2020廣東專插本民法

民法總論和人格權占15%

物權和侵權責任法占35%

債權總論和合同法占15%

親屬法和繼承法占15%

題目類型：

單選，多選，名詞解釋，簡答，論述

注意：大綱要求：識記，理解，應用的意義。

第一編民法總論

第一章民法概述

一、民法的概念——考點1

《民法總則》第2條：民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關系和財產(chǎn)關系。

1、形式意義上的民法：形式意義上的民法就是指民法典。民法典就是指按照一定的體系結構將各項基本的民事法

律制度加以系統(tǒng)編纂從而形成的基本民事法律。我國沒有民法典。

2、實質(zhì)意義上的民法（廣義的民法）

實質(zhì)意義上的民法是指所有調(diào)整民事關系的法律規(guī)范的總稱。

二、民法的調(diào)整對象——考點2

民法調(diào)整平等主體之間的人身關系和財產(chǎn)關系

《民法總則》第2條：民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關系和財產(chǎn)關系。

（-）民法主要調(diào)整平等主體之間的關系：

例外：

L身份法領域，如父母子女之間的親權關系、監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間的監(jiān)護關系等。

2.現(xiàn)代民法更重視實質(zhì)正義，加強了對消費者、勞動者等弱勢群體的保護，以兼顧形式平等與實質(zhì)平等、機會平等

與結果平等。

（二）民法調(diào)整平等主體之間的人身關系

人身關系，是指沒有直接的財產(chǎn)內(nèi)容但有人身屬性的社會關系。

（三）民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系

財產(chǎn)關系，是指人們在產(chǎn)品生產(chǎn)、分配、交換和消費過程中形成的具有經(jīng)濟內(nèi)容的關系。財產(chǎn)關系是以社會關

系為基礎的，涉及生產(chǎn)和再生產(chǎn)的各個環(huán)節(jié)，包括各類性質(zhì)不同的關系。

練習題：

1、民法調(diào)整的財產(chǎn)流轉關系的特點是：

A非營利性無常的B營利有償?shù)?/p>

C大部分是盈利性的，一般是有償?shù)腄全部為營利性，一般為有償?shù)摹?/p>

2、下列社會關系中，屬于民法調(diào)整對象的是

A某學校免除該教務處處長的職務B甲男和乙女之間的戀愛關

C專利局對某發(fā)明專利宣告無效。D甲乙兩村對某土地的所有權歸屬發(fā)生爭議。

3、下列有關人身權的表述中，正確的是

A人身權損害只能用金錢賠償B人身權可以有償轉讓

C人身權只能無償轉讓D人身權不具有直接的財產(chǎn)內(nèi)容

三、民法的性質(zhì)一一考點3

1.民法是私法

2.民法是市場經(jīng)濟的法律

1

3.民法是市民社會的基本法

4.民法是權利法

4.民法主要是實體法

四、民法的適用范圍一一考點4

（-）民法在時間上的適用范圍

一般的原則是新法沒有溯及既往的效力。在某些情況下，民事法規(guī)也可以作出有溯及力的規(guī)定，但需以有明文規(guī)定

為限。

（-）民法在空間上的適用范圍

《民法總則》第12條規(guī)定：“中華人民共和國領域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律。法律另有規(guī)定的，依

照其規(guī)定?！?/p>

1.域內(nèi)效力，是指一國的法律效力可以及于該國管轄的全部領域。

2.域外效力，是指法律在其制定國管轄領域以外的效力。

（三）民法對人的適用范圍

1.我國民法對居住在中國境內(nèi)的中國公民或設立在中國境內(nèi)的中國法人，具有法律效力。

2.我國民法對居留在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人和經(jīng)我國政府準許設立在中國境內(nèi)的外國法人，原則上具有法律

效力。

3.居留在外國的我國公民，原則上應適用所在國的民法，而不適用我國民法。

（四）民法適用的基本原則

1.上位法優(yōu)于下位法原則

2.新法優(yōu)先于舊法原則

3.特別法優(yōu)先于普通法原則

《民法總則》第11條規(guī)定：“其他法律對民事關系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定」這就明確確認了特別法優(yōu)先于普

通法的原則。

4.強行法優(yōu)先于任意法原則

練習：

下列領域內(nèi)發(fā)生的民事關系不應該適用我國民法調(diào)整的是

A公海上的航行的中國籍貨輪B飛往倫敦的中國籍客機

C中國駐日本大使館D中國開往鹿特丹的國際列車

第二章民法的基本原則——考點5

一、民法基本原則的概念

民法基本原則：是民法的主旨和基本準則，是制定、解釋、適用和研究民法的出發(fā)點，貫穿于整個民法制度和

規(guī)范之中，是民法的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)，也是高度抽象的，最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷的標準。法官在

裁判中援引基本原則應當注意如下幾點：

1.有具體規(guī)則必須適用具體規(guī)則，而不能適用基本原則。

2.基本原則可以與具體的規(guī)則結合起來適用。

3.在法律規(guī)定不明確時，基本原則可以用于解釋選擇。

4.在存在法律漏洞時，基本原則可以用于填補法律漏洞。

二、民法基本原則的內(nèi)容

（-）民事權益受法律保護原則

《民法總則》第3條規(guī)定：“民事主體的人身權利、財產(chǎn)權利以及其他合法權益受法律保護，任何組織或者個人不

得侵犯?！?/p>

（-）平等原則

《民法總則》第4條規(guī)定：“民事主體在民事活動中的法律地位一律平等」

（三）意思自治原則

《民法總則》第4條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應當遵循自愿原則，按照自己的意思設立、變更、終止民事

法律關系J

（四）公平原則

《民法總則》第6條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應當遵循公平原則，合理確定各方的權利和義務?！?/p>

2

（五）誠實信用原則

誠信原則常常被稱為民法特別是債法中的最高指導原則或稱為“帝王規(guī)則”。

《民法總則》第7條：民事主體從事民事活動，應當遵循誠信原則，秉持誠實，恪守承諾。

（六）符合法律和公序良俗原則

1.合法原則

《民法總則》第8條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗?！?/p>

《民法總則》第153條第1款規(guī)定：“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效，但是該強制性規(guī)定

不導致該民事法律行為無效的除外?！?/p>

2.公序良俗原則（公共秩序，善良風俗）

《民法總則》第8條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗」

（七）綠色原則

《民法總則》第9條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境

下列選項中，屬于民法的基本原則的是

A合同自由原則B過錯責任原則

C誠實信用原則D嚴格責任原則

第三章民事法律關系

一、民法法律關系概述一一考點6

民事法律關系是法律規(guī)范在調(diào)整人們之間的社會關系的過程中形成的一種特殊的社會關系，即法律上的權利義務關

系。

民事法律關系不同于其他法律關系的特征在于：

1.民事法律關系是民法所調(diào)整的社會關系在法律上的表現(xiàn)。

2.民事法律關系是人與人之間的權利義務關系。

3.民事法律關系具有平等性。

4.民事法律關系具有一定程度的任意性。

二、民事法律關系的要素一一考點7

民事法律關系的要素是指構成民事法律關系的必要因素。

民事法律關系要素僅限于三個，即主體、客體和內(nèi)容。

r①自然人（中國公民、外國人、無國籍人）

②法人（公法人、私法人）

主體（享有民事權利、承擔民事義務的人）\③國家

「I④非法人組織（個人獨資企業(yè)、合伙等）

<內(nèi)容：包括權利、義務、風險、權能、法律約束等（但以權利、義務為核心）

「①物權法律關系：物和權利。

②人格權法律關系：人格利益（身體、肖像、姓名等）

I客體（權利、義務指向的對象）<③身份權法律關系：身份利益（同居、忠實、扶養(yǎng)等）

④知識產(chǎn)權法律關系：無形財產(chǎn)（作品、技術方案等）

I⑤債權法律關系：給付（債務人的作為或不作為）

三、民事法律事實一一考點8

民事法律事實，是指依法能夠引起民事法律關系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。

特征在于：

1.它是一種客觀存在的社會生活事實，不是主觀的內(nèi)心意思。

3

2.法律事實必須能夠引起一定的法律后果。

3.只有為法律規(guī)范支配的事實，才是法律事實。

（-）民事法律事實的分類

根據(jù)客觀事實是否與人的意志有關，可以將法律事實分為事件和行為兩大類。

L事件，又稱為自然事實，是指與人的意志無關，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。

2.行為，是指人的有意識的活動，包括民事行為和事實行為兩種。

（1）民事行為是指行為人旨在確立、變更、終止民事權利義務關系的行為。

（2）事實行為是指指行為人實施一定的行為時在主觀上并沒有產(chǎn)生、變更或消滅某一民事法律關系的意識，但由

于法律的規(guī)定，同樣會引起一定的民事法律后果的行為。

民事法律事實分類圖

注意：下列事實不屬于民事法律事實

1.好意施惠關系。又稱情誼關系，泛指不能在當事人之間產(chǎn)生合同關系的約定或承諾。下列“無償”約定或者承諾

為好意施惠關系：①搭乘便車；②乘客叫醒另一乘客到站下車；③順路代為投遞信件（或者替人購買物品）；④約

定請人吃飯，相約參加宴會、舞會、旅游、看電影；⑤為人指路。

2.法外空間。①日出、日落、刮風、下雨等自然現(xiàn)象（假設未構成不可抗力）；散步、讀報、起床、睡覺等人的活

動均不能引起民事法律關系變動，不屬于法律事實。②引發(fā)宗教關系、同鄉(xiāng)關系、師生關系、同學關系、同事關系、

戀愛關系、友誼關系的客觀情況，亦不屬于法律事實

3.婚約。在中國大陸，婚約（訂婚）不是民事法律事實，不具有法律效力，婚約不是合同。與婚約相關的問題是彩

禮。須注意：“支付彩禮”的性質(zhì)為附條件的贈與合同，當然是民事法律事實。支付的彩禮應如何處理呢？原則

上，贈與人不得請求返還已經(jīng)支付的彩禮。但是，《婚姻法解釋（二）》第10條規(guī)定了三種例外，在下列三種情況

下，贈與人有權請求返還已經(jīng)支付的彩禮：①雙方未辦理結婚登記手續(xù)的；②雙方辦理結婚登記手續(xù)后又離婚，確

未共同生活的；③婚前給付彩禮，離婚后，給付一方因為給付彩禮而生活困難的.

四、民事權利客體——考點9

民事權利客體，是指民事權利、義務共同指向的對象。

民事權利客體具有以下特征：

L客體既是權利指向的對象，也是義務所指向的對象。

2.民事權利客體必須根據(jù)不同的法律關系分別確定。

3.人本身不能成為權利客體，只能是和人身相關的利益。

五、民事權利客體的主要類型一一考點9

（-）人身利益

1.人格利益：

《民法總則》第109條：自然人的人身自由、人格尊嚴受法律保護。

4

《民法總則》第110條：自然人享有生命權、身體權、健康權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱

私權、婚姻自主權等權利。

法人、非法人組織享有名稱權、名譽權、榮譽權等權利。

2.身份利益：

《民法總則》第112條：自然人因婚姻、家庭關系等產(chǎn)生的人身權利受法律保護、基于知識產(chǎn)權而獲得的

身份利益；

(二)財產(chǎn)利益

1.一般財產(chǎn)和特別財產(chǎn)；

2.有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)；

(三)行為：

債權的客體是行為。

第四章自然人

考點10：自然人的民事權利能力

自然人，指依自然規(guī)律產(chǎn)生，具有五官百骸，區(qū)別于其他動物的人?！睹穹倓t》明確以“自然人”作為章名，并

且將自然人的民事權利能力、民事行為能力、宣告失蹤、宣告死亡等規(guī)則都規(guī)定在該章中。

一、自然人民事權利能力的概念和特點

(-)自然人民事權利能力的概念

自然人的民事權利能力是自然人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格，它是每個自然人平等地享有民事權利、

承擔民事義務的可能性。權利能力，首先是指人能成為權利的主體的能力。

(-)自然人民事權利能力的特征

平等性、普遍性、不可剝奪性、不得轉讓和拋棄、內(nèi)容上的廣泛性。

二、自然人民事權利能力的開始

(-)自然人的民事權利能力始于出生

《民法總則》第13條：自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。

何為出生？1、必須與母體相分離2、出生時為活體。(獨立呼吸)

注意：某些領域的權利能力只有達到一定年齡才具有，或者某些疾病患者不能享有，例如結婚的權利能力。

(-)胎兒利益的保護

《民法總則》第16條規(guī)定：“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權利能力。但是胎兒

娩出時為死體的，其民事權利能力自始不存在?！?/p>

三、自然人民事權利能力的終止

(-)自然人的權利能力終于死亡

《民法總則》第13條：自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。

1.死亡包括生理死亡和宣告死亡。

自然人死亡以后應當由醫(yī)院和有關部門開具死亡證明書，自然死亡的時間一般應以死亡證明書上記載的時間為準。

《民法總則》第15條：自然人的出生時間和死亡時間，以出生證明、死亡證明記載的時間為準；沒有出生證明、

死亡證明的，以戶籍登記或者其他有效身份登記記載的時間為準。有其他證據(jù)足以推翻以上記載時間的，以該證據(jù)

證明的時間為準。

(-)生理死亡的時間認定

關于死亡時間的認定，應當按照醫(yī)學標準來確定。腦電波消失說。

死亡順序的推定：

《繼承法意見》第2條：相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承

人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩份相同，推定

同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。

考點11：自然人的民事行為能力

一、自然人民事行為能力的概念和特征

自然人的民事行為能力，是指自然人能夠以自己的行為行使民事權利和設定民事義務，并且能夠對于自己的違法行

為承擔民事責任的能力或資格。簡言之，自然人的民事行為能力是自然人可以獨立進行民事活動的能力或資格。出

生是一種法律事實，屬于其中的事件。

5

二、民事行為能力和民事權利能力的關系

民事權利能力和民事行為能力的區(qū)別有：

1、民事權利能力是成為民事主體的資格，而民事行為能力是能夠以自己的行為從事民事活動的資格。

2、民事權利能力具有普遍性，而行為能力不具有普遍性。

3、民事權利能力是不受限制和剝奪的，而民事行為能力則可以依據(jù)法律規(guī)定的原因和程序作出限制。

4、民事行為能力以意思能力的存在為基礎，而民事權利能力不以意思能力的存在為基礎，不受年齡、精神狀況和

身體條件的限制。

三、民事行為能力的劃分

（-）完全民事行為能力

所謂完全民事行為能力，是指自然人能以其自己的行為獨立享有民事權利，承擔民事義務的資格。

《民法總則》第17條規(guī)定：十八周歲以上的自然人為成年人。不滿十八周歲的自然人為未成年人。

《民法總則》第18條規(guī)定：（1）成年人為完全民事行為能力人，可以獨立實施民事法律行為。（2）十六周歲以上

的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

（二）限制民事行為能力

限制民事行為能力，又稱為不完全民事行為能力，是指自然人部分獨立地，或者說在一定范圍內(nèi)具有民事行為能力。

根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，限制民事行為能力人有兩種：

1.8周歲以上的未成年人，《民法總則》第19條；

2.不能完全辨認自己行為的成年人，《民法總則》第22條；

法律只允許限制民事行為能力人從事純獲利益的民事法律行為和與其智力及精神健康狀況相適應的民事法律行為。

限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事法律行為，則應當由其法定代理人代理實施。在經(jīng)法定代理人允許的

情形下，限制民事行為能力人可以獨立實施各類民事法律行為。

（三）無民事行為能力

無民事行為能力，是指自然人無獨立從事民事活動的資格，也就是說，不具有以自己的行為取得民事權利和承擔民

事義務的資格。

在我國，無民事行為能力人包括兩類：

1.不滿8周歲的未成年人。

2.完全不能辨認自己行為的精神病人。

無民事行為能力能夠獨立實施的民事行為：

1.純獲利益的行為。

2.日常生活必需的細小的行為。

四、自然人民事行為能力的宣告

（一）申請認定自然人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人

根據(jù)《民法總則》第24條第1款的規(guī)定，申請認定自然人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人需要具備如

下條件：

1.被認定人為不能辨識或者不能完全辨識自己行為的成年人。

2.必須經(jīng)利害關系人或者有關組織申請。

3.須經(jīng)人民法院認定。

（二）民事行為能力的全部和部分恢復

根據(jù)《民法總則》第24條第2款，民事行為能力的全部和部分恢復應當具備如下條件：

1.必須針對被人民法院認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的成年人。

2.必須經(jīng)本人、利害關系人或者有關組織申請。

3.根據(jù)成年人的智力、精神健康恢復的狀況決定是否恢復。

五、自然人民事行為能力的終止

自然人民事行為能力的終止是指民事行為能力的消滅。自然人的民事權利能力終止的事由就是死亡，死亡也是自然

人民事行為能力終止的法律事實。

民事行為能力的終止與民事行為能力的中止的區(qū)別：

1.民事行為能力的中止是自然人民事行為能力的一時喪失。

2.民事行為能力的終止則是民事行為能力的永遠消滅。

練習題：

6

1、依照我國現(xiàn)行法，下列人中屬于限制民事行為能力或者無民事行為能力的是（）

A聾子B瞎子C傻子D痛子

2、張某年僅9歲，在某小學讀書。張某的鄰居何某已經(jīng)20歲。一日何某為了逗張某玩，將自己一個飛機模型送給

張某。幾天后，何某又開始后悔不該將飛機模型送給張某，于是找張某索要，認為張某才9歲，其接受贈與的行為

未經(jīng)其父母同意，所以受贈行為無效。對于何某的主張，下列表述正確的是（）

A何某的主張應予以支持，因為張某為無民事行為能力人

B何某的主張應予以支持，因為張某的行為需經(jīng)其監(jiān)護人代理才能生效

C何某的主張不予支持，因為張某有無行為能力與行為效力無關

D何某的主張不予支持，因為張某在贈與物交付后即喪失撤銷權

考點12宣告失蹤和死亡

一、宣告失蹤

（-）宣告失蹤的概念和條件

宣告失蹤：是指自然人離開自己的住所下落不明達到法定的期限，經(jīng)利害關系人申請，人民法院依照法定程序宣告

其為失蹤人的一項制度。

《民法總則》第40條：自然人下落不明滿二年的，利害關系人可以向人民法院申請宣告該自然人為失蹤人。

依據(jù)《民法總則》第40、41條的規(guī)定，宣告失蹤應當具備如下條件：

1.必須有自然人下落不明滿二年的事實。

2.必須由利害關系人向人民法院提出申請。

3.必須經(jīng)過法院依據(jù)法定程序宣告。

（-）宣告失蹤的法律后果

1.財產(chǎn)代管人的設置

根據(jù)《民法總則》第42條規(guī)定首先應當由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意擔任財產(chǎn)代管人的人代管。在特

殊情況下，由人民法院指定財產(chǎn)代管人。

2.財產(chǎn)代管人的職責：

3.財產(chǎn)代管人的變更：

（三）宣告失蹤的撤銷

L撤銷失蹤宣告的條件

（1）失蹤人重新出現(xiàn)。

（2）經(jīng)本人或者利害關系人申請。

（3）由人民法院撤銷。

2.撤銷失蹤宣告的法律后果

（1）財產(chǎn)代管關系終止。

（2）財產(chǎn)代管人的移交財產(chǎn)和報告義務。

二、宣告死亡

（一）宣告死亡的概念和條件

宣告死亡，是指自然人下落不明達到法定期限，經(jīng)利害關系人申請，人民法院經(jīng)過法定程序在法律上推定失蹤人死

亡的一項制度。

根據(jù)《民法總則》第46條的規(guī)定，宣告死亡必須具備以下條件：

1.自然人下落不明達到法定期限。

（1）一般情形下，下落不明滿4年。

（2）在自然人因意外事件下落不明時，其下落不明需要滿2年。

（3）在自然人因意外事件下落不明的情形下，如果有關機關證明該自然人不可能生存的，此時，申請宣告該自然

人死亡不受2年時間的限制。

2.必須要由利害關系人提出申請。

3.必須要由人民法院作出宣告。

關于宣告死亡情形下自然人死亡時間的認定，《民法總則》第48條分為以下兩種情形：

（1）一般情形下，在自然人被宣告死亡時，人民法院宣告死亡的判決作出之日視為其死亡時間。

（2）自然人在因意外事件下落不明，導致被宣告死亡的，該意外事件發(fā)生的日期將視為該自然人的死亡日期。

7

（-）宣告死亡的法律后果：

1.宣告死亡的效力及于一切人。

2.宣告死亡并不當然消滅被宣告死亡人的民事主體資格。

3.財產(chǎn)關系的變動。

4.婚姻關系的消滅。

（三）宣告死亡的撤銷：

1.死亡宣告撤銷的要件是（《民法總則》第50條）：

（1）被宣告死亡的人重新出現(xiàn)。

（2）必須經(jīng)本人或者利害關系人申請。

（3）由人民法院作出撤銷宣告。

（四）撤銷死亡宣告的法律后果：

1.財產(chǎn)關系的恢復：該返還則返還，無法返還，給予適當補償。

2.婚姻關系的恢復：《民法總則》第51條：被宣告死亡的人的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被撤

銷的，婚姻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復，但是其配偶再婚或者向婚姻登記機關書面聲明不愿意恢復的除外。

3.對收養(yǎng)關系的影響：《民法總則》第52條：被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)的，在

死亡宣告被撤銷后，不得以未經(jīng)本人同意為由主張收養(yǎng)關系無效。

練習：

L甲失蹤5年，經(jīng)其妻乙申請，人民法院宣告甲死亡，此后，乙與丙結婚。2年后，甲返回并向人民法院起訴，要

求恢復與乙的婚姻關系，人民法院應該（）

A認定乙與丙的婚姻關系無效

B確認乙與丙的婚姻關系有效

C撤銷乙與丙的婚姻關系，確認甲與乙的婚姻關系恢復

D要求乙與丙解除婚姻關系

2.宣告失蹤應具備的條件：

A.必須有自然人下落不明滿兩年的事實

B.必須由利害關系人向人民法院提出申請

C.必須經(jīng)人民法院依法定程序宣告

I）.必須經(jīng)公安機關按照法定程序宣告

考點13：監(jiān)護

一、監(jiān)護的概念

監(jiān)護，就是指民法上所規(guī)定的對于無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益進行監(jiān)督、

保護的一項制度。

二、監(jiān)護的性質(zhì)

監(jiān)護在性質(zhì)上并不是權利，而是一種職責。

三、監(jiān)護的分類

（一）未成年人的監(jiān)護制度

《民法總則》第27條第1款：父母是未成年子女的監(jiān)護人。

《民法總則》第27條第2款：未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔任

監(jiān)護人。順序：L祖父母、外祖父母；2.兄、姐；3.其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織，但是須經(jīng)未成年人住所

地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

《民法總則》第32條：沒有依法具有監(jiān)護資格的人的，監(jiān)護人由民政部門擔任，也可以由具備履行監(jiān)護職責條件

的被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會擔任。

1.民政部門；2.具備履行監(jiān)護職責條件的被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會。

《民法總則》第31條：對監(jiān)護人的確定產(chǎn)生爭議的解決。

對監(jiān)護人的確定有爭議的，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人，有關當事人對

指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護人；有關當事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人。

居民委員會、村民委員會、民政部門或者人民法院應當尊重被監(jiān)護人的真實意愿，按照最有利于被監(jiān)護人的原則在

依法具有監(jiān)護資格的人中指定監(jiān)護人。

8

依照本條第一款規(guī)定指定監(jiān)護人前，被監(jiān)護人的人身權利、財產(chǎn)權利以及其他合法權益處于無人保護狀態(tài)的，由被

監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會、法律規(guī)定的有關組織或者民政部門擔任臨時監(jiān)護人。

監(jiān)護人被指定后，不得擅自變更；擅自變更的，不免除被指定的監(jiān)護人的責任。

（二）成年精神病人的監(jiān)護制度

《民法總則》第28條：（成年監(jiān)護的法定監(jiān)護人）無民事行為能力或者限制民事行為能力的成年人，由下列有監(jiān)護

能力的人按順序擔任監(jiān)護人：

（一）配偶；

（二）父母、子女；

（三）其他近親屬；

（四）其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織，但是須經(jīng)被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同

擊.

思、O

《民法總則》第33條：（意定監(jiān)護）具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個

人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能

力時，履行監(jiān)護職責。

四、監(jiān)護的設定

《民法總則》構建監(jiān)護制度的基本思路：以家庭監(jiān)護為基礎，以社會監(jiān)護為補充，以國家監(jiān)護為保障的監(jiān)護制度。

（-）法定監(jiān)護

法定監(jiān)護具有如下特征：1.監(jiān)護人范圍具有法定性；2.監(jiān)護人具有法定的順序；3.監(jiān)護的對象具有特定性；

未成年人法定監(jiān)護人的范圍：1.未成年人的父母；2.其他近親屬及個人或組織（祖父母、外祖父母；兄、姐；其他

愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織）；

成年監(jiān)護的范圍：L配偶；2.父母、子女；3.其他近親屬；4.其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織，但是須經(jīng)被監(jiān)

護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。

（二）意定監(jiān)護

意定監(jiān)護的概念：《民法總則》第33條，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人

的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行

為能力時，履行監(jiān)護職責。

意定監(jiān)護的特征：1.僅適用于具有完全民事行為能力的成年人；2.監(jiān)護人的范圍較為廣泛，不限于法定監(jiān)護人，也

不受法定監(jiān)護人順序的限制；3.需要采用書面形式；4.在設定意定監(jiān)護的成年人喪失或部分喪失民事行為能力時，

監(jiān)護人才開始履行監(jiān)護職責；

（三）遺囑監(jiān)護

遺囑監(jiān)護的概念：《民法總則》第29條：被監(jiān)護人的父母擔任監(jiān)護人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護人。

遺囑監(jiān)護的特征：1.能夠設定遺囑監(jiān)護的是被監(jiān)護人的父母；2.遺囑監(jiān)護既適用于未成年人監(jiān)護，也適用于成年監(jiān)

護；3.被監(jiān)護人父母在設定遺囑監(jiān)護時必須具備監(jiān)護人資格；4.在遺囑監(jiān)護的情形下，所指定的監(jiān)護人不受《民法

總則》第27、28條關于監(jiān)護人范圍以及順序的限制；5.遺囑監(jiān)護的生效需要被指定的人同意擔任監(jiān)護人；6.遺囑

監(jiān)護以遺囑人的死亡作為生效要件。

（四）指定監(jiān)護

指定監(jiān)護的概念：《民法總則》第31條第1款：對監(jiān)護人的確定有爭議的，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民

委員會或者民政部門指定監(jiān)護人，有關當事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護人；有關當事人也可以

直接向人民法院申請指定監(jiān)護人。

指定監(jiān)護的兩種類型：

1.由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人。

2.由人民法院指定監(jiān)護人。

五、監(jiān)護人的職責及其履行

（-）監(jiān)護人監(jiān)護職責的內(nèi)容

1.代理被監(jiān)護人實施民事法律行為；

2.保護被監(jiān)護人的人身權利、財產(chǎn)權利以及其他合法權益。

（-）監(jiān)護人監(jiān)護職責的履行

《民法總則》第35條規(guī)定監(jiān)護人履行監(jiān)護職責應當遵循的原則。

1.按照最有利于被監(jiān)護人的原則履行監(jiān)護職責；

9

2.不得擅自處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)；

3.尊重被監(jiān)護人的意愿；

六、監(jiān)護的終止

1.被監(jiān)護人獲得了完全民事行為能力；

2.監(jiān)護人喪失監(jiān)護能力；

3.被監(jiān)護人或者監(jiān)護人死亡；

4.監(jiān)護人被人民法院剝奪監(jiān)護人資格。

5.監(jiān)護人有正當理由辭去指定監(jiān)護。

七、監(jiān)護人資格的撤銷

（-）撤銷條件（《民法總則》第36條）

1.監(jiān)護人實施嚴重損害被監(jiān)護人身心健康行為的；

2.監(jiān)護人怠于履行監(jiān)護職責，或者無法履行監(jiān)護職責并且拒絕將監(jiān)護職責部分或者全部委托他人，導致被監(jiān)護人處

于危困狀態(tài)的；

3.監(jiān)護人實施了嚴重侵害被監(jiān)護人合法權益的其他行為的。

（-）指定臨時監(jiān)護人

《民法總則》第36條第1款規(guī)定，人民法院根據(jù)有關個人或者組織的申請，在撤銷監(jiān)護人資格以后，應當為被監(jiān)

護人安排必要的臨時監(jiān)護措施。

臨時監(jiān)護措施，就是為了在短期內(nèi)起到保護被監(jiān)護人權益的作用而采取的一些監(jiān)護措施；在采取這些措施的同時，

人民法院也應當按照最有利于被監(jiān)護人的原則依法指定臨時監(jiān)護人

七、監(jiān)護人資格的撤銷

（三）申請撤銷的主體

《民法總則》第36條第2款規(guī)定：“本條規(guī)定的有關個人和組織包括：其他依法具有監(jiān)護資格的人，居民委員會、

村民委員會、學校、醫(yī)療機構、婦女聯(lián)合會、殘疾人聯(lián)合會、未成年人保護組織、依法設立的老年人組織、民政部

門等?！?/p>

根據(jù)《民法總則》第36條第3款在相關主體未向人民法院申請撤銷監(jiān)護人資格的，民政部門負有提出申請的義務。

（四）撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費的支付

《民法總則》第37條規(guī)定：”依法負擔被監(jiān)護人撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費的父母、子女、配偶等，被人民法院撤銷

監(jiān)護人資格后，應當繼續(xù)履行負擔的義務」

撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)是法定的義務，是基于血緣等關系而確立的，這些義務不因監(jiān)護關系的終止而終止。

（五）監(jiān)護資格的恢復

《民法總則》第38條規(guī)定：“被監(jiān)護人的父母或者子女被人民法院撤銷監(jiān)護人資格后，除對被監(jiān)護人實施故意犯罪

的外，確有悔改表現(xiàn)的，經(jīng)其申請，人民法院可以在尊重被監(jiān)護人真實意愿的前提下，視情況恢復其監(jiān)護人資格,

人民法院指定的監(jiān)護人與被監(jiān)護人的監(jiān)護關系同時終止?！?/p>

練習：

1.監(jiān)護終止的原因主要有（）

A被監(jiān)護人獲得完全民事行為能力

B監(jiān)護人或被監(jiān)護人死亡

C監(jiān)護人喪失民事行為能力

D監(jiān)護人自行辭去監(jiān)護

3.甲乙為兄弟，父母雙亡，甲已參加工作，乙12歲，乙在父母死后暫居叔父家，現(xiàn)在甲和叔父都不愿意監(jiān)護乙,

乙的監(jiān)護人是（）

A甲B叔父C甲或者叔父D乙所在的村民委員會

考點14：個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶

一、個體工商戶

（-）個體工商戶的概念和特征：

《民法總則》第54條第1句規(guī)定，“自然人從事工商業(yè)經(jīng)營，經(jīng)依法登記，為個體工商戶，

特征：

1.是商事主體的一種類型。2.有自己的經(jīng)營范圍。3.必須依法辦理登記。

10

（二）個體工商戶的債務承擔

依據(jù)《民法總則》第56條第1款的規(guī)定，其采取區(qū)別處理的模式：

1.個人經(jīng)營個體工商戶的，其債務以個人財產(chǎn)承擔。

2.家庭經(jīng)營個體工商戶的，以家庭財產(chǎn)承擔。

二、農(nóng)村承包經(jīng)營戶

（-）農(nóng)村承包經(jīng)營戶的概念

所謂農(nóng)村承包經(jīng)營戶，是指依法取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營權，從事家庭承包經(jīng)營的農(nóng)戶。

（二）農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務承擔

《民法總則》第56條第2款規(guī)定：“農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務，以從事農(nóng)村土地承包經(jīng)營的農(nóng)戶財產(chǎn)承擔……”這里

所說的“農(nóng)戶財產(chǎn)”包括該戶內(nèi)成員的個人財產(chǎn)和共同財產(chǎn)。

考點15：自然人的身份證明和住所

一、自然人的身份證明

在我國，自然人的身份證明是居民身份證。

二、自然人的住所

（-）自然人的住所

住所是指公民長期居住生活的地點。

（二）自然人住所的認定規(guī)則

2

第五章法人

考點16法人的概述

一、概念

《民法總則》第57條規(guī)定：”法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的

組織」

二、法人的特征：1.獨立的名義；2.獨立的財產(chǎn)；3.健全的組織機構；4.獨立的責任。

三、法人的分支機構

法人的分支機構：根據(jù)法人的意志所設立的法人的組成部分，根據(jù)法人章程、決議的授權從事法人的部分經(jīng)營業(yè)務。

法人的分支機構只隸屬于法人的機構，不能作為獨立的民事權利主體。如果領取營業(yè)執(zhí)照，可以作為非法人組織。

考點17法人的分類

一、公法人和私法人

大陸法的民事立法和理論將法人分為公法人和私法人。依公法設立的擁有公共權力的法人為公法人；依私法設立的

法人為私法人，如公司、企業(yè)等。

二、營利法人和非營利法人

營利法人：是指以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人。營利法人主要包括有限責任公司、股份有限

公司和其他企業(yè)法人等。

非營利法人：是指為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設立人或者會員分配所取得利潤的法人。非

營利法人包括事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務機構等。

三、社團法人和財團法人

社團法人與財團法人的區(qū)別：

1.成立的基礎不同；

2.目的不同；

3.設立程序不同；

4.設立人的地位不同；

考點18法人的民事權利能力和民事行為能力

一、法人的民事權利能力

（-）法人的民事權利能力的概念

法人的民事權利能力，是指法人作為民事權利主體，享受民事權利并承擔民事義務的資格。

法人的民事權利能力是特殊的民事權利能力：

1

11

3

（二）法人的民事權利能力的開始和終止

《民法總則》第59條規(guī)定：”法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅」

二、法人的民事行為能力

法人的民事行為能力，是指法人作為民事權利主體，以自己的行為享受民事權利并承擔民事義務的資格。

注意：法人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，并不當然無效。但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止

經(jīng)營規(guī)定的除外。

考點19：法人的設立與登記

一、法人的設立

（―）依法成立

（二）法人的設立應當符合法定的條件

1.具有自己的名稱；

2.組織機構；

3.住所；

4.有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。

二、法人設立的程序

（―）設立行為

企業(yè)法人在設立時，常常要由發(fā)起人從事設立行為。發(fā)起人之間關于設立法人的協(xié)議的法律性質(zhì)，在學說上有

不同的看法。發(fā)起行為在性質(zhì)上是一種發(fā)起人之間的共同行為，可以準用合伙的規(guī)定，但如果發(fā)起人成立了一個籌

備處，則在性質(zhì)上已經(jīng)轉化為一個設立中的法人。

（二）登記

《民法總則》第65條規(guī)定：”法人的實際情況與登記的事項不一致的，不得對抗善意相對人?！?/p>

兩種情況：（1）在設立時法人未如實申報登記；（2）法人在存續(xù)過程中事項發(fā)生變更，但沒有及時辦理變更登

記，或者所辦理的變更登記與法人的實際情況不一致。

三、法人的住所

確定法人住所依據(jù)的規(guī)則：

1.法人以其主要辦事機構所在地為住所；

2.依法需要辦理法人登記的，應當將主要辦事機構所在地登記為住所。

四、法人的分立與合并

法人的合并：是指兩個或兩個以上的法人合并為一個新的法人（新設合并或創(chuàng)設合并），或者一個或多個法人歸并

到一個現(xiàn)存的法人中（吸收合并或存續(xù)合并）。

法人的分立：指一個法人分成兩個或兩個以上的法人（新設分立），或將現(xiàn)有的一個或幾個法人分出一部分組成為

一個新的法人（派生分立）。

五、設立中的法人

（-）設立中的法人的概念和特征

概念：設立中的法人是指從設立法人開始至法人成立之前的組織。

特征：

1.它是主要從事設立行為的組織；

2.民事權利能力和民事行為能力受到嚴格限制；

3.與設立后的法人具有同一性；

（二）設立人的責任

《民法總則》第75條第1款：

1.如果法人設立成功，由法人承受法律后果；

2.如果法人未設立的，由設立人承受法律后果；

3.設立人為二人以上的，享有連帶債權、承擔連帶債務。

《民法總則》第75條第2款：

設立人為設立法人以自己的名義從事民事活動產(chǎn)生的民事責任，第三人有權選擇請求法人或設立人承擔法律后果。

考點20法人的法定代表人

12

一、法定代表人的概念和特征

法人的法定代表人，是指依照法律或法人的組織章程的規(guī)定，代表法人行使職權的負責人。（《民法總則》第61條）

法人的法定代表人具有如下特征：

1

2

3

二、法定代表人的責任

法人的法定代表人是法人的組成部分，但這并不是說法人的法定代表人的一切行為后果都應由法人承擔。

《民法總則》第62條第1款：法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的，由法人承擔民事責任。

《民法總則》第62條第2款：法人承擔民事責任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人

追償。

三、對法定代表人代表權的限制

《民法總則》第61條第3款：法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。

構成要件：

1.法人章程或者法人權力機構對法定代表人的代表權做出限制；

2.必須是法人章程或者法人權力機構的限制；

3.相對人是善意的。

考點21法人的終止

一、法人終止的原因

法人的終止，亦即法人的消滅，是指法人喪失民事主體資格，不再具有民事權利能力與行為能力的?種狀態(tài)。

《民法總則》第68條第1款的規(guī)定，法人終止的原因主要有以下幾項：

1.法人解散：

（1）法人章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者法人章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（2）法人的權力機構決議解散；

（3）因法人合并或者分立需要解散；

（4）法人依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、登記證書，被責令關閉或者被撤銷；

（5）法律規(guī)定的其他情形。

2.依法宣告破產(chǎn)；

3.法律規(guī)定的其他原因。

二、法人清算

（-）法人清算的概念

清算，是指法人在終止前，應當對其財產(chǎn)進行清理，對債權債務關系進行了結的行為。（《民法總則》第70條第1

款）

法人清算的兩種形式：依破產(chǎn)程序進行清算、非依破產(chǎn)程序進行的清算

（二）清算期間法人的性質(zhì)

清算期間的法人稱為清算法人。《民法總則》第72條第1款規(guī)定：清算期間法人存續(xù)，但是不得從事與清算無關的

活動。

（三）清算義務人

《民法總則》第70條第2款：1.營利法人中的董事；2.非營利法人中的理事及其他決策機構的成員；3.法律、行

政法規(guī)規(guī)定的其他人員。

（四）清算組及其職權

1.清算組及其成立：

清算組又稱清算人，是指具體負責清算事務的主體，其義務在于依照法定程序進行清算。

清算組可分為兩種：清算法人自己組成的清算組；由人民法院組成的清算組。

2.清算組的職權：

對內(nèi)清理財產(chǎn)，處理法人的有關事務；

對外代表法人了解債權債務，在法院起訴和應訴。

（五）清算期間內(nèi)法人存續(xù)

清算期間，法人資格仍然存續(xù)，但權利能力和行為能力受到限制；清算結束并完成法人注銷登記時，法人終止；依

13

法不需要辦理法人登記的，清算結束時，法人終止。

（六）破產(chǎn)清算

破產(chǎn)清算，是指企業(yè)法人被宣告破產(chǎn)以后所進行的清算；應當參照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定。

考點22營利法人

一、營利法人的概念與特征

營利法人的概念：以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人

（《民法總則》第76條以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。

營利法人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。

營利法人的特征：

1社團法人的一種類型；

2設立目的是分配利潤給出資人；

3主要從事經(jīng)營活動；

4終止后將剩余財產(chǎn)分配給成員。

二、營利法人的類型

分為公司法人和非公司企業(yè)法人

1、公司法人主要包括四項要素：依法設立、以營利為目的、以股東投資行為為設立基礎、獨立的企業(yè)法人；

2、非公司企業(yè)法人：全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、三資企業(yè)；

三、營利法人的登記設立

原則上采取準則主義，一些特殊行業(yè)或領域采取核準主義；

營利法人的設立，必須辦理登記：

四、營利法人的章程

章程的概念：營利法人成員訂立的規(guī)范法人活動范圍、組織結構、議事規(guī)則、盈余分配、內(nèi)部成員之間的權利義務

及其他重要事項的法律文件。（《民法總則》第79條）

章程的內(nèi)容：

1絕對必要記載事項：法人的名稱、宗旨、業(yè)務范圍、住所、資本總額、所有制性質(zhì)、人員等；

2任意記載事項。

五、營利法人的組織機構

1營利法人的權力機構：其意志的形成機構（《民法總則》第80條第2款）。

2營利法人的執(zhí)行機構：依據(jù)法律法規(guī)和章程，執(zhí)行權力機構的決定，從事日常管理的機構。

關于執(zhí)行機構和法定代表人的關系：《民法總則》第81條第3款規(guī)定：“執(zhí)行機構為董事會或者執(zhí)行董事的，董事

長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理按照法人章程的規(guī)定擔任法定代表人；未設董事會或者執(zhí)行董事的，法人章程規(guī)定的主要負

責人為其執(zhí)行機構和法定代表人?！?/p>

3營利法人的監(jiān)督機構：營利法人中監(jiān)督執(zhí)行機構的組織機構。

六、營利法人的特殊規(guī)則

（-）不得濫用出資人權利（《民法總則》第83條）濫用出資人權利損害法人或者其他出資人利益；法人人格否認

（揭開法人面紗）；

（二）不得進行不當?shù)年P聯(lián)交易（《民法總則》第84條）

（三）決議的撤銷（《民法總則》第85條）

（四）營利法人的社會責任（《民法總則》第86條）

考點23非營利法人

一、非營利法人的概念與特征

《民法總則》第87條第1款：為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設立人或者會員分配所取得利

潤的法人，為非營利法人。

非營利法人的特征：

1.不向出資人、設立人或者會員分配利潤；

2.基于公益目的而設立；

3.組織機構具有特殊性；

4.終止后剩余財產(chǎn)的分配具有特殊性。

二、非營利法人的終止

14

非營利法人可以因為目的已經(jīng)實現(xiàn)、期限屆滿、被撤銷、合并等原因而終止。

根據(jù)《民法總則》第95條的規(guī)定，非營利法人終止時，剩余財產(chǎn)分配應當按照如下規(guī)則：

1.不得向出資人、設立人或者會員分配剩余財產(chǎn)；

2.剩余財產(chǎn)應當按照法人章程的規(guī)定或者權力機構的決議用于公益目的；

3.無法按照法人章程的規(guī)定或者權力機構的決議處理的，由主管機關主持轉給宗旨相同或者相近的法人，并向社會

公告。

三、事業(yè)單位法人

（-）事業(yè)單位法人的概念與特征

概念：相對于企業(yè)法人而言的，是指從事非營利性的社會各項公益事業(yè)的法人，如從事新聞、出版、廣播、電視、

電影、教育、文藝、科研、醫(yī)療等事業(yè)的法人。

特征：

1.事業(yè)單位是非營利法人，不以營利為目的。

2.事業(yè)單位大多是財團法人。

3.事業(yè)單位主要靠國家的財政撥款進行活動，在國家財政預算支出中，事業(yè)費用占據(jù)重要比重。

（-）事業(yè)單位法人依法登記設立

1.需要辦理登記的事業(yè)單位；

2.不需要辦理登記的事業(yè)單位：如銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會等參照公務員管理的事業(yè)單位，都不需要辦理登記。

（三）事業(yè)單位的法定代表人和組織機構

1.理事會是事業(yè)單位法人的決策機構，其享有法律法規(guī)和章程規(guī)定的權限。

2.事業(yè)單位法人作為法人的一種類型，其也需要法定代表人。

四、社會團體法人

（-）社會團體法人的概念與特征

L概念：具備法人條件，基于會員共同意愿，為公益目的或者會員共同利益等非營利目的而依法設立的社會團體,

如工會、婦女聯(lián)合會、工商業(yè)聯(lián)合會等。

2.特征：（1）基于會員的共同意愿設立；（2）非營利性；（3）具有一定的獨立財產(chǎn)。

（二）社會團體法人的設立

1.《民法總則》第90條：經(jīng)依法登記成立，取得社會團體法人資格；依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，

具有社會團體法人資格

2.設立社會團體法人必須具有章程；

（三）社會團體法人的組織機構

1.權力機構：社會團體法人的權力機構可以是會員大會或者會員代表大會；

2.執(zhí)行機構：社會團體法人可以將理事會作為執(zhí)行機構，也可以將其他機構作為執(zhí)行機構，具體選擇因各社會團體

法人的內(nèi)部治理結構而有所不同；

3.法定代表人：法定代表人可以依據(jù)章程確定，由理事長或者會長等負責人按照法人章程的規(guī)定擔任。

五、捐助法人

（-）捐助法人的概念與特征

1.概念：具備法人條件，為公益目的以捐助財產(chǎn)設立的基金會、社會服務機構等組織；

2.特征：（1）具有非營利性；（2）財產(chǎn)的集合體；（3）沒有成員或會員；（4）必須登記設立。

（二）捐助法人的設立

1.依法登記成立；2.制訂章程。

（三）捐助法人的機構

1.沒有成員，不能設置成員大會；

2.捐助法人應當設理事會、民主管理組織等決策機構，并設執(zhí)行機構。

（四）捐助人的權利

1.查詢捐助財產(chǎn)的使用、管理情況；

2.有權提出意見和建議，以使得捐助財產(chǎn)的使用更符合捐助人事先確定的目的；

3.可以請求人民法院撤銷捐助法人的違法決定。構成要件：（1）必須針對的是決策機構、執(zhí)行機構或者法定代表人

作出的決定；（2）必須針對決定的內(nèi)容和程序違法或違反章程的現(xiàn)象；（3）撤銷的主體包括捐助人等利害關系人或

者主管機關。

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六、宗教活動場所法人

（-）宗教活動場所法人的概念和特征

1.宗教活動場所法人，是指取得捐助法人資格的宗教活動場所。

2.《民法總則》第92條第2款：依法設立的宗教活動場所，具備法人條件的，可以申請法人登記，取得捐助法人

資格。法律、行政法規(guī)對宗教活動場所有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

3.宗教活動場所法人具有如下特征：

（1）以財產(chǎn)為基礎而形成的組織；

（2）屬于非營利法人；

（3）以從事宗教活動為設立目的；

4.宗教場所法人和宗教團體不同，宗教團體在性質(zhì)上屬于社會團體。

（-）宗教活動場所法人的設立

1.必須滿足法人的設立條件；2.還須遵守特別法的規(guī)定。

（三）宗教活動場所法人的管理

《宗教事務條例》就宗教活動場所法人的管理作出了一些規(guī)定。

考點24特別法人

一、特別法人概述

（-）特別法人的概念和特征

1.特別法人，是我國法上營利法人和非營利法人之外的一類法人，包括機關法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)

村的合作經(jīng)濟組織法人、基層群眾性自治組織法人。

2.特征：（1）它是營利法人和非營利法人難以包括的其他類型法人。（2）它的設立具有特殊性。（3）它的權利能力

和行為能力具有特殊性。

（二）特別法人的類型

1.機關法人；2.農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人；3.城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織法人；4.基層群眾性自治組織法人。

二、機關法人

（-）機關法人的概念和特征

1.機關法人，是指依照法律和行政命令組建的，享有公權力的，以從事國家管理活動為主的各級國家機關。

2.特征：（1）設立上具有特殊性；（2）不需要辦理設立登記；（3）其是享有公權力的各類國家機關；（4）財產(chǎn)來自

于財政撥款；（5）從事民事行為時，其民事行為能力比其他任何類型的法人收到更嚴格的限制

（-）機關法人的設立與終止

1.機關法人的設立，直接依據(jù)法律法規(guī)和行政決定而設立，無需登記；

2.機關法人的終止。

三、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人

（-）農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人的概念和特征

1.農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人，是指利用農(nóng)村集體的土地或其他財產(chǎn)，從事農(nóng)業(yè)經(jīng)營等活動的組織。

2.我國的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織包括三類：鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體、村集體、村民小組，但是一些地方開始推進農(nóng)村集體經(jīng)濟組織產(chǎn)

權制度改革，設立了社區(qū)股份合作社等組織。

3.特征：（1）財產(chǎn)的特殊性；（2）成員的身份性；（3）職能的特定性；（4）組織體的穩(wěn)定性。

（二）農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人的設立

第九十九條農(nóng)村集體經(jīng)濟組織依法取得法人資格。

四、合作經(jīng)濟組織法人

（-）合作經(jīng)濟組織法人的概念和特征

1.合作經(jīng)濟組織法人，又稱為合作社法人，是指勞動者在互助基礎上，自籌資金，共同經(jīng)營、共同勞動并分享收益

的經(jīng)濟組織。

2.特征：（1）合作經(jīng)濟組織法人本質(zhì)是一種勞動者自愿聯(lián)合的經(jīng)濟組織，合作社的資金來源主要是合作社成員籌集

的資金，其形式是由出資者自己出資、自己經(jīng)營、自己勞動，不接受非合作社成員的投資，更不能向社會廣泛募集

資金。（2）合作經(jīng)濟組織法人在經(jīng)營目的上，不是以營利為主要目的，而主要是以社員之間的互濟、互助、互惠、

互利為其目的，其基本目標是為社員服務。（3）合作經(jīng)濟組織法人在分配制度上主要不是按資分配，而是采取按交

易額分配、按勞分配等多種分配方式。（4）在管理方式上，合作經(jīng)濟組織法人事業(yè)須由社員共同經(jīng)營。（5）合作經(jīng)

濟組織法人的社員要參與經(jīng)營或勞動。

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（-）合作經(jīng)濟組織法人的設立

1.《民法總則》第100條第I款規(guī)定：“城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織依法取得法人資格」

2.合作經(jīng)濟組織法人在成立時應當有自己的章程，合作社章程是合作社成立的基礎。

五、基層群眾性自治組織法人

（一）居民委員會和村民委員會

1.居民委員會（簡稱居委會）是“居民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織”

2.村民委員會，是指“村民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織”，“實行民主選舉、民主決策、

民主管理、民主監(jiān)督”

3.《民法總則》確立了居委會和村委會的民事主體資格，方便其從事民事活動。

4.特殊性：（1）設立的特殊性；（2）職能的特殊性；（3）組織機構的特殊性；（4）財產(chǎn)的特殊性。

（-）未設立集體經(jīng)濟組織時村民委員會的職能

1.《民法總則》第101條第2款規(guī)定：”未設立村集體經(jīng)濟組織的，村民委員會可以依法代行村集體經(jīng)濟組織的職

能。”

2.《物權法》第60條規(guī)定，對于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等，屬于村農(nóng)民集體所有的,

由村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會代表集體行使所有權。

練習：

下列選項中屬于財團法人的是O

A寺院B基金會C有限責任公司D法學會

答案：ABAB屬于財團（捐助）法人，是捐助財產(chǎn)集合而成立的社會組織。

第六章非法人組織——考點25

一、非法人組織的概念和特征

非法人組織，是指不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。

特征：

1.非法人組織必須依法設立。

2.非法人組織能夠以自己的名義從事民事活動。

3.非法人組織也可能具有自己的財產(chǎn)。

4.非法人組織不能獨立承擔責任。

二、非法人組織與法人

非法人組織與法人的主要區(qū)別：

1.是否具有獨立的財產(chǎn)不同。

2.是否能夠獨立承擔責任不同。

3.成員與團體的關系不同。

非法人組織與法人的聯(lián)系：法人的許多規(guī)則都可以參照適用于非法人組織。

三、非法人組織的分類

（-）個人獨資企業(yè)

（二）合伙企業(yè)

（三）不具有法人資格的專業(yè)服務機構（如會計師事務所和律師事務所）

（四）其他類型（法人的分支機構）

四、非法人組織的代表

（-）非法人組織可以確定代表人

《民法總則》第105條：非法人組織可以確定一人或者數(shù)人代表該組織從事民事活動。

非法人組織的代表人不同于法人的法定代表人。

（-）非法人組織代表人的義務

1.勤勉義務；

2.忠實義務；

3.報告義務。

五、非法人組織的設立

《民法總則》第103條第1款：非法人組織應當依照法律的規(guī)定登記。

《民法總則》第103條第2款：設立非法人組織，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關機關批準的，依照其規(guī)定。

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1.某種類型的非法人組織設立本身需要經(jīng)過批準；

2.某種類型的非法人組織的設立本身不需要經(jīng)過批準，但如果其經(jīng)營范圍屬于需要批準的事項，則其也應當經(jīng)有關

部門批準。

六、非法人組織的財產(chǎn)責任

一般規(guī)則：

非法人組織的財產(chǎn)責任，是指非法人組織對非法人組織代表人的行為承擔的行為后果。

依據(jù)《民法總則》第104條的規(guī)定，非法人組織的償債規(guī)則包含如下兩層含義：

1.應當首先以非法人組織的財產(chǎn)清償債務，這就是非法人組織的獨立責任。

2.非法人組織的財產(chǎn)不足以清償債務的，則應由其出資人或者設立人承擔無限責任。

例外：

如果有法律特別規(guī)定非法人組織的出資人或者設立人無須對非法人組織資不抵債部分的債務承擔無限連帶責任或

者有其他限制的，則依據(jù)該具體規(guī)定確定出資人、設立人的責任。

依據(jù)《合伙企業(yè)法》第2條的規(guī)定，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。因此，在清償合

伙企業(yè)的債務時，有限合伙人所認繳的出資額是其責任承擔的上限。

七、非法人組織的解散

1非法人組織的解散，是指非法人組織章程或者法律規(guī)定的事由出現(xiàn)，或者基于出資人、設立人的決議，使非法人

組織停止積極活動，并開始清理相關財產(chǎn)關系的法律程序。

2特征:

解散原因具有多樣性；

并不當然導致非法人組織的終止；

非法人組織一旦解散，其民事行為能力就受到嚴格限制，其只能從事與清算活動相關的活動。

3原因

《民法總則》第106條規(guī)定：“有下列情形之一的，非法人組織解散：（一）章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者章程規(guī)定

的其他解散事由出現(xiàn)；（二）出資人或者設立人決定解散；（三）法律規(guī)定的其他情形

4清算

《民法總則》第107條規(guī)定：“非法人組織解散的，應當依法進行清算。”

關于非法人組織清算的程序，《民法總則》并沒有作出統(tǒng)一規(guī)定，但相關的立法對個別類型的非法人組織的清算規(guī)

則作出了規(guī)定。

第六章民事權利——考點26

一、民事權利的概念

權利，是指權利人對義務人提出的與自己的利益和意愿有關的、必須作為或不作為的要求。

二、民事權利的特征

（-）民事權利是由民法所確認的一種權利

私權與公權之間的區(qū)別：1.法律依據(jù)不同；2.義務主體不同；3.權利內(nèi)容和目的不同；4.救濟途徑不同

（二）民事權利是由民事主體所享有的利益

（三）民事權利體現(xiàn)為民事主體一定范圍內(nèi)的行為自由

（四）民事權利都受到國家強制力的保障

（五）權利是類型化了的利益

三、民事權利的基本分類

（一）財產(chǎn)權、人身權和綜合性權利

1財產(chǎn)權

財產(chǎn)權，是指以財產(chǎn)利益為直接內(nèi)容的權利，其主體限于現(xiàn)實地享有或可以取得財產(chǎn)的人，而不像人格權那樣可以

為一切人普遍地享有。財產(chǎn)權利主要包括兩大類，即物權和債權。

2人身權

人身權，是指以人身所體現(xiàn)的利益為內(nèi)容的、與權利人的人身密不可分的民事權利，包括人格權和身份權。

3綜合性權利

所謂綜合性權利，是指由財產(chǎn)權和人身權結合所產(chǎn)生的一類權利。這些權利的特點表現(xiàn)在，其內(nèi)容既包括人身利益

又包括財產(chǎn)利益，其專屬性并非十分強烈。知識產(chǎn)權；社員權；繼承權。

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（二）支配權、請求權、抗辯權和形成權

支配權

1.支配權的概念和特征

支配權的概念：指直接支配客體，并享受一定的利益的權利。物權是典型的支配權，知識產(chǎn)權、人格權、身份權在

性質(zhì)上也可以稱為支配權。

支配權的特征：1.支配權的客體是特定的，即特定化的財產(chǎn)和人身利益；2.支配權的權利主體是特定的，而義務主

體是不特定的；3.支配權的實現(xiàn)不需要義務人的積極作為；4.支配權因支配而產(chǎn)生排他性的效力。

2.支配權的分類

（1）對物的支配權；

（2）對人身利益的支配權；

（3）對無形財產(chǎn)的支配權。

請求權

1.請求權的概念和特征

概念：請求權，是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權利。

特征：（1）具有相對性；（2）依附于基礎權利；（3）請求權作為獨立