)狀況不需要公開(kāi)。所有有限責(zé)任公司是封

閉式公司，與之相反，股份有限公司是開(kāi)放式公司。

（二）我國(guó)公司法中公司基本類型

1、有限責(zé)任公司

有限責(zé)任公司是指符合法定人數(shù)的股東出資設(shè)立的，股東以其出

資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的

依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。

有限責(zé)任公司的特征有：

第一，股東人數(shù)有限制?！逗贤ā芬?guī)定，有限責(zé)任公司由50個(gè)

以下股東共同出資方可設(shè)立。由此可見(jiàn)，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)股東人

數(shù)沒(méi)有最低限制，股東人數(shù)的最高限制為50人。

第二，股東承擔(dān)有限責(zé)任，即股東僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)

責(zé)任。當(dāng)公司債務(wù)超過(guò)其全部資產(chǎn)時(shí)，有限責(zé)任公司對(duì)超過(guò)其全部資

產(chǎn)的那部分債務(wù)不予清償，即不承擔(dān)責(zé)任。這是有限責(zé)任公司與無(wú)限

責(zé)任公司的根本區(qū)別所在。

第三，具有非公開(kāi)性。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有限，股東對(duì)外

轉(zhuǎn)讓出資受到嚴(yán)格限制，其經(jīng)營(yíng)狀況基本不涉及社會(huì)上其他公眾的利

益，故無(wú)需公開(kāi)。

第四，設(shè)立簡(jiǎn)便。有限責(zé)任公司的設(shè)立程序比股份有限公司簡(jiǎn)單。

我國(guó)公司法規(guī)定了兩種特殊形式的有限責(zé)任公司：

①國(guó)有獨(dú)資公司

國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門單獨(dú)

投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，是一種特殊形式的有限責(zé)任公司。國(guó)有獨(dú)

資公司是我國(guó)國(guó)有企業(yè)改革的產(chǎn)物和法律形式。由于有限責(zé)任公司和

股份有限公司形式在國(guó)有企業(yè)中普遍推行尚需一定條件和過(guò)程，因此,

作為一種特殊的公司形式，公司法創(chuàng)制了國(guó)有獨(dú)資公司。

國(guó)有獨(dú)資公司特別適用于國(guó)家壟斷經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)域和行業(yè)。依照公司

法的有關(guān)規(guī)定，國(guó)務(wù)院確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)

的公司，應(yīng)當(dāng)采取國(guó)家獨(dú)資公司的形式。

②一人有限公司

一人有限公司是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限

責(zé)任公司，一人有限公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元，股東

應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。公司法允許成立一人公司，

將其納入了公司法的監(jiān)管范圍，從而增加了老百姓就業(yè)、創(chuàng)業(yè)的機(jī)會(huì)。

由于一人有限公司存在股東利用有限責(zé)任逃避債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)，我國(guó)

公司法設(shè)立了5項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)防范制度

A.對(duì)一人公司實(shí)行嚴(yán)格的資本確定原則，一人公司的注冊(cè)資本不

得低于10萬(wàn)元，而且必須一次繳足；

B.一人公司必須在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資,

予以公示；

C.一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司，該一人公司不能再設(shè)立新

的一人公司；

D.一人公司應(yīng)當(dāng)每年度編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)依法設(shè)立的會(huì)計(jì)

師事務(wù)所審計(jì)；

E.在發(fā)生債務(wù)糾紛時(shí)，一人公司的股東有責(zé)任證明公司的財(cái)產(chǎn)與

股東自己的財(cái)產(chǎn)是相互獨(dú)立的，如果股東不能證明公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于

股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，股東即喪失只以其對(duì)公司的出資承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)

利，而必須對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。

2、股份有限公司

股份有限公司是指公司的全部資本劃分為等額股份，股東以其所

持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

并依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。其特征表現(xiàn)為：

第一，股東人數(shù)具有廣泛性。根據(jù)《公司法》第79條規(guī)定，設(shè)立

股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有兩人以上兩百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)

以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所；而對(duì)股東沒(méi)有最高人數(shù)的限制。

第二，股東的出資具有股份性。股份有限公司的全部資本劃分為

金額相等的股份，股份是構(gòu)成公司資本的最小單位。

第三，股東責(zé)任具有有限性。股東對(duì)公司債務(wù)僅以其認(rèn)購(gòu)的股份

為限承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人不得直接向公司股東提出清償債務(wù)的要求。

第四，公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開(kāi)性。公司的經(jīng)營(yíng)狀況不僅要向股東公

開(kāi)，而且還要向社會(huì)公開(kāi)，以最大限度保護(hù)股東、債權(quán)人及社會(huì)公眾

的利益。

第五，股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開(kāi)性、自由性。股份有限公司通常以

發(fā)行股票的方式公開(kāi)募集資金，且股票具有較高程度的流通性，能自

由轉(zhuǎn)讓和交易，此外還可申請(qǐng)?jiān)谧C券交易所掛牌上市交易。

第六，公司信用基礎(chǔ)的資合性。股份有限公司的信用基礎(chǔ)在于公

司的資本和資產(chǎn)。股東只能以貨幣、實(shí)物出資，而不能以信用或勞務(wù)

出資。

上市公司是一種特殊形式的股份有限公司。所謂上市公司，是指

發(fā)行的股票經(jīng)批準(zhǔn)在證券交易所公開(kāi)上市的股份有限公司。上市公司

具有以下特征：上市公司是股份有限公司的一種，集中體現(xiàn)在其很強(qiáng)

的公開(kāi)性上；上市公司的股票上市必須符合法定條件并經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批

準(zhǔn)；上市公司的股票在證券交易所上市交易。公開(kāi)交易不等于上市，

公開(kāi)交易有不同的市場(chǎng)范圍和交易方式，如證券市場(chǎng)有一級(jí)市場(chǎng)、二

級(jí)市場(chǎng)和場(chǎng)外交易市場(chǎng)。

3、外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)

外國(guó)公司是指依外國(guó)法律在中國(guó)境外設(shè)立的公司，外國(guó)公司分支

機(jī)構(gòu)是公司依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。

外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國(guó)有關(guān)機(jī)關(guān)提出申

請(qǐng)，提交其公司章程、所屬國(guó)籍的公司登記證書等有關(guān)文件，領(lǐng)取中

國(guó)公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)是以盈利為目的

的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，外國(guó)公司必須指定代表人或者代理人管理其在中國(guó)境內(nèi)

設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，同時(shí)要撥付與其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)的資金，其經(jīng)營(yíng)資

金所屬的最低限額由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)

標(biāo)明其所屬公司的國(guó)籍及責(zé)任形式，同時(shí)要將其公司章程置備于外國(guó)

公司分支機(jī)構(gòu)。

外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)是依中國(guó)法律設(shè)立的，其權(quán)益受中國(guó)法律保護(hù),

但是外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)是外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分公司，它不同

于外國(guó)投資者在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資文化宮。外國(guó)分支機(jī)構(gòu)不具

有中國(guó)法人資格、而外商獨(dú)資企業(yè)肯定是中國(guó)的法人，因此，外國(guó)公

司分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，因?yàn)樗鼪](méi)有自己獨(dú)立

支配的財(cái)產(chǎn)，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所產(chǎn)生的民事責(zé)任由其所屬的公司承擔(dān)。

外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)解散后未清償全部債務(wù)之前，不得將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移

至中國(guó)境外。

八、公司設(shè)立的法律制度

（一）公司設(shè)立的基本概念

公司設(shè)立，是指發(fā)起人為組建公司并取得法律人格，按照法定條

件和程序所進(jìn)行的一系列行為的總稱。公司設(shè)立的本質(zhì)是使一個(gè)尚不

存在或正在形成的公司逐漸具備條件從而取得民事（或商事）主體資

格。由此可見(jiàn)，公司設(shè)立不同于公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置，它既是發(fā)起人

實(shí)施發(fā)起行為，使公司得以成立的過(guò)程，也是公司法律人格形成的過(guò)

程；它既是發(fā)起人設(shè)立公司客觀行為的過(guò)程，也是發(fā)起人、認(rèn)股人成

為公司股東，彼此之間達(dá)成合意并形成公司組織體意識(shí)的過(guò)程。

公司設(shè)立與公司成立是兩個(gè)完全不同的概念。公司成立是指公司

經(jīng)過(guò)設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給

營(yíng)業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種狀杰或事實(shí)。而公司設(shè)立則是發(fā)起人

創(chuàng)設(shè)一個(gè)具有法律人格的社會(huì)組織的過(guò)程或行為。

（二）公司設(shè)立的原則

公司設(shè)立的原則并非通常意義上所稱的“原則”，而是指公司設(shè)

立的基本依據(jù)及基本方式。公司設(shè)立的原則不但設(shè)定了公司設(shè)立的基

本方式（模式），還反映了國(guó)家對(duì)公司設(shè)立的杰度。隨著歷史的演變,

在公司制度發(fā)展史上出現(xiàn)了四種不同的原則。

1、自由設(shè)立主義

自由設(shè)立主義也稱放任主義，是指公司的設(shè)立依發(fā)起人的自由意

志，國(guó)家不予干涉，也沒(méi)有法律上的限制。自由設(shè)立主義是中世紀(jì)初

期歐洲國(guó)家對(duì)商事主體的立法杰度，這一原則的采用是與法人理論和

法人制度尚未完善密不可分的。從羅馬社會(huì)到中世紀(jì)，商業(yè)社團(tuán)是依

事實(shí)而存在的，而不是依法創(chuàng)設(shè)，這一時(shí)期的并非現(xiàn)代意義上的公司，

它的存在只是一種事實(shí)狀態(tài)，并無(wú)法律依據(jù)，國(guó)家對(duì)其持放任的態(tài)度。

這一原則有利于公司的產(chǎn)生，但很難區(qū)分公司同合伙，極易導(dǎo)致虛假

公司泛濫，危及債權(quán)人的利益，進(jìn)而影響交易安全。公司設(shè)立的放任

自流也使國(guó)家難以有效控制而弊端叢生，于是這一原則隨著法人制度

的完善而被淘汰。

2、特許主義

所謂特許主義，是指公司的設(shè)立需要王室或議會(huì)通過(guò)頒發(fā)專門的

法令予以特別許可。自13世紀(jì)起，歐洲國(guó)家對(duì)商事主體就采取了特別

許可設(shè)立的制度，以保護(hù)一些特別商事主體的特殊利益。“特許主義

下設(shè)立的公司，通常被視為早期資本同絕對(duì)主義和極權(quán)主義王權(quán)相結(jié)

合的產(chǎn)物，是國(guó)家的權(quán)力延伸?！薄肮臼窃趶淖杂稍O(shè)立到特許設(shè)立

的過(guò)程中轉(zhuǎn)變?yōu)榉ㄈ说模鴮?dǎo)致這種轉(zhuǎn)變的原動(dòng)力是對(duì)行政性壟斷

（即憑借國(guó)家權(quán)力形成的壟斷）的追求?！痹缙谥挠?guó)東印度公

司、荷蘭東印度公司等大公司都是經(jīng)特許而設(shè)立的，是那個(gè)時(shí)代的產(chǎn)

物。近代以來(lái)，除某些特殊的公司需要國(guó)家特別許可設(shè)立外，世界各

國(guó)一般不再采用這種立法制度。

3、核準(zhǔn)主義

核準(zhǔn)主義也稱行政許可主義或?qū)徟髁x，是指設(shè)立公司不僅要符

合法定的條件和程序，而且要事先經(jīng)過(guò)行政主管機(jī)構(gòu)審查許可。核準(zhǔn)

主義由1673年法國(guó)《商事條例》最先采用。核準(zhǔn)主義與特許主義相比,

對(duì)公司的設(shè)立較為有利，后為德國(guó)等其他歐洲國(guó)家所采用。但核準(zhǔn)主

義與特許主義在本質(zhì)上都是某種特權(quán)的體現(xiàn)，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本要求

不相吻合。我國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制時(shí)代和改革開(kāi)放初期的公司設(shè)立基本上

采用的是核準(zhǔn)主義。核準(zhǔn)主義比特許主義前進(jìn)了一步，它使公司的設(shè)

立便利了，但在核準(zhǔn)制下設(shè)立公司的制度仍過(guò)于嚴(yán)格，有礙公司的成

立和發(fā)展。

4、準(zhǔn)則主義

準(zhǔn)則主義又稱登記主義，它經(jīng)歷了由單純準(zhǔn)則主義到嚴(yán)格準(zhǔn)則主

義兩個(gè)階段。單純準(zhǔn)則主義，是指由法律規(guī)定成立公司的條件，如果

發(fā)起人認(rèn)為公司具備法律規(guī)定的條件，就可直接向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)，無(wú)

須經(jīng)過(guò)主管機(jī)關(guān)審批。單純準(zhǔn)則主義簡(jiǎn)化了公司設(shè)立的程序，方便了

公司的設(shè)立，但同自由設(shè)立主義一樣，容易造成濫設(shè)公司的后果。因

此，在19世紀(jì)末，西方國(guó)家為了適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，紛紛在摒棄核

準(zhǔn)主義改行準(zhǔn)則主義后不久，著手對(duì)準(zhǔn)則主義進(jìn)行某些修正，以彌補(bǔ)

單純準(zhǔn)則主義之不足。特別是進(jìn)入壟斷資本主義時(shí)期以后，由于公司

設(shè)立的條件過(guò)于寬松，在發(fā)起人人數(shù)等方面規(guī)定了嚴(yán)格的條件，并不

斷強(qiáng)化發(fā)起人的責(zé)任和法院及行政機(jī)關(guān)對(duì)公司的監(jiān)督。這種公司設(shè)立

原則與單純準(zhǔn)則主義稍有不同，稱為嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。所謂嚴(yán)格準(zhǔn)則主

義，就是指在公司設(shè)立時(shí)，除了具備法律規(guī)定的條件外，還在法律中

規(guī)定了嚴(yán)格的限制性條款，設(shè)立公司雖無(wú)須經(jīng)過(guò)行政主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，

但要符合法律規(guī)定的限制性條款，否則即應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任的公

司設(shè)立原則。嚴(yán)格準(zhǔn)則主義避免了特許主義和核準(zhǔn)主義程序繁瑣、不

利于公司設(shè)立的缺點(diǎn)，也不像自由主義和單純準(zhǔn)則主義那樣對(duì)公司設(shè)

立放任自流，因而是一種比較理想的設(shè)立原則，為現(xiàn)代大多數(shù)國(guó)家立

法所普遍遵循和使用。

（三）公司設(shè)立的條件

1、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件

公司是現(xiàn)代企業(yè)制度中的法人，其設(shè)立條件是有嚴(yán)格的法律規(guī)定

的。有限責(zé)任公司是法定公司形式中最為常見(jiàn)的一種，根據(jù)我國(guó)《公

司法》第二十三條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)條件：

①股東人數(shù)符合法定的要求。法定人數(shù)包含法定資格和法定人數(shù)

兩重含義。法定資格是指國(guó)家法律、法規(guī)和政策規(guī)定的可以作為股東

的資格。法定人數(shù)是公司法規(guī)定的設(shè)立有限責(zé)任公司的股東人數(shù)。我

國(guó)《公司法》第二十四條規(guī)定：”有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出

資設(shè)立?！皼](méi)有最低限制只有最高限制，即可以設(shè)立一人公司。

少數(shù)國(guó)家（如美國(guó)、德國(guó)）沒(méi)有要求公司股東人數(shù)必須符合法律

規(guī)定，其他的大多數(shù)國(guó)和地區(qū)都對(duì)此作了嚴(yán)格的限制，如日本、法國(guó)

及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的商法或者公司法都要求有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以

上的股東和數(shù)十個(gè)以下的股東，即股東人數(shù)既有最低限制，也有最高

限制。

②股東出資達(dá)到法定資本最低限額。對(duì)于有限責(zé)任公司的最低注

冊(cè)資本額，各國(guó)公司法的規(guī)定是不一樣的。

我國(guó)關(guān)于股東出資的最低限額規(guī)定在《公司法》第二十六條有明

確表述：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股

東的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之

二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司

成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)

任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限

責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！蓖瑫r(shí)還規(guī)

定，股東可以用貨幣（現(xiàn)金）、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等多種

形式出資，只要能滿足下列3個(gè)條件即可：可用貨幣評(píng)估、可以轉(zhuǎn)讓、

法律不禁止。

③股東共同制定公司章程。公司章程是公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的準(zhǔn)則，是

公司存在的基礎(chǔ)，各國(guó)公司法都要求設(shè)立有限責(zé)任公司必須訂立章程。

訂立公司章程是設(shè)立公司過(guò)程中關(guān)鍵的一環(huán)，它要求體現(xiàn)股東之間的

權(quán)利、義務(wù)，所以，公司章程直接關(guān)系到公司日后的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)及

股東之間的權(quán)利和義務(wù)。現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，很多事項(xiàng)都可以由公

司的章程規(guī)定。比如，按照《公司法》，股東之間的利潤(rùn)分配可以按

照章程規(guī)定，不一定要按照出資比例分配。但是章程約定的事項(xiàng)必須

合法，否則無(wú)效。

法律賦予股東自由決定公司事務(wù)的權(quán)利，股東可以按照其自身能

力等決定收益分配和業(yè)務(wù)執(zhí)行等事項(xiàng)，并借助公司章程予以“法律

化”，我國(guó)現(xiàn)行《公司法》第二十五條規(guī)定：”有限責(zé)任公司章程應(yīng)

當(dāng)載明下列事項(xiàng)：公司名稱和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司注冊(cè)資本；

股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；公司的

機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會(huì)議認(rèn)

為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名蓋章?！?/p>

④有公司的名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。公司

名稱是公司組成的一部分，一個(gè)好的公司要有一個(gè)好的名稱，更重要

的是公司名稱是司法管轄和公司對(duì)外交往的重要工具，是國(guó)家對(duì)公司

進(jìn)行工商行政管理的標(biāo)志，公司一定要有屬于自己的名稱。公司的組

織機(jī)構(gòu)則應(yīng)當(dāng)按照公司法的規(guī)定建立，這是保護(hù)股東權(quán)益和進(jìn)行公司

治理的基礎(chǔ)；否則，公司不但無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)，而且違反了法律規(guī)定。

⑤有公司住所。公司住所同公司的名稱一樣，都是公司登記的重

要事項(xiàng)。公司住所即公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，也包括固定的生產(chǎn)經(jīng)

營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。沒(méi)有住所的公司不僅不能進(jìn)行正常的

生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而且無(wú)法確定司法管轄和進(jìn)行工商、稅務(wù)登記等。

2、股份有限公司設(shè)立的條件

從各國(guó)公司法對(duì)股份有限公司的設(shè)立規(guī)定來(lái)看，股份有限公司的

設(shè)立是各種公司中最為嚴(yán)格的。如公司資本要求達(dá)到法定最低限額股

東出資比例必須符合法律的嚴(yán)格規(guī)定。在我國(guó)現(xiàn)有的兩種公司中，股

份有限公司的設(shè)立條件也較有限責(zé)任公司嚴(yán)格得多，《公司法》第七

十七條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

①發(fā)起人符合法定人數(shù)。我國(guó)《公司法》第七十九條規(guī)定：”設(shè)

立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半

數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所?！痹谶@里，有一點(diǎn)需要注意，就

是對(duì)于股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)的規(guī)定，既有上限（200人以下）又

有下限（2人以上），這一點(diǎn)較有限責(zé)任公司嚴(yán)格。

發(fā)起人是指《公司法》規(guī)定認(rèn)購(gòu)公司股份、承擔(dān)公司發(fā)起行為的

人。發(fā)起人為公司設(shè)立中的機(jī)構(gòu)，發(fā)起人的行為即為設(shè)立中的公司的

行為，因此，發(fā)起人對(duì)外代表設(shè)立中的公司，對(duì)內(nèi)辦理設(shè)立的各項(xiàng)事

務(wù)。公司依法成立后，發(fā)起人即轉(zhuǎn)為公司股東，其發(fā)起行為所產(chǎn)生的

一切權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)由公司承擔(dān)。若公司不能成立，發(fā)起行為的后果只能

由發(fā)起人自己承擔(dān)。

關(guān)于什么人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，大多數(shù)國(guó)家有限制,

法人和自然人、本國(guó)人和外國(guó)人、在當(dāng)?shù)鼐幼『筒辉诋?dāng)?shù)鼐幼〉娜司?/p>

可作為發(fā)起人，但個(gè)別國(guó)家對(duì)發(fā)起人的國(guó)籍有限制性規(guī)定。如瑞典公

司法規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人必須是在瑞典居住的瑞典國(guó)民或瑞典

法人。此外，有的國(guó)家公司法規(guī)定發(fā)起人中必須有一定比例的人是本

國(guó)人或在當(dāng)?shù)赜凶∷?。我?guó)《公司法》對(duì)發(fā)起人資格亦無(wú)特殊限制，

自然人和法人均可作為發(fā)起人，但第七十五條規(guī)定發(fā)起人中必須有過(guò)

半數(shù)的人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

股份有限公司的設(shè)立主要依賴發(fā)起人的發(fā)起行為，因此各國(guó)公司

法均對(duì)發(fā)起人的發(fā)起行為作了具體的規(guī)定，這些規(guī)定即為發(fā)起人在公

司設(shè)立過(guò)程中的義務(wù)。與此相對(duì)應(yīng)，各國(guó)公司法也規(guī)定了發(fā)起人享有

獲取報(bào)酬、取得優(yōu)先股等權(quán)利。由于股份有限公司的設(shè)立與否與發(fā)起

人有密切關(guān)系，因此各國(guó)公司法在規(guī)定發(fā)起人權(quán)利、義務(wù)的同時(shí)，還

規(guī)定了發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。根據(jù)《公司法》第九十五條規(guī)定，股份

有限公司的發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)下列責(zé)任：“公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為

所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納

的股款負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；在公司設(shè)立

過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承

擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

②發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公

司是典型的資合公司，公司存在及對(duì)外信用的基礎(chǔ)在于公司的資本。

為了保護(hù)股東及社會(huì)公眾的利益，各國(guó)公司法對(duì)股份有限公司資

本的要求均較嚴(yán)格，除要求公司設(shè)立時(shí)必須擁有一定的資本外，還對(duì)

資本的最低限額作了統(tǒng)一規(guī)定，以確保公司成立之后的經(jīng)營(yíng)規(guī)模及對(duì)

外承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的能力達(dá)到一個(gè)起碼的底線。由于股份有限公司的資

本是由發(fā)起人認(rèn)繳或發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開(kāi)募集的股本構(gòu)成的，因此,

發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定的資本最低限額，是股份

有限公司的設(shè)立的基本條件。我國(guó)《公司法》在第八十一條對(duì)此也作

了相應(yīng)的規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本

為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起

人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人

自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的

注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊(cè)

資本的最低限額為人民幣五百萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司

注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

③股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份籌集

公司資本，是股份有限公司的一大特點(diǎn)。為了保護(hù)社會(huì)公眾的利益，

包括我國(guó)在內(nèi)的各國(guó)公司法對(duì)股份有限公司股份發(fā)行的條件、程序都

作了嚴(yán)格的規(guī)定。因此，股份有限公司設(shè)立時(shí)，公司股份發(fā)行、籌辦

事項(xiàng)必須符合法律規(guī)定；否則，公司不能成立。

④發(fā)起人制定章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。公

司章程是股份有限公司組織及活動(dòng)的依據(jù)。股份有限公司的設(shè)立活動(dòng)

是由發(fā)起人進(jìn)行的，公司章程由發(fā)起人制定。但在公司采用募集方式

設(shè)立時(shí)，發(fā)起人制定的公司章程還必須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。我國(guó)《公司

法》第八十二條規(guī)定了公司章程應(yīng)當(dāng)記載的12項(xiàng)內(nèi)容。

⑤有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織結(jié)構(gòu)。公司名

稱是公司用以經(jīng)營(yíng)并區(qū)別于其他公司的標(biāo)志，是公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，

并以其名義承擔(dān)民事責(zé)任的重要條件。公司組織機(jī)構(gòu)是形成公司法人

意志、對(duì)內(nèi)進(jìn)行管理、對(duì)外代表公司的各種機(jī)構(gòu)的總稱。組織機(jī)構(gòu)的

不同形式體現(xiàn)著公司的不同性質(zhì)，而公司名稱所體現(xiàn)的公司種類決定

了公司組織機(jī)構(gòu)的類型。因此《公司法》規(guī)定設(shè)立股份有限公司，不

僅要有公司名稱，還必須建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

⑥有公司住所。公司的住所是指公司作為獨(dú)立主體資格的法人所

享有的，類似于自然人的“棲息”地，是公司長(zhǎng)期固定進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)

的基本地點(diǎn)。法律對(duì)公司住所的確定，使公司能夠基于這一固定地點(diǎn)

與相應(yīng)的法律制度形成穩(wěn)定的聯(lián)系。在中國(guó)境內(nèi)的公司受中國(guó)法律所

管轄，在中國(guó)某一地區(qū)的公司受當(dāng)?shù)氐胤椒芍贫人茌?。公司住?/p>

作為公司法人人格的基本要素，是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，也

是公司設(shè)立登記和變更登記的必要事項(xiàng)。

九、公司資本法律制度

（一）公司資本的概念

公司資本又稱股本，是指公司章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公

司法人財(cái)產(chǎn)總額。公司一經(jīng)注冊(cè)登記成立，該公司資本就成為注冊(cè)資

本，公司就合法擁有了由股東出資構(gòu)成的公司法人財(cái)產(chǎn)，除非公司解

散，否則公司就可以無(wú)限期地使用這些財(cái)產(chǎn)。不同于公司營(yíng)運(yùn)過(guò)程中

的實(shí)有資產(chǎn)，公司資本是一個(gè)不變的觀念上的數(shù)額，有法定最低限額

的要求。這一限額是公司成立和存在必不可少的條件，它不因公司經(jīng)

營(yíng)狀況的好壞和公司實(shí)有資產(chǎn)的增減而變動(dòng)，因?yàn)楣举Y本的變動(dòng)須

經(jīng)過(guò)法定程序。

與公司資本相關(guān)的幾個(gè)概念有:

1、公司資產(chǎn)

公司資產(chǎn)是指公司可供公司支配的全部財(cái)產(chǎn)，其表現(xiàn)形式包括貨

幣、實(shí)物、無(wú)形財(cái)產(chǎn)等。它既包括由股東出資構(gòu)成的公司自有財(cái)產(chǎn)一

公司資本，也包括公司對(duì)外發(fā)行的債券、向銀行貸款等形成的公司負(fù)

債及其他股東權(quán)益。所以，公司資產(chǎn)是個(gè)外延比公司資本寬泛得多的

概念。一般而言，公司資產(chǎn)總是大于公司資本的。但如果公司經(jīng)營(yíng)不

善，虧損嚴(yán)重，則可能出現(xiàn)公司資產(chǎn)小于公司資本的情況。

與公司資產(chǎn)相關(guān)的另一個(gè)概念是公司凈資產(chǎn)。公司凈資產(chǎn)是指公

司全部資產(chǎn)減去全部負(fù)債后的凈額。凈資產(chǎn)是反映公司經(jīng)營(yíng)狀況的重

要指標(biāo)。經(jīng)營(yíng)得好的公司，其凈資產(chǎn)可能大大高于其資本額；經(jīng)營(yíng)不

善的公司，則可能出現(xiàn)凈資產(chǎn)為零或負(fù)數(shù)的情況。

2、注冊(cè)資本

注冊(cè)資本是公司設(shè)立時(shí)所有的資產(chǎn)，是投資者在公司登記機(jī)關(guān)登

記的出資額的總和。在我國(guó)，公司資本僅指注冊(cè)資本，就是公司成立

時(shí)在登記機(jī)關(guān)登記并由公司章程確定的出資額的總和。按照我國(guó)現(xiàn)行

的《公司法》規(guī)定，公司注冊(cè)資本并不需要全部認(rèn)足，發(fā)起人或股東

只需認(rèn)足公司注冊(cè)資本中的一部分，公司即可成立。所以，注冊(cè)資本

只不過(guò)是公司預(yù)計(jì)將要發(fā)行（或籌足）的公司自有資本總額和政府允

許公司發(fā)行資本的最高限額。只要注冊(cè)資本沒(méi)有發(fā)行完畢，章程中所

記載的公司注冊(cè)資本數(shù)就是個(gè)“名義資本”或“核準(zhǔn)資本”。在有限

責(zé)任公司，注冊(cè)資本為公司股東認(rèn)繳的出資總額。在股東繳清其所認(rèn)

購(gòu)的出資前，公司的注冊(cè)資本總是大于其實(shí)收資本的。

3、發(fā)行資本

發(fā)行資本是公司依法律或公司章程的規(guī)定，在注冊(cè)資本額度內(nèi)已

經(jīng)發(fā)行的、由股東認(rèn)購(gòu)的資本總額。由于注冊(cè)資本限定了發(fā)行資本的

數(shù)據(jù)，發(fā)行資本總額不可能超過(guò)注冊(cè)資本總額。在公司股本沒(méi)有全部

發(fā)行完畢之前，發(fā)行資本總是小于注冊(cè)資本的，當(dāng)公司股本全部發(fā)行

完時(shí)，發(fā)行資本就等于注冊(cè)資本。

4、實(shí)繳（收）資本

不少國(guó)家的公司法不僅允許公司資本分次發(fā)行，而且允許已發(fā)行

的資本分期繳納股款。所以，實(shí)繳（收）資本就是全體股東實(shí)際繳納

的或者公司實(shí)際收到的資本總額。除非發(fā)行資本一次繳清；否則，實(shí)

繳（收）資本總是小于發(fā)行資本的。當(dāng)發(fā)行資本全部繳清時(shí)，實(shí)收資

本就等于發(fā)行資本。但在任何情況下，實(shí)繳（收）資本都不會(huì)大于發(fā)

行資本。

5、催繳資本

催繳資本又稱未收資本，是指股東已經(jīng)認(rèn)購(gòu)但尚未繳納股款，而

公司隨時(shí)可向股東催繳的那部分資本。所以，催繳資本總是等于發(fā)行

資本減去實(shí)繳資本后的余額。

（二）公司資本的原則

公司資本的原則是傳統(tǒng)公司法在發(fā)展過(guò)程中形成并確認(rèn)的關(guān)于公

司資本的基本原則，具體指資本確定原則、資本維持原則和資本不變

原則。它最初體現(xiàn)在大陸法系國(guó)家公司法關(guān)于股份有限公司資本制度

的規(guī)定中，以后又逐漸適用于有限責(zé)任公司，并對(duì)包括我國(guó)在內(nèi)的世

界各國(guó)公司資本制度產(chǎn)生了重要的影響。

1、資本確定原則

資本確定原則是指發(fā)起人在設(shè)立公司時(shí)，必須在公司章程中對(duì)公

司資本總額做出明確的規(guī)定，而且由章程規(guī)定的資本總額必須由發(fā)起

人和認(rèn)股人全部認(rèn)足并募足；否則，公司不能成立。資本確定原則由

近代大陸法系國(guó)家的公司法確定，迄今仍為一些大陸國(guó)家所采用。資

本確定原則能保證公司的資本真實(shí)可靠，有效防止公司設(shè)立中的投機(jī)

欺詐。但由于這一制度有非常嚴(yán)格的資本條件，使得公司設(shè)立非常困

難，發(fā)起人責(zé)任重大。再者由于公司設(shè)立之初資金的需求量一般較少,

公司資本全部發(fā)行極易造成資金閑置。因此一種新的資本原則即認(rèn)可

資本原則開(kāi)始被各國(guó)所采用。

我國(guó)《公司法》關(guān)于公司設(shè)立條件的規(guī)定，充分體現(xiàn)了資本確定

原則的要求。無(wú)論有限責(zé)任公司還是股份有限公司，都必須在公司章

程中明確規(guī)定公司資本總額并須上股東全部認(rèn)足或繳足，公司才能成

立。

2、資本維持原則

資本維持原則是指公司在存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)經(jīng)常保持其注冊(cè)資本額

相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。而要做到這一點(diǎn)，實(shí)際上是要求公司以具體的財(cái)產(chǎn)來(lái)充

實(shí)抽象資本，故該原則又被稱為資本充實(shí)原則。

資本維持原則的意圖，一方面是為了保證公司有足夠有償債能力,

以達(dá)到保護(hù)公司債權(quán)人的利益、維護(hù)公司信用基礎(chǔ)的目的；另一方面

也是為了防止股東對(duì)盈余分配的過(guò)高要求而導(dǎo)致公司資本的實(shí)質(zhì)性減

少。我國(guó)《公司法》中體現(xiàn)資本維持原則的規(guī)定有：有限責(zé)任公司的

初始股東對(duì)非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資價(jià)值負(fù)保證責(zé)任；股票發(fā)行價(jià)格不得低

于票面金額；除法定情形外，公司不得收購(gòu)本公司的股票；在公司彌

補(bǔ)虧損之前，不得向股東分配利潤(rùn)等。

3、資本不變?cè)瓌t

資本不變?cè)瓌t是指公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，

不得改變。所以，資本不變?cè)瓌t并非指資本數(shù)量絕對(duì)不得變更，而是

指不得隨意變更。資本不變?cè)瓌t的本意，一是為了防止公司隨意減少

資本而損害債權(quán)人的利益；二是為了避免資本過(guò)剩而降低投資回報(bào)率,

從而使股東承擔(dān)過(guò)多的損失。

我國(guó)《公司法》有關(guān)公司增減資本的規(guī)定也是符合資本不變?cè)瓌t

的要求的：公司若欲增加資本，應(yīng)先由董事會(huì)制訂增加資本的方案，

然后由股東（大）會(huì)對(duì)增加資本做出決議并修改公司章程，最后應(yīng)依

法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記并公告。公司若欲減少資本，除如上

程序外，還須依《公司法》關(guān)于對(duì)公司債權(quán)人的特別保護(hù)程序的要求,

通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，并應(yīng)債權(quán)人的要求或者清償債務(wù)，或者提供相應(yīng)

的償債擔(dān)保，之后再依法辦理公司資本的變更登記并公告。

（三）公司資本的構(gòu)成

公司資本固然應(yīng)以一定的貨幣金額來(lái)表示，但就其具體構(gòu)成而言,

并不以貨幣為限。綜觀各國(guó)公司法有關(guān)規(guī)定，一般允許資合公司的股

東以貨幣（現(xiàn)金）、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等多

種形式。我國(guó)《公司法》的有關(guān)規(guī)定也是如此。

1、貨幣

貨幣，是公司資本中最常見(jiàn)也是最基本的構(gòu)成形式，幾乎所有不

同類別的公司都離不開(kāi)貨幣資本，因?yàn)樨泿啪哂衅渌问降馁Y本所不

具有的一些優(yōu)點(diǎn)。

2、實(shí)物

實(shí)物，主要是建筑物、廠房和機(jī)器設(shè)備等有形資產(chǎn)。不過(guò)對(duì)于股

東以實(shí)物形式出資的，除必須依法進(jìn)行資產(chǎn)的評(píng)估作價(jià)外，還應(yīng)及時(shí)

辦理財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

3、知識(shí)產(chǎn)權(quán)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要是指專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)及未取得專利的技術(shù)秘密和技

術(shù)訣竅等無(wú)形資產(chǎn)部分，這也是各國(guó)公司法普遍確認(rèn)的股東出資方式。

我國(guó)《公司法》對(duì)此另有較為嚴(yán)格的要求：第一，該知識(shí)產(chǎn)權(quán)必須經(jīng)

合法注冊(cè)登記，是投資者合法的權(quán)利；第二，該知識(shí)產(chǎn)權(quán)沒(méi)有法律上

的爭(zhēng)議，是投資者無(wú)可爭(zhēng)辯的權(quán)利；第三，該知識(shí)產(chǎn)權(quán)必須經(jīng)過(guò)法定

資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)的市場(chǎng)評(píng)估。資產(chǎn)評(píng)估不實(shí)的，除了評(píng)估機(jī)構(gòu)需要承擔(dān)

法律責(zé)任外，由于不實(shí)部分造成股本減少的，其他股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司登

記部門和公司清算承擔(dān)連帶責(zé)任；第四，該知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)

權(quán)利，作為非貨幣財(cái)產(chǎn)的出資，應(yīng)當(dāng)辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

4、土地使用權(quán)

依《中華人民共和國(guó)憲法》規(guī)定，土地所有權(quán)屬于國(guó)家或集體各

類社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織只能依法獲得使用權(quán)。公司取得該權(quán)利的方式有兩種:

第一種是以公司作為受讓方或承租方，通過(guò)與出讓方或出租方簽訂土

地使用權(quán)出讓商事合同或租賃合同，并繳納土地使用權(quán)出讓租金后獲

得土地使用權(quán)。第二種是股東以土地使用權(quán)作價(jià)后向公司出資而使公

司獲得土地使用權(quán)。兩種方式，只有第二種情況才能作為公司資本組

成部分。

十、工會(huì)在公司治理中的作用

（一）在國(guó)際上工會(huì)推動(dòng)機(jī)構(gòu)投資者作為

在20世紀(jì)70年代，機(jī)構(gòu)投資者在公司治理中的行為還只是消極

的和被動(dòng)的。而到了80年代機(jī)構(gòu)投資者開(kāi)始轉(zhuǎn)變消極的行為，一部分

原因是因?yàn)闄C(jī)構(gòu)投資者用腳投票的代價(jià)比較大，迫使機(jī)構(gòu)投資者在公

司治理中采取積極的行動(dòng)，另一部分原因就是工會(huì)的推動(dòng)作用。

（二）工會(huì)直接在公司治理中的作用

從職工董事、職工監(jiān)事在董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)中的比例來(lái)看，員工參

與公司程度不夠，員工作為單個(gè)個(gè)體來(lái)說(shuō)，在公司治理中發(fā)揮的作用

有限。而工會(huì)作為員工利益的代表，其法定的身份和地位更有助于員

工在公司治理中發(fā)揮應(yīng)有的作用。

十一、加強(qiáng)和發(fā)揮我國(guó)工會(huì)在公司治理中的作用

（1）我國(guó)對(duì)工會(huì)參與公司治理有著明確的法律規(guī)定?！豆痉ā?/p>

第18條規(guī)定：公司研究決定改制以及經(jīng)營(yíng)方面的重大問(wèn)題、制定重要

的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取公司工會(huì)的意見(jiàn)，并通過(guò)職工代表大會(huì)或者

其他形式聽(tīng)取職工的意見(jiàn)和建議。

（2）我國(guó)工會(huì)依照法律規(guī)定，在積極推動(dòng)公司制企業(yè)職工董事、

職工監(jiān)事進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，行使職工參與決策和監(jiān)督方面發(fā)揮重

要作用。

（3）我國(guó)工會(huì)重視在非公有制企業(yè)推行民主管理工作。根據(jù)《中

華人民共和國(guó)工會(huì)法》第37條關(guān)于“國(guó)有、集體企業(yè)以外的其他企業(yè)、

事業(yè)單位的工會(huì)委員會(huì)，依照法律規(guī)定組織職工采取與企業(yè)、事業(yè)單

位相適應(yīng)的形式，參與企業(yè)、事業(yè)單位民主管理”的規(guī)定，積極探索

非公有制企業(yè)職工參與民主管理制度、形式和方法。

十二、項(xiàng)目概況

（一）項(xiàng)目基本情況

1、承辦單位名稱：XXX（集團(tuán)）有限公司

2、項(xiàng)目性質(zhì)：技術(shù)改造

3、項(xiàng)目建設(shè)地點(diǎn)：xxx（以選址意見(jiàn)書為準(zhǔn)）

4、項(xiàng)目聯(lián)系人：嚴(yán)xx

（二）主辦單位基本情況

公司秉承“以人為本、品質(zhì)為本”的發(fā)展理念，倡導(dǎo)“誠(chéng)信尊重”

的企業(yè)情懷；堅(jiān)持“品質(zhì)營(yíng)造未來(lái)，細(xì)節(jié)決定成敗”為質(zhì)量方針；以

“真誠(chéng)服務(wù)贏得市場(chǎng)，以優(yōu)質(zhì)品質(zhì)謀求發(fā)展”的營(yíng)銷思路；以科學(xué)發(fā)

展觀縱觀全局，爭(zhēng)取實(shí)現(xiàn)行業(yè)領(lǐng)軍、技術(shù)領(lǐng)先、產(chǎn)品領(lǐng)跑的發(fā)展目標(biāo)。

公司堅(jiān)持誠(chéng)信為本、鑄就品牌，優(yōu)質(zhì)服務(wù)、贏得市場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)理念,

秉承以人為本，始終堅(jiān)持“服務(wù)為先、品質(zhì)為本、創(chuàng)新為魄、共贏為

道”的經(jīng)營(yíng)理念，遵循“以客戶需求為中心，堅(jiān)持高端精品戰(zhàn)略，提

高最高的服務(wù)價(jià)值”的服務(wù)理念，奉行“唯才是用，唯德重用”的人

才理念，致力于為客戶量身定制出完美解決方案，滿足高端市場(chǎng)高品

質(zhì)的需求。

公司依據(jù)《公司法》等法律法規(guī)、規(guī)范性文件及《公司章程》的

有關(guān)規(guī)定，制定并由股東大會(huì)審議通過(guò)了《董事會(huì)議事規(guī)則》，《董

事會(huì)議事規(guī)則》對(duì)董事會(huì)的職權(quán)、召集、提案、出席、議事、表決、

決議及會(huì)議記錄等進(jìn)行了規(guī)范。

當(dāng)前，國(guó)內(nèi)外經(jīng)濟(jì)發(fā)展形勢(shì)依然錯(cuò)綜復(fù)雜。從國(guó)際看，世界經(jīng)濟(jì)

深度調(diào)整、復(fù)蘇乏力，外部環(huán)境的不穩(wěn)定不確定因素增加，中小企業(yè)

外貿(mào)形勢(shì)依然嚴(yán)峻，出口增長(zhǎng)放緩。從國(guó)內(nèi)看，發(fā)展階段的轉(zhuǎn)變使經(jīng)

濟(jì)發(fā)展進(jìn)入新常杰，經(jīng)濟(jì)增速?gòu)母咚僭鲩L(zhǎng)轉(zhuǎn)向中高速增長(zhǎng)，經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)

方式從規(guī)模速度型粗放增長(zhǎng)轉(zhuǎn)向質(zhì)量效率型集約增長(zhǎng)，經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)動(dòng)力

從物質(zhì)要素投入為主轉(zhuǎn)向創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)為主。新常杰對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來(lái)新挑

戰(zhàn)，企業(yè)遇到的困難和問(wèn)題尤為突出。面對(duì)國(guó)際國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展新環(huán)境,

公司依然面臨著較大的經(jīng)營(yíng)壓力，資本、土地等要素成本持續(xù)維持高

位。公司發(fā)展面臨挑戰(zhàn)的同時(shí)，也面臨著重大機(jī)遇。隨著改革的深化,

新型工業(yè)化、城鎮(zhèn)化、信息化、農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的推進(jìn)，以及“大眾創(chuàng)業(yè)、

萬(wàn)眾創(chuàng)新”、《中國(guó)制造2025》、“互聯(lián)網(wǎng)+”、“一帶一路”等重大

戰(zhàn)略舉措的加速實(shí)施，企業(yè)發(fā)展基本面向好的勢(shì)頭更加鞏固。公司將

把握國(guó)內(nèi)外發(fā)展形勢(shì)，利用好國(guó)際國(guó)內(nèi)兩個(gè)市場(chǎng)、兩種資源，抓住發(fā)

展機(jī)遇，轉(zhuǎn)變發(fā)展方式，提高發(fā)展質(zhì)量，依靠創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新開(kāi)辟發(fā)展新路

徑，贏得發(fā)展主動(dòng)權(quán)，實(shí)現(xiàn)發(fā)展新突破。

（三）項(xiàng)目建設(shè)選址及用地規(guī)模

本期項(xiàng)