第十七章債權(quán)(四)——非合同之債的法律適用

第一節(jié)侵權(quán)行為及其法律沖突

第二節(jié)一般涉外民事侵權(quán)行為

第三節(jié)特殊涉外民事侵權(quán)行為

第四節(jié)不當(dāng)?shù)美蜔o因管理

本章重點第一節(jié)侵權(quán)行為及其法律沖突一、涉外侵權(quán)行為之債的含義我國法律表述為：公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)，以及由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)和他人財產(chǎn)、人身的，必須承擔(dān)民事賠償責(zé)任所構(gòu)成之債。當(dāng)這類不法行為之債含有國際因素時，便是涉外侵權(quán)行為之債。二、侵權(quán)行為之債的法律沖突，主要表現(xiàn)是：(一)侵權(quán)行為構(gòu)成要件不同；(二)受保護(hù)的對象規(guī)定不同；(三)賠償?shù)脑瓌t、標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額不同；(四)訴訟期限效力規(guī)定不同。返回第二節(jié)一般涉外民事侵權(quán)行為一、一般侵權(quán)行為的法律適用(一)侵權(quán)行為地法(1)侵權(quán)行為加害地。(2)損害結(jié)果發(fā)生地。(3)選擇適用侵權(quán)行為加害地或損害結(jié)果發(fā)生地。(二)綜合適用有關(guān)的法律這里所謂適用的有關(guān)法律，是綜合各類與處理侵權(quán)行為案件有關(guān)的侵權(quán)行為地法、法院地法和屬人法。二、侵權(quán)之債準(zhǔn)據(jù)法的新發(fā)展1、侵權(quán)行為自體法。2、最密切聯(lián)系原則。3、其他。三、我國關(guān)于一般侵權(quán)行為的法律適用

《民法通則》第146條規(guī)定：侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。中國法律不認(rèn)為在中國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第187條的解釋：侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致，人民法院可以選擇適用返回第三節(jié)特殊涉外民事侵權(quán)行為一、海上侵權(quán)行為(一)領(lǐng)海和公海的侵權(quán)行為1、領(lǐng)海內(nèi)的侵權(quán)行為。(1)發(fā)生在航行于領(lǐng)海船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，適用船旗國法或船舶所屬國家的法律。(2)發(fā)生在領(lǐng)海以內(nèi)水域影響領(lǐng)海國其他設(shè)施的，適用作為領(lǐng)海國法的侵權(quán)行為地法或船旗國法。2、公海上的侵權(quán)行為。(1)發(fā)生在航行于公海船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，這種侵權(quán)行為也沒有致害于其他船舶或設(shè)施，經(jīng)常是比照處理在領(lǐng)海、內(nèi)水所發(fā)生的侵權(quán)行為，適用船旗國法或船舶所屬國的法律；(2)發(fā)生在公海上船舶碰撞的侵權(quán)行為。這種情況又區(qū)分兩種情況：一是船舶各方國籍不同，一般適用被撞一方的船旗國法，也可以適用法院地法；二是船舶各方國籍相同，可適用其共同的屬人法或船旗國法。(3)船舶航行時損害公海上設(shè)施的侵權(quán)行為，一般也是適用法院地法。(二)海上油污損害侵權(quán)行為1、國內(nèi)法方面。2、在國際法方面。二、涉外空中侵權(quán)行為(一)管轄權(quán)和一般法律適用1、管轄權(quán)。2、法律適用。(1)發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為，多數(shù)國家認(rèn)為航空器登記地國家的法律。(2)航空器碰撞或航空器與其他物體碰撞發(fā)生的侵權(quán)行為，有的國家規(guī)定適用被撞方或受害方航空器登記國法，如雙方均有過失，一般適用法院地法。(3)航空器事故使乘客傷亡及有關(guān)損害的侵權(quán)行為，通常多適用航空器登記國的法律，也可能適用受害方國家的法律，或者適用法院地法。(二)我國航空的立法規(guī)定三、涉外公路交通事故(一)適用范圍公約適用的交通事故，是指涉及一輛或數(shù)輛機動或非機動車輛，并與公路、向公眾開放的地面或特定人有權(quán)出入的私有地面上的交通有關(guān)的事故。(二)準(zhǔn)據(jù)法法律適用原則是適用事故發(fā)生地國家的國內(nèi)法。(三)例外規(guī)定1、如果只有一輛車卷入事故，而且它又是在非事故發(fā)生地國登記的，應(yīng)適用登記地國的國內(nèi)法，來確定司機、車主、能夠控制車輛或?qū)囕v享有權(quán)利的其他任何人的法律責(zé)任；2、如果有兩部或兩部以上車輛卷入事故，而且所有車輛均在同一國家登記的，應(yīng)適用該登記國的國內(nèi)法；3、如果在發(fā)生事故地，車輛以外一人或數(shù)人卷入事故并可能負(fù)有責(zé)任的，而且他們在車輛登記國有慣常居所的，適用該登記國的國內(nèi)法。即便車輛以外的人同時又是事故受害者亦同。四、涉外產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)(一)涉外產(chǎn)品責(zé)任及其法律沖突(二)海牙產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約(1)確定多項的連結(jié)因素。(2)規(guī)定獨一無二的選擇方法。這就是：1)適用侵害地國家的國內(nèi)法。2)適用直接遭受損害的人的慣常所在地國家的國內(nèi)法。3)適用責(zé)任人主要營業(yè)地國家的國內(nèi)法。4)特殊條款。(三)我國產(chǎn)品責(zé)任案件的法律適用問題五、不正當(dāng)競爭的侵權(quán)行為(一)不正當(dāng)競爭行為的概念不正當(dāng)競爭，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人以非法手段，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。(二)不正當(dāng)競爭行為的法律適用六、因特網(wǎng)上的侵權(quán)行為(一)因特網(wǎng)侵權(quán)及其法律特點因特網(wǎng)，就是在論述網(wǎng)絡(luò)電子合同時提到的，是現(xiàn)代計算機數(shù)字技術(shù)和通訊技術(shù)所承載的電子網(wǎng)絡(luò)的集合體。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)一般具有以下特點：虛擬性、全球性和復(fù)雜性。(二)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的法律適用在各國的司法實踐中，如何適用法律多存在一些不同的主張，如，法院地法、準(zhǔn)用侵權(quán)行為發(fā)生的原始國法或損害發(fā)生地法、侵權(quán)行為自體法等，但少有法規(guī)可供遵循。返回第四節(jié)不當(dāng)?shù)美蜔o因管理一、不當(dāng)?shù)美?一)不當(dāng)?shù)美暮x不當(dāng)?shù)美侵赣捎诮o付或以其他方式因誤解或故意接受不應(yīng)該受領(lǐng)的物品而獲得不正當(dāng)利益的行為。(二)不當(dāng)?shù)美姆蛇m用關(guān)于不當(dāng)?shù)美姆蛇m用各國均有具體的規(guī)定，主要有以下幾種：1、原因事實發(fā)生地法。2、利益獲得地法或返還財產(chǎn)地法。3、當(dāng)事人共同屬人法。4、選擇適用多種法律。例如《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第26條規(guī)定：因不當(dāng)?shù)美l(fā)生的法律關(guān)系，適用確定該法律關(guān)系的法律。在其他情況下，適用不當(dāng)?shù)美袨橥瓿傻胤伞６?、無因管理(一)無因管理的含義無因管理，是指無法定義務(wù)又無委托或其他約定，自愿為他人的利益而進(jìn)行事務(wù)管理和提供服務(wù)的行為。(二)無因管理的法律適用關(guān)于無因管理的法律適用，大陸法系國家的法律規(guī)定與不當(dāng)?shù)美鞠嗤Ｔ蚴聦嵃l(fā)生地法或事務(wù)管理地法。2、當(dāng)事人共同屬人法。3、支配法律關(guān)系的法律。有時這種準(zhǔn)據(jù)法可能是管理人主要活動地法、本人的本國法或住所地法和