盡職調(diào)查律師操作指導(dǎo)

(-)引言

(1)為充足發(fā)揮律師在企業(yè)并購中從法律上發(fā)現(xiàn)風(fēng)險、判斷風(fēng)險、評估風(fēng)險的

獨特作用，引導(dǎo)律師高效、高質(zhì)地完畢企業(yè)并購的盡職調(diào)查，根據(jù)《中華人民共和國

但師法》、《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》和有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文狀I(lǐng)I勺規(guī)定

及律師行業(yè)公認的律師執(zhí)業(yè)準則、通例制定本指導(dǎo)。

(2)本指導(dǎo)是為了規(guī)范律師事務(wù)所和律師從事企業(yè)并購之盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)的

執(zhí)業(yè)行為，保證盡職調(diào)查的質(zhì)量、效率，并明確執(zhí)業(yè)責(zé)任。

(-)基本規(guī)范

(1)律師應(yīng)當(dāng)嚴格遵避法律、法規(guī)及規(guī)范性文獻的規(guī)定，遵守律師執(zhí)業(yè)道德和

執(zhí)業(yè)規(guī)范，誠實守信.勤免盡職、審慎嚴謹V

(2)律師應(yīng)嚴守所知悉的委托人、目H勺企業(yè)及執(zhí)業(yè)中所知悉I內(nèi)其他有關(guān)方II勺商

業(yè)秘密，并不得運用所知悉的商業(yè)秘密為律師本人、律師事務(wù)所及其他人謀取利益。

(3)律師從事企業(yè)并購的盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具有對應(yīng)服務(wù)的專業(yè)能力，包

括必備的法律專業(yè)素質(zhì)及企業(yè)并購運作、財務(wù)會計、企業(yè)管理、勞感人事等方面的基

礎(chǔ)知識。

(4)律師從事企業(yè)并購的盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)板當(dāng)在委托人授權(quán)范圍內(nèi)根據(jù)本指

導(dǎo)的規(guī)定，不受其他單位或個人的影響和干預(yù)，獨立工作，維護委托人的合法權(quán)益。

（5）律師事務(wù)所接受委托后應(yīng)指派具有規(guī)定的律師承接，實習(xí)律師（含助理律

師或律師助理或其他輔助人員）不得獨立承接，但可協(xié)助律師完畢有關(guān)口勺工作。

（6）律師從事盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)，不得有下列行為：

①嚴禁提議或協(xié)助委托人或目的企業(yè)從事違法活動或?qū)嵭刑摌?gòu)事實II勺行為，只能

對委托人規(guī)定處理I內(nèi)法律問題進行法律分析和評估，并提出合法的處理方案。

②嚴禁親自及協(xié)助或誘導(dǎo)委托人弄虛作假，偽造、變造文獻、資料、證明等。

③嚴禁向委托人及監(jiān)管、審批機構(gòu)等提供律師經(jīng)合理謹慎判斷懷疑是偽造或虛假

的文獻、資料、證明等。

（7）對于委托人規(guī)定提供違反法律、法規(guī)、規(guī)范性文獻及律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)

紀律的服務(wù)，律師事務(wù)所及律師應(yīng)當(dāng)拒絕并向委托人闡明狀況。

（8）律師事務(wù)所和承接律師應(yīng)如實、精確、完整地向委托人披露盡職調(diào)杳所獲

得的信息，并做出合適H勺法律分析與評估，不得故意隱瞞、遺漏重要信息或做虛假陳

說。

（9）律師應(yīng)當(dāng)與注冊會計師、資產(chǎn)評估師等親密配合，通過專業(yè)分工協(xié)作和充

足的業(yè)務(wù)溝通，共同保障受托法律業(yè)務(wù)的順利進行。

（10）律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)建立健全項目管理制度，調(diào)杳所獲得的文獻、資料、證明

的分類歸檔及查閱制度，盡職調(diào)查匯報、法律意見書等法律文獻制作的內(nèi)部審核制度,

以及內(nèi)部質(zhì)量保障制度。

（II）律師應(yīng)當(dāng)及時、精確、真實、完整地就工作過程中形成的工作記錄，在工

作中獲取的有關(guān)文獻，會議紀要、談話等資料制作工作底稿。

（12）律師應(yīng)當(dāng)對承接盡職調(diào)查業(yè)務(wù)過程中重要的往來電子郵件和電子版式的法

律文獻進行書面?zhèn)浞荨?/p>

（13）如波及其他司法管轄區(qū)域肚盡職調(diào)杳及法律分析與評估等法律事務(wù)，律師

事務(wù)所和承接律師可以提議委托人聘任在該司法管轄區(qū)域具有對應(yīng)資格，且在特定的

業(yè)務(wù)領(lǐng)域具有對應(yīng)I向經(jīng)驗和能力的境外律師事務(wù)所和律師提供服務(wù)。

（三）盡職調(diào)查口勺程序之一-接受委托

（I）律師承接盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)必須經(jīng)由其所在的律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托，

統(tǒng)一指派。律師個人不得以任何形式或名義私自接受委托。

（2）律師事務(wù)所可以單獨就盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)接受委托，也可以在接受火他法

徂業(yè)務(wù)的委托中包括盡職調(diào)查的服務(wù)，或所接受I向其他法律業(yè)務(wù)委托中必然連帶產(chǎn)生

盡職調(diào)查的法律服務(wù)內(nèi)容，或盡職調(diào)查為完畢所受委托法律服務(wù)的前置程序。

（3）律師事務(wù)所應(yīng)就委托進行盡職調(diào)杳的目的、目的企業(yè)的基本狀況、服務(wù)內(nèi)

容等與委托人進行充足口勺溝通，并做出能否承接及與否接受委托的決定。

（4）律肺事務(wù)所同意接受委托的，應(yīng)由律師事務(wù)所負責(zé)人或授權(quán)代表簽訂委托

協(xié)議、辦理委托手續(xù)。接受委托后，如無合法理由，律師事務(wù)所不應(yīng)中途解除委托。

（5）委托協(xié)議的內(nèi)容由律師事務(wù)所和委托人協(xié)商確定，并由雙方簽訂并加蓋公

章。委托協(xié)議應(yīng)必備的實質(zhì)性內(nèi)容為：承接律師、委托事項、服務(wù)范闈、工作方式、

工作成果的形式及交付、雙方權(quán)利義務(wù)、服務(wù)期間、律師費用的數(shù)額及支付方式、違

約責(zé)任、協(xié)議變更和解除、爭議的處理。

（6）律帥事務(wù)所及律師可以在出現(xiàn)下列狀況之一時拒絕或解除委托人向委托，

但應(yīng)書面告之委托人。

①委托人規(guī)定律師事務(wù)所或/和律師為其提供違反法律、法規(guī)和規(guī)范性文獻規(guī)定H勺

服務(wù)；

②委托人故意或重大過錯地隱瞞正要事實或遺漏垂大事實；

③委托人規(guī)定律師事務(wù)所或/和律師使用違反法律、法規(guī)和規(guī)范性文獻規(guī)定的措施、

手段為其提供法律服務(wù)：

④委托人運用律師提供的法律服務(wù)從事違法違規(guī)活動：

（7）律師事務(wù)所或/和律師拒絕解除委托后應(yīng)及時整頓案卷資料、文獻和證明，

并及時撰寫項R總結(jié)匯報后歸檔封卷。

（四）盡職調(diào)任II勺程序之二-調(diào)杳前的準備

（I）律師事務(wù)所接受委托后要及時構(gòu)成律師盡職調(diào)杳工作小組，明確分工和責(zé)

任，保證能依委托協(xié)議約定口勺時間展動工作。

（2）承接律師應(yīng)根據(jù)委托協(xié)議的約定、目的企業(yè)的詳細狀況制定工作方案，并

及時與委托人通報。

（3）承接律師應(yīng)在正式開始工作前根據(jù)委托協(xié)議的約定、目的企業(yè)的詳細狀況

擬就合用的調(diào)查提綱及問卷清單。

（4）理解并購的目的、基本規(guī)定、目的企業(yè)發(fā)售的原因及最基本狀況。

（五）盡職調(diào)查的內(nèi)容

1.目的企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與同意的審查

（1）目的企業(yè)的設(shè)置審批、申請文獻及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗資證明（匯報）：

（2）目的企業(yè)登記事項，歷次變更、變動狀況H勺合法合規(guī)性：

（3）目的企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為：

（4）口的企業(yè)年審狀況及與否有影響UI向企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊

銷、注銷;

（5）目的企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)獲得的資質(zhì)、認證、尤其許可等與否已合法獲得及

與否仍合法有效：

（6）本次并購交易與否已獲得合法有效的授權(quán)和同意，對并購條件與否限制性

規(guī)定。

2.目的企業(yè)股權(quán)構(gòu)造和股東出資的審查

（I）目的企業(yè)目前口勺股權(quán)構(gòu)造及合法性；

（2）目的企業(yè)股權(quán)構(gòu)造的變革過程及其合法性：

（3）目的企業(yè)股權(quán)與否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰：

<4）口的企業(yè)各股東出資與否符合在工商部門立案的章程的規(guī)定，包括:

①出資方式；

②出資比例與數(shù)額：

③與否有虛報注冊資本或虛假出資狀況；

④出資與否被抽逃、挪用；

⑤用于出資的有形財產(chǎn)的權(quán)屬；

⑥用于出資的有形財產(chǎn)與否經(jīng)評估作價；

⑦用于出資的有形財產(chǎn)與否移交及過戶；

⑧用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書：

⑨用于出資的無形資產(chǎn)的類別：

⑩用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期:

BII用于出資的無形資產(chǎn)評估作價:

B12用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶：

B13有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議，有無潛在出

資訴訟或仲裁：

BI4用于出資的有形及無形資產(chǎn)與否被抵押、質(zhì)押、目前狀況：

B15出資與否履行了法定手續(xù)。

（5）目的企業(yè)對外投資狀況包括：

①設(shè)置分企業(yè)狀況；

②投資參股子企業(yè)狀況、出資額、所占比例或股份：

③投資控股子企業(yè)狀況、出資額、所占比例或股份.

（6）目的企業(yè)股本變動及對應(yīng)彷，議、章程、決策、批文、變更登記狀況：

（7）目的企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的吞并、分立、合并、破產(chǎn)、清算狀況。

3.目的企業(yè)章程的審查

<1）章程內(nèi)容H勺合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程，

（2）章程與否履行了必要的同意手續(xù)及與否在企業(yè)登記機構(gòu)登記立案:

（3）章程內(nèi)容中與否有反收購條款，如有，則查明詳細內(nèi)容:

（4）章程內(nèi)容與否有所變化、變化與否合法及與否履行了對應(yīng)手續(xù)：

（5）章程內(nèi)容與否有超級多數(shù)條款，并評估其意義：

（6）章程內(nèi)容與否有董事會分期、分級選舉條款，嚴禁更換董事條款，并評估

其意義：

（7）章程內(nèi)容與否有尤其授權(quán)條款，并評估其意義；

（8）章程內(nèi)容與否有尤其程序條款，并評估其意義；

（9）章程內(nèi)容與否布?影響企業(yè)并購的其他尤其規(guī)定，如高薪賠償被解雇的高管

人員、股東權(quán)利計劃等。

4.目的企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的審查

（1）目的企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、變用權(quán)歸屬及證再與實際與否相符：

（2）目的企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實際與否相符：

（3）目的企業(yè)重要機械設(shè)備、設(shè)施的相對性及與實際與否相符；

（4）目的企業(yè)專利類別、數(shù)量、稅屈、存續(xù)及剩余有效期：

（5）目的企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、合用大類、權(quán)屬、存續(xù)；

（6）目的企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、雙屬、存續(xù);

(7)目的企業(yè)其他無形資產(chǎn)狀況:

(8)目的企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押狀況：

(9)目的企業(yè)租賃H勺性質(zhì)、類別、期限;

(10)目的企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險：

(11)口的企業(yè)其他財產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)實狀況等：

(12)目的企業(yè)財產(chǎn)保險狀況：

(13)目的企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估匯報；

(14)目的企業(yè)財務(wù)會計報表、資產(chǎn)評估匯報。

5.目的企業(yè)重大協(xié)議及債權(quán)債務(wù)的審查

(1)目的企業(yè)重大協(xié)議的主體及內(nèi)容I內(nèi)合法性、有效性；

(2)目的企業(yè)重大協(xié)議在目的企業(yè)控制權(quán)變化后與否仍然有?效或協(xié)議約定與否

產(chǎn)生變更：

(3)目的企業(yè)重大協(xié)議中與否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款：

<4)口的企業(yè)重大協(xié)議有關(guān)解除、終止協(xié)議的約定對并購會產(chǎn)生何種影響；

(5)目的企業(yè)對外擔(dān)保協(xié)議的詳細狀況及主協(xié)議履行狀況:

（6）目的企業(yè)債權(quán)的性偵、合法性、有效性、數(shù)量及實現(xiàn)債權(quán)1內(nèi)障礙:

（7）目的企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況：

（8）目的企業(yè)債務(wù)性廢，合法性、有效性，數(shù)量及履行狀況：

（9）目的企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對其與否有尤其限制：

（10）目的企業(yè)貸款文獻、貸款數(shù)額、還款期、愈期利息及罰金狀況；

（II）目的企業(yè)外債狀況、合法性、批文及登記證明：

（12）目的企業(yè)外債擔(dān)保文獻、履約保證書狀況及同意登記手續(xù)；

（13）目的企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文獻、債務(wù)履行狀況；

（14）目的企業(yè)負債與否已被追索、與否已被提起訴訟或仲裁、與否有港在的重

大訴訟或仲裁：

（15）目的企業(yè)及分支機構(gòu)、子企業(yè)財產(chǎn)保險狀況（包括保險人、險和、保額、

有效期、保險范圍、理賠額）、正在進行及也許的保險索賠或爭議。

6.目的企業(yè)爭議與處理狀況的審查

（1）目的企業(yè)與否有已發(fā)牛.法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，

案由、目的企業(yè)內(nèi)地位及執(zhí)行狀況;

（2）目的企業(yè)與否有正在進行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、

也許的成果：

（3）口的企業(yè)與否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及也許的成果：

（4）目I內(nèi)企業(yè)與否有由丁?環(huán)境保于、稅收、產(chǎn)品、責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而受

到對應(yīng)行政懲罰、執(zhí)行狀況：

<5）日的企業(yè)與否有囚環(huán)境保護、桎收、產(chǎn)品貢任、勞動關(guān)系等原囚而正在按

受對應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進展?fàn)顩r及也許的結(jié)論和懲罰成果：

（6）日的企業(yè)與否有因環(huán)境保護、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而被進行

對應(yīng)調(diào)查和懲罰的潛在也許性，也許的結(jié)論及懲罰成果；

（7）目的企業(yè)正在進行的或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外）狀況，有關(guān)文獻，

已做出的有粥制力1內(nèi)決定、裁定、執(zhí)行令等：

（8）目的企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議獲得或放棄的權(quán)利、主張、規(guī)定或

嚴禁深入行動的狀況；

（9）目的企業(yè)所收到的有關(guān)主張目的企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作權(quán)等侵權(quán)行為、

不合法競爭和主張目的企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

7.目的企業(yè)組織構(gòu)造及治理構(gòu)造審查

（I）目的企業(yè)內(nèi)部構(gòu)造關(guān)系:

(2)目的企業(yè)內(nèi)部有關(guān)職能部門及職能劃分、互相關(guān)系、負貢人狀況:

(3)目的企業(yè)內(nèi)部治理構(gòu)造設(shè)置、職能權(quán)限、互相關(guān)系、機構(gòu)運行及負責(zé)人狀

況：

(4)目的企業(yè)與否有企業(yè)辦社會職能的機構(gòu)、詳細狀況及經(jīng)營運行和財聲狀況：

(5)目的企業(yè)近三年來重要(重大)決策在程序上和實體上的有效性及有關(guān)文

於

(6)目的企業(yè)股東大會(職代會)、董事會(經(jīng)理辦公會)、監(jiān)事會及其規(guī)范

運作狀況：

(7)口的企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員狀況：

(8)目的企業(yè)的獨立性,包括:

①人員的獨立性；

②財務(wù)的獨立性；

③機構(gòu)的獨立性；

④業(yè)務(wù)的獨立性；

⑤資產(chǎn)的完整與獨立性。

(9)目的企業(yè)內(nèi)部組織構(gòu)造的重大變化及重要管理體制的變動:

（10）目的企業(yè)附屬機構(gòu)、控股子企業(yè)、參股子企業(yè)、分企業(yè)、辦事處、獨立核

算小小業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機構(gòu)狀況。

8.目的企業(yè)人力資源狀況

（1）與目I向企業(yè)有勞動協(xié)議關(guān)系的職工人數(shù)、勞動協(xié)議的期限、崗位分布及現(xiàn)

實狀況；

（2）日的企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)且及構(gòu)成：

（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及對應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行狀況；

（4）目的企業(yè)的三險一金與否準時足額繳納；

（5）目的企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費與否準時足額發(fā)放，與否建立并持續(xù)

繳納失業(yè)保險金，與否有最低生活保障制度；

（6）目的企業(yè)事實勞動關(guān)系及交叉勞動關(guān)系狀況：

（7）目的企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動關(guān)系的狀況：

（8）目的企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動關(guān)系后，社保關(guān)系與否已接續(xù)好，互

相間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及與否己處理：

（9）目的企業(yè)停薪招職、內(nèi)退、請長假、長期學(xué)習(xí)、參軍人伍、掛名、自謀職

業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況:

（10）目的企業(yè)職工持股、管理層持股狀況:

（II）目的企業(yè)職「鼓勵計劃狀況、職工福利制度計劃安排；

（12）目的企業(yè)職代會（工會）建立及運作狀況：

（13）目的企業(yè)勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護、勞動保險制度建立及執(zhí)行狀況：

（14）目的企業(yè)職工住房制度改革狀況：

（15）目I向企業(yè)勞動法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行狀況，有無懲罰，有無潛任懲罰口勺

也許性。

9.目的企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

（I）目的企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)實狀況，對目的企業(yè)的影響、制約、輔助程度；

（2）目的企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方叼狀況；

（3）目的企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性：

（4）目的企業(yè)與否有有關(guān)消除或防止同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾：

（5）股東間、股東與目的企業(yè)間、股東與目的企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

10.目的企業(yè)技術(shù)、環(huán)境保護、產(chǎn)品原則及獲獎

（1）目的企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品（服務(wù)）對技

術(shù)的依賴程度;

（2）目的企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬:

（3）目的企業(yè)使用口勺非自有技術(shù)的性質(zhì)、來源、使用條件及期限：

（4）目的企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備狀況及科研組織狀況：

（5）目的企業(yè)環(huán)境保護原則、排污和治理狀況：

（6）口的企業(yè)目前實行的產(chǎn)品質(zhì)量原則、級別及質(zhì)量控制與檢查系統(tǒng)：

（7）目的企業(yè)所獲的技術(shù)獎項、級別、類別等狀況：

（8）目的企業(yè)特許經(jīng)銷保護、廣告與促銷、客戶狀況、競爭戰(zhàn)略與評價、銷售

方式。

11.目的企業(yè)稅費征、減、免等優(yōu)惠狀況

（I）目的企業(yè)稅務(wù)登記證、登記見關(guān)及驗證狀況：

（2）目的企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、桎率：

（3）目的企業(yè)各年度納稅申報表及完稅證明：

（4）目的企業(yè)其他稅收優(yōu)感的根據(jù)、證明文獻及實行狀況：

<5）口的企業(yè)財政補賠優(yōu)惠的根據(jù)、證明文獻及實行狀況；

（6）目的企業(yè)社會保障金交納狀況。

12.目的企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)狀況

（I）目的企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負債總額、所有者權(quán)益；

（2）目的企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場狀況：

（3）目的企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)口勺比例分類與現(xiàn)實狀況：

（4）口的企業(yè)口勺經(jīng)營與否有或也許會發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制和/或管制：

（5）目的企業(yè)口勺重要產(chǎn)品狀況、重要構(gòu)成、國內(nèi)外重要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷

督率。

（六）盡職調(diào)查的渠道與措施

（I）獲得目的企業(yè)的配合，調(diào)閱目的企業(yè)的檔案資料及其他文獻文字材料；

（2）約見目的企業(yè)的管理層或業(yè)務(wù)人員配合調(diào)查有關(guān)狀況，并制作談話筆錄：

（3）通過互聯(lián)網(wǎng)、紙質(zhì)媒介公開披露的有關(guān)目的企業(yè)的宣傳簡介及其他資料等：

（4）提交通過精心設(shè)計的適合調(diào)查工作完畢的《問卷清單》：

（5）根據(jù)目的企業(yè)提供的線索、信息以及其他渠道進行調(diào)查：

<6）通過目的企業(yè)注冊登記機關(guān)調(diào)查目的企業(yè)的成立、變更、年檢、注銷、吊

銷等狀況；

（7）通過對應(yīng)II勺主管機關(guān)調(diào)查不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、抵押和權(quán)益的質(zhì)押等狀況;

（8）通過目IKJ企業(yè)所在地政府及所屬有關(guān)職能部門調(diào)查:

（9）通過目的企業(yè)聘任的中介機溝調(diào)查：

（10）通過目的企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人調(diào)查;

（11）律師可以依法通過搜集文字資料、約談并記錄，走方、查閱政府有關(guān)職能

部門的檔案：

（12）與有關(guān)方查對事實

（13）實地考察

（14）委托其他律師事務(wù)所、布?關(guān)專業(yè)機構(gòu)進行調(diào)查。

（七）要尤其注意的問題

（I）調(diào)查所獲得II勺應(yīng)是原件、正本、不是原件11勺或原件不便保留在律師卷中的，

應(yīng)及時將復(fù)印件、件、副本、節(jié)錄本與原件、正本核驗，并由提供人在復(fù)印件、件

（非熱敏紙）、副本、節(jié)錄本上簽字或蓋章，或以其他方式確認，以證明憑印件、

副本、件、節(jié)錄本與原件、正本相一致。

（2）對于重要但短少有關(guān)有效證據(jù)支持的事實，應(yīng)當(dāng)獲得有關(guān)單位或人員對該

事實的書面確認，律師應(yīng)在盡職調(diào)查匯報中闡明此狀況。

（3）對于特殊事項應(yīng)進行公證、見證，并告知有關(guān)單位及人員辦理。

（4）建立文獻資料、證明等的交接清單，簽收工作，嚴格遵守交接規(guī)定，并保

管好所收到的文獻、資料、證明等，建立并嚴格遵守借閱、復(fù)制規(guī)定。

（5）律師對所提供的文獻、資料、證明等確實認應(yīng)注意：

①由誰提供、來源；

②形成方式和過程；

③簽發(fā)或簽訂的時間；

④以何種載體存在或保留；

⑤與否獲得確認；

⑥內(nèi)容和形式；

⑦資料之間的內(nèi)在聯(lián)絡(luò)：

⑧資料要證明H勺事實。

（6）對以電子文本、電子郵件等形式由律師提供的文獻、資料、證明等，律師

必須進行備份歸檔，并應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)換成紙面形式，由提供人或有關(guān)人員簽字或蓋章確認。

（7）土地、房產(chǎn)及關(guān)鍵設(shè)備有無費用權(quán)益限制。

（8）知識產(chǎn)權(quán)及以專有技術(shù)等為，弋表的企業(yè)商業(yè)秘密的來源、有效期、保密措

施、被公知的也許程度，有無許可、何種許可、權(quán)屬等。

（9）關(guān)鍵協(xié)議及尤其承諾的審查應(yīng)注意長期購置協(xié)議、供應(yīng)協(xié)議、技術(shù)許可協(xié)

議等的安排及其中有否尤其承諾、尤其限制條款，與否會因股權(quán)變更、股東更替或變

億而解除或變更協(xié)議，與否存在異?；驒?quán)利義務(wù)極不對等的條款，與否存在也許影響

收購方并購后整合、自由經(jīng)營的限制性條款及與否存在也許對收購方不利的很大賠償

條款等。

（10）目的企業(yè)與否發(fā)生或擬發(fā)生托管與信托事項，是股權(quán)托管、信托還是業(yè)務(wù)、

資產(chǎn)、經(jīng)營的托管、信托，判斷托管、信托性質(zhì)的同步注意托管、信托與否經(jīng)合法程

產(chǎn)同意，對應(yīng)協(xié)議（協(xié)議）、授權(quán)委托等文獻與否有效、期限、解除條件等。

（11）目I向企業(yè)與否存在或擬發(fā)生特許經(jīng)營與代理事項，是何性質(zhì)的特許與代理，

其特許與代理關(guān)系口勺建立與否合法、與否有效、期限與解除條件等。

（12）初步完畢對目的企業(yè)的調(diào)查后應(yīng)及時進行歸納總結(jié)，并盡量通過記錄表格

形式將調(diào)查狀況匯總建檔，一般用的表格包括，但不限于：

①目的企業(yè)重要產(chǎn)品狀況表：

②目的企業(yè)重要收入構(gòu)成表：

③目的企業(yè)商標(biāo)注冊狀況表：

④目的企業(yè)專利登記狀況表：

⑤目的企業(yè)及其產(chǎn)品獲獎狀況表:

⑥目的企業(yè)產(chǎn)品銷售狀況表:

⑦目的企業(yè)訴訟、仲裁狀況表：

⑧目的企業(yè)對外擔(dān)保狀況表：

⑨目的企業(yè)資產(chǎn)抵押狀況表：

⑩目的企業(yè)控股、參股子企業(yè)及分企業(yè)表。

二、收購有限責(zé)任企業(yè)業(yè)務(wù)操作指導(dǎo)

第一章總論

一、概念界定

本指導(dǎo)所稱之收購，僅指收購人通過購置有限責(zé)任企業(yè)股東的出資或以其他合法

途徑控制該出資，進而獲得該企業(yè)H勺控制權(quán)，以及購置該企業(yè)#、J重要資產(chǎn)并得以自主

運行該資產(chǎn)的行為。

本指導(dǎo)所稱目的企業(yè)指被收購的有限責(zé)任企業(yè)。

二、有限責(zé)任企業(yè)收購方式

按照收購標(biāo)的的不?樣來劃分，有限貢任企業(yè)收購方式有：

（I）資產(chǎn)收購，以目I向企業(yè)的所有或部分資產(chǎn)為收購標(biāo)的的收購;

（2）股權(quán)收購，以目的企業(yè)股東的所有或部分股權(quán)為收購標(biāo)甲?川勺收購。

三、本編的編排構(gòu)造

本編按照有限責(zé)任企業(yè)股權(quán)性質(zhì)不一樣分為一般有限責(zé)任企業(yè)、含國資均有限責(zé)

任企業(yè)、外商投資有限責(zé)任企業(yè)三大部分，本編將按照這一構(gòu)造分別編排，其卜.因收

購方式的不一樣，即資產(chǎn)收購和股權(quán)收購分別編寫收購流程指導(dǎo)。

笫二章一般有限責(zé)任企業(yè)收購

本章所稱的一般有限責(zé)任企業(yè)是指目的企業(yè)為不具有國有資產(chǎn)且不是外商投資

企業(yè)的有限責(zé)任企業(yè)。

第一節(jié)股權(quán)收購

一、基本流程

（1）收購方與目的企業(yè)或其股東進行洽談，初步理解狀況，進而到達收購意向，

簽訂收購意向書。

（2）收購方在目的企業(yè)的協(xié)助下對目的企業(yè)的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進行清理，進

行資產(chǎn)評估，對口的企業(yè)的管理構(gòu)架進行詳盡調(diào)查,對職工狀況進行造冊記錄。

（3）收購雙方及口的企業(yè)債權(quán)人代表構(gòu)成小組，草擬并通過收購實行預(yù)案。

<4）債權(quán)人與被收購方到達債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。

（5）收購雙方正式談判，協(xié)商簽;丁收購協(xié)議。

（6）雙方根據(jù)企業(yè)章程或企業(yè)法及有關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機構(gòu)，

如股東會就收購事宜進行審議表決。

（7）雙方根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，將收購協(xié)議交有關(guān)部門同意或立案。

（8）收購協(xié)議生效后，雙方按照祐議約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，

除法律另存?規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)依法辦理包拈股東變更登汜在內(nèi)的工商、不兌務(wù)登記變更手續(xù)。

二、律肺業(yè)務(wù)

收購的全過程可以分為收購預(yù)備階段、盡職調(diào)查階段、意向到達階段、并購執(zhí)行

階段。在每一種階段，律師都可以提供對應(yīng)的法律服務(wù)，為當(dāng)事人規(guī)避法律風(fēng)險、并

購項目的順利進行提供保障。

（-）收購預(yù)備階段

收購預(yù)備階段為收購方初步確定E的企業(yè)起至實行收購前的準備期間。律師在收

購預(yù)備階段的法律事務(wù)有：

（I）根據(jù)收購方I向需求，為其尋戊收購目的。

（2）協(xié)助收購方搜集口的企業(yè)的公開資料和企業(yè)資信狀況、經(jīng)營能力等信息，

在此基礎(chǔ)上進行信息整頓和分析，從企業(yè)經(jīng)營的市場風(fēng)險方面考察有"無市.大肆礙影響

收購活動的進行。

（3）綜合研究企業(yè)法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)，對收購向可行性

進行法律論證，尋求立項的法律根據(jù)。

（4）就收購也許波及時詳細行政程序進行調(diào)查，例如收購行為與否違反我國收

購政策和法律、也許產(chǎn)生怎樣的法律后果、收購行為與否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣饣蜻M行

事先匯報、地方政策對同類收購有無傾向性態(tài)度。

（二）對目的企業(yè)的盡職調(diào)查階段

律師應(yīng)就收購方擬收購口勺目的企業(yè)進行深入調(diào)查，核算預(yù)備階段獲取口勺有關(guān)信息,

以備收購方在信息充足H勺狀況卜做出收購決策。根據(jù)個案的不一樣，由律師靈活掌握

需要調(diào)臺的內(nèi)容。

1.對目的企業(yè)基本狀況的調(diào)查核算重要波及：

（1）目的企業(yè)及其子企業(yè)的經(jīng)營范圍：

（2）目的企業(yè)及其子企業(yè)設(shè)置及變更H勺有關(guān)文獻，包括工商登記材料及有關(guān)主

管機關(guān)的批件：

（3）目的企業(yè)及其子企業(yè)的企業(yè)章程；

（4）目的企業(yè)及其子企業(yè)股東名冊和持股狀況：

（5）目的企業(yè)及其子企業(yè)歷次董事會和股東會決策：

（6）目的企業(yè)及其了企業(yè)的法定代表人身份證明;

（7）目的企業(yè)及其子企業(yè)的規(guī)章制度;

（8）目的企業(yè)及其子企業(yè)與他人簽訂收購協(xié)議；

（9）收購標(biāo)I向與否存在諸如設(shè)置里保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓I向狀況。

2.對目的企業(yè)有關(guān)附屬性文獻的調(diào)查：

（1）政府有關(guān)主管部門對目的企業(yè)及其子企業(yè)的同意文獻：

（2）目的企業(yè)及其子企業(yè)土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文獻：

（3）目的企業(yè)及其子企業(yè)與職工簽訂的勞動協(xié)議：

（4）目的企業(yè)及其子企業(yè)簽訂的有關(guān)代理.、許可證協(xié)議。

3.對目的企業(yè)財產(chǎn)狀況的調(diào)查：

（I）企業(yè)的財務(wù)數(shù)據(jù)，包括多種財務(wù)報表、評估匯報、審計匯報；

（2）不動產(chǎn)證明文獻、動產(chǎn)清單及其保險狀況：

（3）債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文獻；

（4）納稅狀況證明。

4.對目的企業(yè)管理人員和職工狀況的調(diào)查：

（I）管理人員、技術(shù)人員、職工叼雇傭條件、福利待遇:

(2)重要技術(shù)人員對企業(yè)商業(yè)秘密的掌握狀況及其與企業(yè)簽訂IKJ保密協(xié)?議、不

競爭協(xié)議等：

(3)尤其崗位職工口勺保險狀況。

5.對目的企業(yè)經(jīng)營狀況的調(diào)查：

(I)目的企業(yè)經(jīng)營項目的立項、同意狀況；

(2)目的企業(yè)對外簽訂的所有協(xié)議；

(3)目的企業(yè)客戶清單和肅要競爭者名單；

(4)目的企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量保證文獻和對個別客戶I向尤其保證狀況;

(5)目的企業(yè)廣告協(xié)議和廣告品的拷貝：

(6)目的企業(yè)產(chǎn)品責(zé)任險叫保險狀況：

(7)目的企業(yè)產(chǎn)品與環(huán)境保護問題：

(8)目的企業(yè)產(chǎn)品H勺消費者投訴狀況：

(9)目的企業(yè)I向特許經(jīng)營狀況。

6,對目的企業(yè)及其子企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)狀況的調(diào)查.

(1)目的企業(yè)及其子企業(yè)擁有的專利、商標(biāo)、著作權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)證明文獻:

（2）目的企業(yè)及其子企業(yè)正在研制IKJ也許獲得知識產(chǎn)權(quán)的智力成果匯報:

（3）目的企業(yè)及其子企業(yè)正在申請的知識產(chǎn)權(quán)清單。

7.對目的企業(yè)法律糾紛狀況的調(diào)查：

（1）正在進行和也許進行的訴訟和仲裁：

（2）訴訟或仲裁中的權(quán)利主張和放棄狀況：

（3）生效法律文書的執(zhí)行狀況。

（三）收購意向到達階段

律師在收購雙方到達收購意向階段，應(yīng)在信息搜集和調(diào)查口勺基礎(chǔ)上，向委托人提

醒收購的法律風(fēng)險并提出風(fēng)險防備措施，必要時出具法律意見書，并為委托人起草或

審查收購意向書。

L意向書一般包括如下內(nèi)容：

（I）收購標(biāo)I向。

（2）收購方式及收購協(xié)議主體，是資產(chǎn)收購、出資轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購

方式的不一樣確定簽訂收購協(xié)議的主體。

（3）收購項目與否需要收購雙方股東會決策通過。

（4）收購價款及確定價格的方式.轉(zhuǎn)讓價格確實定一般有如下幾種方式:

①以被收購股權(quán)持有人出費時的股權(quán)價值作為轉(zhuǎn)讓價格:

②以被收購股權(quán)對應(yīng)的企業(yè)凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格；

③以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格：

④其他確定轉(zhuǎn)讓價格口勺方式。

（5）收購款的支付：

（6）收購項目與否需要政府有關(guān)主管部門的同意：

（7）雙方約定的進行收購所需滿足的條件。

2.保障條款

律師應(yīng)向委托人提醒意向書與正式收購協(xié)議的區(qū)別和聯(lián)絡(luò)，根據(jù)委托人內(nèi)實際需

要提醒意向書應(yīng)具有何種程度的法律約束力。鑒于收購活動中，收購方投入的人力、

物力、財力相對較大，承擔(dān)的風(fēng)險也較大，作為收購方的律師，為使收購方獲得具有

法律約束力的保障，應(yīng)提請委托人注意在意向書中簽訂如下保障條款，以防止和最大

程度減少收購的法律風(fēng)險。

（I）排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方不得與第三方以

任何方式再行協(xié)商出讓或發(fā)售口的企業(yè)股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約，并規(guī)定其承擔(dān)違

約責(zé)任。

(2)提供資料及信息條款。該條款規(guī)定目的企業(yè)向收購方提供其所需向企業(yè)信

息和資料，尤其是目的企業(yè)尚未向公眾公開的有關(guān)信息和資料，以利于收購方更全面

地理解目的企業(yè)。

(3)不公開條款。該條款規(guī)定收購的任何?方在共同公開宣布收購事項前，未

經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關(guān)收購事項的信息或資料，但有

權(quán)機關(guān)根據(jù)法律強制規(guī)定公開的除外。

(4)鎖定條款。該條款規(guī)定，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購置口

的企業(yè)的部分或所有資產(chǎn)或股權(quán)，進而排除目II勺企業(yè)拒絕收購的也許。

(5)費用分攤條款,該條款規(guī)定，無論收購與否成功，因收購事項發(fā)生的費用

應(yīng)由收購雙方分攤。

3.附加條款

在收購過程中，為防止目的企業(yè)借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方

律師，應(yīng)在意向書中設(shè)定防備此類風(fēng)險的附加條款：

(1)終止條款。該條款明確，如收購雙方在某?規(guī)定期限內(nèi)無法答訂收明協(xié)議，

則意向書喪失效力。

(2)保密條款。出于謹慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂

保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同步設(shè)定保密條款。保密條款的重要內(nèi)容有:

①保密條款合用IKJ對象。除「收購雙方之外，還包括參與收購事務(wù)的顧問等中介

服務(wù)人員。

②保密事項。除了會談、資料保密的規(guī)定外，還包括嚴禁投資條款，即收到目的

企業(yè)保密資料的第三方在?段時間內(nèi)不得購置FW勺企業(yè)的股權(quán)。

③收購活動中雙方互相披露的多種資料的保密，一般約定所披露的信息和資料僅

用于評估收購項目I向可行性和收購對價，不得用于其他目的。

④資料的返還或銷毀。保密條款應(yīng)約定，如收購項目未能完畢，收購雙方負有

互相返還或銷毀對方提供之信息資料的義務(wù)。

（四）收購執(zhí)行階段

律師在收購雙方初步到達收購意向后，應(yīng)協(xié)助委托人進行談判，共同確定收購協(xié)

議，準備有關(guān)法律文獻，協(xié)助委托人向政府主管機關(guān)提出申請.較為完整的收購協(xié)議

包括主協(xié)議和附件兩部分：

I.收購主協(xié)議的起草

收購協(xié)議的主協(xié)議，除標(biāo)的、價款、支付、協(xié)議生效及修改等重要條款外，一般

）5應(yīng)具有如下內(nèi)容：

（I）收購項目合法性的法律根據(jù).

（2）收購的先決條件條款一般是由:

收購行為已獲得有關(guān)的審批手續(xù)，如當(dāng)收購項目波及金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、

新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關(guān)行業(yè)主管部門同意。

收購各方當(dāng)事人已獲得收購項口所需的第三方必要的同意。

至收購標(biāo)的交接日止，收購各方因收購項目所做的申明及保證均應(yīng)實際履行。

在所有先決條件具有后，才履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和付款義務(wù)。

(3)收購各方的申明、保證與承諾條款，包括：

①目的企業(yè)向收購方保證沒有?隱瞞影響收購事項的重大問題；

②收購方向目II勺企業(yè)保證具有?實行收購行為的資格和財務(wù)能力；

③目的企業(yè)履行收購義務(wù)的承諾以及其董事賁任函。

(4)收購標(biāo)的資產(chǎn)評估。

(5)確定出資轉(zhuǎn)讓總價款。

(6)確定轉(zhuǎn)讓條件。

(7)確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量及交割三。

<8)確定擬轉(zhuǎn)讓出資的日前價值.

(9)設(shè)定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構(gòu)設(shè)置雙方共管或第三方

監(jiān)管賬戶，井設(shè)定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡量地減少信用風(fēng)險，保障收麴協(xié)議的

順利履行。

(10)確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費及其他費用的承擔(dān)。

(11)限制競爭條款。

(12)確定違約貢任和損古賠償條款。

(13)設(shè)定或有損害賠償條款，即收購方如因目的企業(yè)在收購?fù)戤呏盀榻?jīng)營行

為導(dǎo)致的稅務(wù)、環(huán)境保護等糾紛受到損害，被收購方應(yīng)承擔(dān)對應(yīng)的賠償責(zé)任。

(14)設(shè)定不可抗力條款。

<15)設(shè)定有關(guān)協(xié)議終止、收購標(biāo)的交付、收購行為完畢條件、保密、法律合用、

爭議處理等其他條款。

2.收購協(xié)議的附件一般包括：

(I)目的企業(yè)的財務(wù)審計匯報；

(2)目的企業(yè)的資產(chǎn)評估匯報：

(3)目的企業(yè)土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議：

(4)政府同意轉(zhuǎn)讓的文獻:

(5)其他有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議:

(6)目的企業(yè)的固定資產(chǎn)與機器設(shè)備清單；

(7)目的企業(yè)I向流動資產(chǎn)清單：

(8)目的企業(yè)I向債權(quán)債務(wù)清單：

(9)口的企業(yè)對外提供擔(dān)保的清單：

(10)聯(lián)合會議紀要：

(II)談判記錄。

上述附件的內(nèi)容，律師可以根據(jù)實際狀況在符合法律法規(guī)的狀況下，選擇增減。

3.尤其提醒：收購協(xié)議的生效條款

律師應(yīng)當(dāng)提請委托人注意，如收購項目波及必須由國家有關(guān)部門同意的，應(yīng)提議

委托人約定收購協(xié)議自同意之日起生效。其他狀況下，可根據(jù)委托人實際狀況約定協(xié)

議生效條件和時間。

(五)收購協(xié)議的履行階段

I.在收購履約階段，律師工作幣.要包括：

(I)為收購各方確定“履約備忘錄“，載明履約所需各項文獻，并于文獻齊備時

進行驗證，以確定4否可以開始履行枕，議。

（2）委托人舉行驗證會議。

（3）按有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定辦理很批手續(xù)。

（4）協(xié)助辦理收購波及的各項變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。

2.律師協(xié)助收購方或目I內(nèi)企業(yè)起草或調(diào)取的、需要向有關(guān)政府主管部門報送的文

獻材料包括：

（I）股東變更申請書：

（2）收購前各方的原協(xié)議、章程及其修改協(xié)議；

（3）收購各方的同意證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件;

（4）目的企業(yè)董事會、股東會有關(guān)出資轉(zhuǎn)讓的決策：

（5）出資變更后口勺董事會組員名單：

（6）各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式承認的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議：

（7）審批機關(guān)規(guī)定報送的其他文獻。

3.收購履約階段的事務(wù)

（1）收購款到賬驗收，出具匯報書，在收購方支付所有轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證給

出讓方后，在約定的工作日內(nèi)，出讓方指定的或雙方約定的注冊會計師對該轉(zhuǎn)讓金額

與否到賬予以驗證，并將驗證匯報給收購方。

(2)收購標(biāo)的的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目的企業(yè)應(yīng)及時辦理被收

購資產(chǎn)的交割手-續(xù)和被收購股權(quán)的變更登記手續(xù)，包括所涉資產(chǎn)權(quán)屬變更需要辦理的

物的交付和權(quán)屬變更登記手續(xù)，以及股權(quán)收購中目H勺企業(yè)股東名冊變更和簽發(fā)新股東

出資證明書等手續(xù)。

(3)股東權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的交割之后，出讓

方將不再作為目的企業(yè)的股東而享有任何股東權(quán)利，亦不再承擔(dān)目的企業(yè)I有任何義務(wù)、

負債或損失：收購方將成為目的企業(yè)的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目的企業(yè)發(fā)起人

協(xié)議書及章程中規(guī)定的股東權(quán)利和股東義務(wù)。

(4)新股東與企業(yè)其他股東應(yīng)當(dāng)簽訂新H勺合營(合作)協(xié)議，修訂原企業(yè)章程

和議事規(guī)則，更換新董事。簽訂新的合營(合作)協(xié)議與新章程后，企業(yè)簽發(fā)新的股

東出資證明書，變更企業(yè)的股東名冊，并于變更后30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)提交

目的企業(yè)股東、出資、章程等變更登記申請或立案申請.

4.尤其提醒

律師應(yīng)向委托人提醒出資轉(zhuǎn)讓與出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，即收購協(xié)議生效的區(qū)別。出

資轉(zhuǎn)讓協(xié)議除法律法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)主管部門同意生效，或者當(dāng)事人約定了牛.效條件

之外，一般自協(xié)議主體簽字蓋章之日起生效；而出資轉(zhuǎn)讓啊生效以協(xié)議的生效為前提，

但出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效并不妥然意味若出資自協(xié)議生效時起轉(zhuǎn)讓，其生效根據(jù)企業(yè)性

質(zhì)有也許還需滿足法律規(guī)定的條件或當(dāng)事人約定的條件。

第二節(jié)資產(chǎn)收購

一、基本流程

（I）收購方與目H勺企業(yè)或其股東進行治談，初步理解狀況，進而到達收購意向，

簽訂收購意向書。

（2）收購方在目的企業(yè)口勺協(xié)助卜對擬收購的口I向企業(yè)資產(chǎn)及其上權(quán)利進行清理，

進行資產(chǎn)評估，對目的企業(yè)的管理構(gòu)架進行詳盡調(diào)杳，對?職工狀況進行造冊記錄。

（3）收購雙方及日的企業(yè)債權(quán)人代表構(gòu)成小組，草擬并通過收購實行預(yù)案。

（4）債權(quán)人與被收購方到達債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。

（5）收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購協(xié)議。

（6）雙方根據(jù)企業(yè)章程或企業(yè)法及有關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機構(gòu)

如股東會就收購事宜進行審議表決。

（7）雙方根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，將收購協(xié)議交有關(guān)部門同意或立案。

（8）收購協(xié)議生效后，雙方按照協(xié)議約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)侈手續(xù)，

除法律另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)依法辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。

二、律肺業(yè)務(wù)

收購的全過程nJ以分為收購預(yù)備階段、盡職弱食階段、意向到達階段、并購執(zhí)仃

階段。在每一種階段，律師都可以提供對應(yīng)的法律服務(wù)，為當(dāng)事人規(guī)避法律風(fēng)險、并

購項目的順利進行提供保障。

(-)收購預(yù)備階段

收購預(yù)備階段為收購方初步確定巨的企業(yè)起至實行收購前的準備期間。律師在收

購預(yù)備階段的法律事務(wù)有：

(1)根據(jù)收購方的需求，為其尋戊收購目口勺。

(2)協(xié)助收購方搜集目的企業(yè)的公開資料和企業(yè)資信狀況、經(jīng)營能力等信息，

在此基礎(chǔ)，進行信息整頓和分析，從企業(yè)經(jīng)營的市場風(fēng)險方面考察有無重大呼礙影響

收購活動的進行。

(3)綜合研究企業(yè)法、證券法、蛻法及外商投資等法律法規(guī)，對收購向可行性

進行法律論證，尋求立項的法律根據(jù)。

(4)就收購也許波及時詳細行政程序進行調(diào)查，例如收購行為與否違反我國收

購政策和法律、也許產(chǎn)生怎樣的法律后果、收購行為虧舍需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣饣蜻M行

事先匯報、地方政策對同類收購有無假向性態(tài)度。

(二)對口的企業(yè)的盡職調(diào)查階段

律師應(yīng)就收購方擬收購的目的企業(yè)進行深入調(diào)查，核算預(yù)備階段獲取的有關(guān)信息,

以備收購方在信息充足的狀況下做出收購決策。根據(jù)個案的不一樣，由律師滅活掌握

需要調(diào)查的內(nèi)容。

I.對目I向企業(yè)基本狀況I內(nèi)調(diào)查核算重要波及:

(I)目的企業(yè)及其子企業(yè)的經(jīng)營范圍;

(2)目的企業(yè)及其子企業(yè)設(shè)置及變更H勺有關(guān)文獻，包括工商登記材料及有關(guān)主

管機關(guān)的批件：

(3)目I內(nèi)企業(yè)及其子企業(yè)的企業(yè)章程；

(4)目的企業(yè)及其子企業(yè)股東名冊和持股狀況：

(5)目的企業(yè)及其子企業(yè)歷次董事會和股東會決策；

(6)FI的企業(yè)及其了?企業(yè)的法定代表人身份證明；

(7)目的企業(yè)及其子企業(yè)的規(guī)章制度；

(8)目的企業(yè)及其子企業(yè)與他人簽訂收購協(xié)議；

(9)收購標(biāo)1向4否存在諸如設(shè)置田保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓II勺狀況。

2.對目口勺企業(yè)有關(guān)附屬性文獻的調(diào)查：

(I)政府有關(guān)主管部門對目的企業(yè)及其子企業(yè)的同意文獻：

(2)目的企業(yè)及其子企業(yè)土地、厲屋產(chǎn)權(quán)及租賃文獻：

<3)口的企業(yè)及其子企業(yè)與職工簽訂的勞動協(xié)議；

(4)口的企業(yè)及其子企業(yè)簽訂的有關(guān)代理、許可證協(xié)議。

3.對目的企業(yè)財產(chǎn)狀況的調(diào)查:

（I）企業(yè)的財務(wù)數(shù)據(jù)，包括多種財務(wù)報表、評估匯報、審計匯報：

（2）不動產(chǎn)證明文獻、動產(chǎn)清單及其保險狀況：

（3）債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文獻：

（4）納稅狀況證明。

4.對目H勺企業(yè)管理人員和職工狀況I向調(diào)查：

（I）管理人員、技術(shù)人員、職工的雇傭條件、福利待遇：

（2）重要技術(shù)人員對企業(yè)商業(yè)秘密的掌握狀況及其與企業(yè)簽訂的保密林議、不

競爭協(xié)議等；

（3）尤其崗位職工的保險狀況。

5.對目口勺企業(yè)經(jīng)營狀況1句調(diào)查：

（I）目的企業(yè)經(jīng)營項目的立項、同意狀況：

（2）目的企業(yè)對外簽訂H勺所有協(xié)議：

<3）口的企業(yè)客戶清單和重要競爭者名單；

（4）口的企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量保證文獻和對個別客戶的尤其保證狀況:

（5）目的企業(yè)廣告協(xié)議和廣告品的拷貝;

（6）目的企業(yè)產(chǎn)品責(zé)任險的保險狀況：

（7）目的企業(yè)產(chǎn)品與環(huán)境保護問題：

（8）目的企業(yè)產(chǎn)品的消費者投訴狀況;

<9）口的企、叼向特許經(jīng)營狀況。

6.對目H勺企業(yè)及其子企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)狀況的調(diào)查：

（1）目的企業(yè)及其子企業(yè)擁有的專利、商標(biāo)、著作權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)證明文獻:

（2）目的企業(yè)及其子企業(yè)正在研制的也許獲得知識產(chǎn)權(quán)的智力成果匯報：

（3）目的企業(yè)及其子企業(yè)正在申請的知識產(chǎn)權(quán)清單。

7.對目的企業(yè)法律糾紛狀況的調(diào)查:

（I）正在進行和也許進行的訴訟和仲裁：

（2）訴訟或仲裁中權(quán)利的主張和放棄狀況；

（3）生效法律文書的執(zhí)行狀況。

（三）收購意向到達階段

律師在收購雙方到達收購意向階段，應(yīng)在信息搜集和調(diào)查II勺基礎(chǔ)上，向委托人提

醒收購的法律風(fēng)險并提出風(fēng)險防備措施，必要時出具法律意見書，并為委托人起草或

審查收購意向書。

I.意向書i股包括如下內(nèi)容：

（I）收購標(biāo)的;

<2）收購方式及收購協(xié)議主體；是資產(chǎn)收購、出費轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購

方式的不一樣確定收購協(xié)議簽訂的主體：

（3）收購項目與否需要收購雙方股東會決策通過：

（4）收購價款及確定價格的方式,轉(zhuǎn)讓價格確實定一般有如下幾種方式：

①以被收購股權(quán)持有人出資時的股權(quán)價值作為轉(zhuǎn)讓價格：

②以被收購股權(quán)對應(yīng)的J企業(yè)凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格：

③以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格；

④其他確定轉(zhuǎn)讓價格的方式。

（5）收購款的支付；

（6）收購項目與否需要政府有關(guān)主管部門的同意；

（7）雙方約定的進行收購所需滿足的條件。

2.保障條款

律師應(yīng)向委托人提醒意向書與正式收購協(xié)議口勺區(qū)別和聯(lián)絡(luò)，根據(jù)委托人均實際需

要提醒意向書應(yīng)具有何種程度的法律約束力。鑒于收購活動中，收購方投入的人力、

物力、財力相對較大，承擔(dān)的風(fēng)險也較大；作為收購方的律師，為使收購方獲得具有

法律約束力的保障，應(yīng)提請委托人注意在意向書中簽訂如下保障條款，以防止和最大

程度減少收購的法律風(fēng)險。

（1）排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方方不得與第三方

以任何方式再行協(xié)商出讓或發(fā)售目的企業(yè)股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約，并規(guī)定其承擔(dān)

局約責(zé)任。

（2）提供資料及信息條款。該條款規(guī)定目H勺企業(yè)向收購方提供其所需的企業(yè)信

息和資料，尤其是目的企業(yè)尚未向公眾公開的有關(guān)信息和資料，以利于收購方更全面

地理解目的企業(yè)。

（3）不公開條款。該條款規(guī)定收期的任何一方在共同公開宣布收購事項前，未

經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的笫三人披露有關(guān)收購事項I為信息或資料，但有

權(quán)機關(guān)根據(jù)法律強制規(guī)定公開的除外。

（4）鎖定條款。該條款規(guī)定，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購置目

的企業(yè)的部分或所有資產(chǎn)或股權(quán)，進而排除日的企業(yè)拒絕收購的也許。

（5）費用分攤條款。該條款規(guī)定.無論收購與否成功，因收購事項發(fā)生的費用

應(yīng)由收購雙方分攤。

3.附加條款

在收購過程中，為防止目的企業(yè)借收購之名套取收購方H勺商業(yè)秘密，作為收購方

程師，應(yīng)在意向書中設(shè)定防備此類風(fēng)險的附加條款：

(1)終止條款。該條款明確，如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，

則意向書喪失效力。

(2)保密條款。出于濁慎的考慮，收購雙方往往在簽訂.收購意向書之前即簽訂

保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同步設(shè)定保密條款。保密條款的重要內(nèi)容有：

①保密條款合用的對象。除了收購雙方之外，還包括參與收購事務(wù)的顧問等中介

服務(wù)人員。

②保密事項。除了會談、資料保密的規(guī)定外，還包括嚴禁投資條款，即收到目的

企業(yè)保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購置目的企業(yè)爾J股權(quán).

③收購活動中雙方互相披露的多種資料的保密，一般約定所披露的信息和資料僅

用丁?評估收購項目的可行性和收購對?價，不得用丁?其他口的。

④資料的返還或銷毀。保密條款應(yīng)約定，如收購項目未能完畢，收購雙方負有

互相返還或銷毀對方提供之信息資料的義務(wù)。

(四)收購執(zhí)行階段

律師在收購雙方初步到達收購意向后，應(yīng)協(xié)助委托人進行談判，共同確定收購協(xié)

議，掂備有關(guān)法律文獻，協(xié)助委托人向政府主管機關(guān)提出申請。較為完整的收購協(xié)議

包括主協(xié)議和附件兩部分：

I.收購主協(xié)議的起草

收購協(xié)議的主協(xié)議，除標(biāo)的、價款、支付、協(xié)議生效及修改等重要條款外，一般

本應(yīng)具有如下內(nèi)容：

(1)收購項目合法性的法律根據(jù).

(2)收購的先決條件條款一般是指：

收購行為己獲得有關(guān)的審批手續(xù)，如當(dāng)收購項目波及金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、

新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關(guān)行業(yè)主管部門同意。

收購各方當(dāng)事人已獲得收購項目麻筋的第三方必要的同意。

至收購標(biāo)的交接日止，收購各方因收購項目所做的申明及保證均應(yīng)實際履行。

在所有先決條件具有后，才履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和付款義務(wù)。

(3)收購各方的申明、保證與承諾條款,包括：

①目的企業(yè)向收購方保證沒有隱瞞影響收購小頂?shù)闹卮髥栴}：

②收購方向目I向企業(yè)保證具有實行收購行為H勺資格和財務(wù)能力:

③目的企業(yè)履行收購義務(wù)的承諾以及其釜事責(zé)任函。

（4）收購標(biāo)的資產(chǎn)評估。

（5）確定出資轉(zhuǎn)讓總價款。

（6）確定轉(zhuǎn)讓條件.

（7）確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量及交割三。

（8）確定擬轉(zhuǎn)讓出資的目前價值.

（9）設(shè)定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構(gòu)設(shè)置雙方共管或第三方

監(jiān)管賬戶，并設(shè)定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡量地減少信用風(fēng)險，保障收明協(xié)議的

順利履行。

（10）確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費及其他費用時承擔(dān)。

（11）限制競爭條款。

（12）確定違約貨任和損害賠償條款。

（13）設(shè)定或有損害賠償條款，即收購方如因目的企業(yè)在收購?fù)戤呏盀榻?jīng)營行

為導(dǎo)致的稅務(wù)、環(huán)境保護等糾紛受到損害，被收購方應(yīng)承擔(dān)對應(yīng)的賠償責(zé)任。

（14）設(shè)定不可抗力條款。

(15)設(shè)定有關(guān)協(xié)議終止、收購標(biāo)向交付、收購行為完畢條件、保密、法律合用、

爭議處理等其他條款。

2.收購協(xié)議的附件一般包括：

(1)目I內(nèi)企業(yè)I向財務(wù)審計匯報：

(2)目的企業(yè)的資產(chǎn)評估匯報：

(3)目的企業(yè)土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

(4)政府同意轉(zhuǎn)讓II勺文獻：

(5)其他布■關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議：

(6)目的企業(yè)的固定資產(chǎn)與機器殳備清單;

(7)目的企業(yè)的流動資產(chǎn)清單：

(8)目的企業(yè)的債權(quán)債務(wù)清單；

(9)目的企業(yè)對外提供擔(dān)保的清雎：

(10)聯(lián)合會議紀要：

<11)談判記錄。

上述附件的內(nèi)容，律師可以根據(jù)實際狀況在符合法律法規(guī)I向狀況下，選擇增減。

3.尤其提醒：收購協(xié)議的生效條款

律師應(yīng)當(dāng)提請委托人注意，如收購項目波及必須由國家有關(guān)部門同意的，應(yīng)提議

委托人約定收購協(xié)議白同意之日起生效。其他狀況下，可根據(jù)委托人實際狀況約定協(xié)

議生效條件和時間。

（五）收購協(xié)議的履行階段

1.在收購履約階段，律師工作重要包拈：

（I）為收購各方確定“履約備忘錄“，載明履約所需各項文獻，并于文獻齊備時

進行驗證，以確定與否可以開始履行協(xié)議。

（2）委托人舉行驗證會議。

（3）有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定辦理報業(yè)手續(xù)。

（4）協(xié)助辦理收購波及的各項變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。

2.律師協(xié)助收購方或目的企業(yè)起草或調(diào)取的、需要向有關(guān)政府主管部門報送的文

獻材料包括：

（I）股東變更申請書：

（2）收購前各方的原協(xié)議、章程及具修改協(xié)設(shè)：

（3）收購各方的同意證書和營業(yè)現(xiàn)照復(fù)印件:

（4）目的企業(yè)董事會、股東會有關(guān)出資轉(zhuǎn)讓的決策:

（5）出資變更后H勺董事會組員名也：

（6）各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式承認的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議：

（7）審批機關(guān)規(guī)定報送的其他文獻。

3.收購履約階段的事務(wù)

（1）收購款到賬驗收，出具匯報書，在收購方支付所有轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證給

出讓方后，在約定的工作日內(nèi)，出讓方指定的或雙方約定I向注冊會計師對該轉(zhuǎn)讓金額

與否到賬予以驗證，并將驗證匯報洽收購方。

（2）收購標(biāo)I向的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目的企業(yè)應(yīng)及時辦理被收

購資產(chǎn)的交割手續(xù)和被收購股權(quán)的變更登記手續(xù)，包括所涉資產(chǎn)權(quán)屬變更需要辦理的

物的交付和權(quán)屬變更登記手續(xù)，以及股權(quán)收購中目H勺企業(yè)股東名冊變更和簽發(fā)新股東

出資證明書等手續(xù)。

（3）股東權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。出資是讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的交割之后，出讓

方將不再作為目的企業(yè)的股東而享有任何股東權(quán)利，亦不再承擔(dān)目的企業(yè)的任何義務(wù)、

負債或損失；收購方將成為目的企業(yè)的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目的企業(yè)發(fā)起人

協(xié)議書及章程中規(guī)定I向股東權(quán)利和股東義務(wù)。

（4）新股東與企業(yè)其他股東應(yīng)當(dāng)簽訂新的合營（合作）協(xié)議，修訂原企業(yè)章程

和議事規(guī)則，更換新董事。簽訂新的合營（合作）協(xié)議與新章程后，企業(yè)簽發(fā)新"勺股

東出資證明書，變更企業(yè)的股東名冊，并于變更后30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)提交

II的企業(yè)股東、出資、章程等變更登記申請或立案申請。

4.尤其提醒

律師應(yīng)向委托人提醒出資轉(zhuǎn)讓與出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，即收購協(xié)議生效的區(qū)別。出

資轉(zhuǎn)讓協(xié)議除法律法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)主管部門同意生效，或者當(dāng)事人約定了生效條件

之外，一般自協(xié)議主體簽字蓋章之日起生效：而出資轉(zhuǎn)讓的生效以協(xié)議的生效為前提,

但出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議I向生效并不妥然意味著出資白協(xié)議生效時起轉(zhuǎn)讓，其生效根據(jù)企業(yè)性

原有也許還需滿足法律規(guī)定I向條件或當(dāng)事人約定的條件。

第三章收購含國有產(chǎn)權(quán)有限責(zé)任企業(yè)

本章所稱企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)，是指國家對企業(yè)以多種形式投入形成的權(quán)益、國有及國

有控股企業(yè)多種投資所形成的應(yīng)享有的權(quán)益，以及依法認定為國家所有口勺其他權(quán)益。

國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、持有國有資本的企業(yè)（如下統(tǒng)稱轉(zhuǎn)讓方）將所持有口勺企

業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織（如下統(tǒng)稱受讓方）內(nèi)活動

合用本章。

金融類企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

一、企業(yè)國看產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本流程

國有產(chǎn)權(quán)交易行為將按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行措施》規(guī)定II勺“公開、公

平、公正”的原則，以公開征集口勺方式進行。其工作程序為：內(nèi)部決策-法律意見-報

批方案-清產(chǎn)核資和審計-資產(chǎn)評估-進場披露-公開征集-拍賣可招投標(biāo)-簽訂協(xié)議-

獲得憑證-產(chǎn)權(quán)登記。

（-）內(nèi)部決策階段

（1）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可行性研究：

（2）就產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案將要波及的事項進行前期處理：

（3）確定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案：

（4）企業(yè)按照內(nèi)部決策程序進行審議，并形成書面決策：

①國有獨資企業(yè)口勺產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由總經(jīng)理辦公會議審議：

②獨資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由董事會審議；沒有設(shè)置董事會的，由總經(jīng)理辦公

會議審議；

③波及職工合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工代表大會的意見，對職工安

頓等事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會討論通過。

（二）律師事務(wù)所出具法律意見書

律師事務(wù)出具的法律意見書是轉(zhuǎn)讓方向國有資產(chǎn)管理機構(gòu)報送文獻I向必要構(gòu)成

部分，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)委托律師事務(wù)所就企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性出具律師意見書。

（三）就產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項報批

向國有產(chǎn)權(quán)審批機構(gòu)申請報批，并提交有關(guān)的文獻。

（四）清產(chǎn)核資和審計

按照木措施規(guī)定口勺同意程序，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)同意或者決定后，轉(zhuǎn)讓方

應(yīng)當(dāng)組織轉(zhuǎn)讓標(biāo)［向企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定開展清產(chǎn)核資：

根據(jù)清產(chǎn)核資成果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊：

委托會計師事務(wù)所實行全面審計（包括按照國家有關(guān)規(guī)定對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)法定代

表人的離任審計）.資產(chǎn)損失的認定與核銷，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理（財政部和

國資委有有關(guān)規(guī)定）。

尤其提醒：轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國

布.資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織進行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機構(gòu)開展有關(guān)業(yè)務(wù)。

（五）資產(chǎn)評估

（I）在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)委托具有有關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機

構(gòu)根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定進行資產(chǎn)評估。

（2）評估匯報經(jīng)核準或者立案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參照根據(jù)：

①經(jīng)國務(wù)院同意實行H勺產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項口波及資產(chǎn)評估的，向國務(wù)院國資委申請核準:

②經(jīng)省級（含計劃單列市人民政府同意實行的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項目，由省級國資監(jiān)管部

門核準:

③其他資產(chǎn)評估項目實行立案制。

尤其提醒：在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價格低「評估成果的90%時，應(yīng)當(dāng)暫停交

易，在獲得有關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓同意機構(gòu)同意后方可繼續(xù)進行。

<A）公開征集

（I）選擇依法設(shè)置的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)，按照該交易機構(gòu)的規(guī)則履行進場交易手續(xù)。

（2）轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的

經(jīng)濟或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的網(wǎng)站匕公開披露有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息,

廣泛征集受讓方。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為20個工作日。

（3）征集受讓方時，轉(zhuǎn)讓方可以對受讓方II勺資質(zhì)、商業(yè)信譽、經(jīng)營狀況、財務(wù)

狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件。

（4）經(jīng)公開征集產(chǎn)生兩個以上受讓方時，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)與產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)協(xié)商，根

據(jù)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的詳細狀況采用拍賣或者招投標(biāo)方式組織實行產(chǎn)權(quán)交易。

（5）經(jīng)公開征集只產(chǎn)生.?種受讓方或者按照有關(guān)規(guī)定經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)

同意的，可以采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式。

采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)與受讓方進行充足協(xié)商，依法妥善處理轉(zhuǎn)讓中

所波及的有關(guān)事項后，草簽產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并按照本措施笫】1條規(guī)定的程序進行審

議。

（七）簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并獲得交易憑證

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后，轉(zhuǎn)讓方與受讓方應(yīng)當(dāng)簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并獲得產(chǎn)權(quán)

交易機構(gòu)出具的產(chǎn)權(quán)交易憑證。

（A）辦理產(chǎn)權(quán)登記

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后，轉(zhuǎn)讓和受讓雙方應(yīng)當(dāng)憑產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)出具的科:權(quán)交易

憑證，按照國家有關(guān)規(guī)定及時去國有資產(chǎn)監(jiān)督管部門辦理國有產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。詳細方

式是，本來占有國有資產(chǎn)的企業(yè)按照8企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理措施》及其《實行

細則》的規(guī)定，辦理國有產(chǎn)權(quán)變更登記。

轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)波及國有劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓和由國家出資形成的探礦權(quán)、米

礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的I,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定另行辦理有關(guān)手續(xù)。

（九）工商變更登記

產(chǎn)權(quán)受讓方尤其要注意辦理工商變更登記，以使獲得的產(chǎn)權(quán)通過法定公告程序?qū)?/p>

外發(fā)生法律效力。基于標(biāo)的企業(yè)性質(zhì)不一樣,辦理工商變更登記的根據(jù)也許是《企業(yè)

法人登記管理條例》及其《施行細則》，也也許是《企業(yè)登記管理條例》。

二、律師業(yè)務(wù)

在國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的全過程中，律用可以提供對應(yīng)的法律服務(wù)。

（-）在內(nèi)部決策階段，律師可以提供I向服務(wù)有：

I.國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項目的法律可行性分析，制作可行性研究匯報。

2.對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案將要波及口勺事項進行前期法律處理，包括但不限于：

（1）與債權(quán)金融機構(gòu)協(xié)商處理有關(guān)債權(quán)債務(wù)事宜，與債權(quán)金融機構(gòu)到達有關(guān)債

權(quán)債務(wù)林議：

（2）處理職工安頓事宜，制作職工動員文獻等，協(xié)助申報職工安頓方案。

3.協(xié)助確定買受方應(yīng)當(dāng)具有口勺條件。

受讓方一般應(yīng)當(dāng)具有下列條件：

（I）良好的財務(wù)狀況和支付能力：

（2）具有良好的商業(yè)信用：

（3）受讓方為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力：

（4）國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

尤其提醒；受讓方為外國及我國否港尤其行政區(qū)、澳門尤其行政區(qū)、臺灣地區(qū)的

法人、自然人或者其他組織的，受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院公布的《指導(dǎo)外商

投資方向規(guī)定》及其他有關(guān)規(guī)定。

4.確定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案。

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案一般應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（I）標(biāo)的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的基本狀況：

（2）企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的有關(guān)論證狀況：

（3）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)波及的、經(jīng)企業(yè)所在地勞動保障行政部門審核的職工安頓方

案；

（4）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)波及的債權(quán)、債務(wù)，包括拖欠職工債務(wù)的處理方案；

（5）企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收益處置方案；

（6）企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告的重要內(nèi)容。

轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)附送經(jīng)債權(quán)金融機構(gòu)書

面同意的有關(guān)債權(quán)債務(wù)協(xié)議、職工代表大會審議職工安頓方案的決策等。

5.協(xié)助完畢產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部決策程序，制作內(nèi)部決策過程中需要的內(nèi)部決策書面

文獻：

（I）國布■獨資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由總經(jīng)理辦公會議審議，應(yīng)當(dāng)制作《總經(jīng)理辦公

會議決策》:

（2）國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由者事會審議，應(yīng)當(dāng)制作書而《茶事會決策》：

沒有設(shè)置董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議，制作書面《總經(jīng)理辦公會議決義》：

（3）波及職工合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工代表大會的意見，制作

（職工代表大會討論意見紀要》（轉(zhuǎn)讓波及職工合法利益時）；對職工安頓等事項應(yīng)

當(dāng)經(jīng)職工代表大會討論通過，應(yīng)當(dāng)制作《職工安頓方案》（需要安頓職工時）和《職

工代表大會決策》o

6.上報轉(zhuǎn)讓同意人的匯報。

（-）律師事務(wù)所出具法律意見書

律師出具的法律意見書是國有企業(yè)報審產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的重要文獻，并是審批H勺重

要根據(jù)。

I.進行國有產(chǎn)權(quán)交易委托律師事務(wù)所出具法律意見書時.須向律師提交的重要文

獻包括但不限于：

（1）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)和轉(zhuǎn)讓方的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件（加蓋公章）;

（2）轉(zhuǎn)讓方的企業(yè)總經(jīng)理辦公會（董事會）有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的決策；

（3）轉(zhuǎn)讓方有關(guān)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的可行性分析匯報：

（4）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的意見；

（5）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會有關(guān)職工安頓方案的決策;

(6)xxx會計師事務(wù)所有關(guān)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的《審計匯報》；

(7)xxx資產(chǎn)評估企業(yè)有關(guān)轉(zhuǎn)讓標(biāo)H勺企業(yè)的《資產(chǎn)評估匯報》：

(8)國資管理部門有關(guān)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的《資產(chǎn)評估匯報》的核準(立案)函：

(9)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證》：

(10)轉(zhuǎn)讓標(biāo)I向企業(yè)的《XXX企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》：

(11