第一節(jié)股份發(fā)行

第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓第五章股份有限公司（二）股份是公司資本的成分,是均分公司全部資本的最小單位。股份有限公司的資本劃分為股份,每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股份有限責(zé)任公司的股份,可以從以下三個角度來說明:(1)股份是公司資本的成分,全部股份金額的總和就是公司資本總額。(2)股份是股東權(quán)利義務(wù)的計算單位。(3)股票是股份的表現(xiàn)形式。

一、股份的概念第一節(jié)股份發(fā)行廣義的股份發(fā)行,包括兩種情況:一是在發(fā)起設(shè)立時,發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份;二是在募集設(shè)立時,發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分,即認(rèn)購不少于公司股份35%的股份,其余部分向社會公開募集。有學(xué)者認(rèn)為,股份發(fā)行的含義之一是公司向不特定人發(fā)出的認(rèn)購股份的要約、要約邀請或單方面地表示招募股份的意思。這種表述,只表現(xiàn)了發(fā)行的一部分內(nèi)容,即只表現(xiàn)了公司的行為,沒有表現(xiàn)認(rèn)購行為。發(fā)行,應(yīng)當(dāng)包括股份的出售和認(rèn)購。

二、股份發(fā)行的概念第一節(jié)股份發(fā)行第一節(jié)股份發(fā)行三、股份發(fā)行的原則ABC公開原則公平原則公正原則根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股份的發(fā)行,實行公開、公平、公正的原則,同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票,每股發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同。任何單位或者個人所認(rèn)購的股份,每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。第一節(jié)股份發(fā)行四、股份的種類(一)普通股和優(yōu)先股(二)記名股和無記名股(三)額面股和無額面股(四)國家股、法人股、個人股和外資股(五)人民幣股和人民幣特種股（一）股票的概念股份有限公司股份采取股票形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。或者說,股票是股份有限公司股份證券化的形式。（二）股票的特征股票是一種要式證券股票是一種非設(shè)權(quán)證券股票是一種有價證券第一節(jié)股份發(fā)行五、股票的概念和特征（二）股票發(fā)行價格平價發(fā)行濫價發(fā)行折價發(fā)行（一）股票發(fā)行人股票發(fā)行人必須是具有股票發(fā)行資格的股份有限公司,包括已經(jīng)成立的股份有限公司和正在募集成立的股份有限公司。（三）股票的交付《公司法》第132條規(guī)定:“股份有限公司成立后,即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。”股票的持有者是股東,股票是公司簽發(fā)的證明股東持有股份的憑證。在嚴(yán)格意義上,公司成立之前只有發(fā)起人和(募集)認(rèn)股人,沒有股東。另外,在公司登記成立后才允許交付股票,也是為了保護(hù)交易安全。六、對股票發(fā)行的具體要求第一節(jié)股份發(fā)行新股的發(fā)行,在實質(zhì)上是公司增加注冊資本的行為。新股,意味著在此之前已經(jīng)發(fā)行過股份。依照發(fā)行的順序,股份可以分為原始股和新股。新股的發(fā)行,應(yīng)當(dāng)符合一定的條件和程序。(1)具備健全且運行良好的組織機(jī)構(gòu)(2)具有持續(xù)經(jīng)營能力(3)最近三年財務(wù)會計報告被出具無保留意見審計報告(4)權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰(5)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。上市公司發(fā)行新股,應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件,具體管理辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。公開發(fā)行存托憑證的,應(yīng)當(dāng)符合首次公開發(fā)行新股的條件以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。七、新股的發(fā)行第一節(jié)股份發(fā)行（一）新股的發(fā)行的條件（二）發(fā)行新股的決議根據(jù)《公司法》的規(guī)定,公司發(fā)行新股,股東大會應(yīng)當(dāng)對下列事項作出決議:(1)新股種類及數(shù)額;(2)新股發(fā)行價格;(3)新股發(fā)行的起止日期;(4)向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。發(fā)行新股是增加注冊資本的行為。股東大會作出增資決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。增加注冊資本的方案由董事會制定。（三）發(fā)行新股報送的文件根據(jù)《證券法》第13條的規(guī)定,公司公開發(fā)行新股,應(yīng)當(dāng)報送募股申請和下列文件:(1)公司營業(yè)執(zhí)照;(2)公司章程;(3)股東大會決議;(4)招股說明書或者其他公開發(fā)行募集文件;(5)財務(wù)會計報告;(6)代收股款銀行的名稱及地址。依照《證券法》規(guī)定聘請保薦人的,還應(yīng)當(dāng)報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。依照《證券法》規(guī)定實行承銷的,還應(yīng)當(dāng)報送承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。第一節(jié)股份發(fā)行第一節(jié)股份發(fā)行04（四）對募集資金用途的規(guī)定0506（六）配股07（五）發(fā)行新股的公告，承銷和作價（七）變更登記《證券法》第14條規(guī)定:公司對公開發(fā)行股票所募集資金,必須按照招股說明書或者其他公開發(fā)行募集文件所列資金用途使用;改變資金用途,必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途,未作糾正的,或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的,不得公開發(fā)行新股。公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時,必須公告新股招股說明書和財務(wù)會計報表及附屬明細(xì)表,并制作認(rèn)股書。招股說明書的性質(zhì)為要約邀請。公司向社會公開發(fā)行新股,應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷,簽訂承銷協(xié)議。公司發(fā)行新股,可根據(jù)公司經(jīng)營情況和財務(wù)狀況,確定其作價方案。配股是公司向原股東進(jìn)一步發(fā)行新股、籌集資金的行為。公司配股時,新股的認(rèn)購權(quán)按照原有股權(quán)的比例在原股東之間分配。公司發(fā)行新股募足股款后,必須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記并公告。這里的變更登記,應(yīng)為注冊資本增加的變更登記。股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股份轉(zhuǎn)讓是轉(zhuǎn)移股東權(quán)的法律行為,這種轉(zhuǎn)讓一般是有償轉(zhuǎn)讓,也有贈與等無償轉(zhuǎn)讓的情形。有償轉(zhuǎn)讓是一種買賣。通過買賣、贈與、繼承取得股份,屬于繼受取得。作為發(fā)起人而取得股份為原始取得。股東持有的股份不能向公司退回,但可以依法轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓人如果轉(zhuǎn)讓了全部股份,則失去股東的地位。受讓人不論受讓部分股份還是全部股份,都成為新股東。（一）股份轉(zhuǎn)讓的含義第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓

一、股份轉(zhuǎn)讓的含義和意義2.對于受讓人的意義獲得股東的資格，以便通過分紅獲得收益。增加股權(quán)，加強(qiáng)對公司的控制或者兼并公司1.對于出讓人的意義轉(zhuǎn)移風(fēng)險實現(xiàn)股份增值的利益3.對于公司的意義股份轉(zhuǎn)讓不屬于退資,不會影響公司股份的數(shù)額,只是改變公司的股東。股份有限公司是資合公司,因此,股份的轉(zhuǎn)讓一般不會影響公司的信用。第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓

（二）股份轉(zhuǎn)讓的意義《公司法》第138條規(guī)定:“股東轉(zhuǎn)讓其股份,應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行?！边@里的“場所”是一個空間的概念,我國目前依法設(shè)立的證券交易場所有兩類。一類是證券交易所(上海證券交易所和深圳證券交易所)提供的證券集中競價交易的場所。另一類是場外交易場所,是指依法設(shè)立的供非上市的證券進(jìn)行交易的場所。（一）轉(zhuǎn)讓的場所股份有限公司股份的表現(xiàn)形式是股票。轉(zhuǎn)讓股份是以轉(zhuǎn)讓股票的方式實現(xiàn)的。記名股票的轉(zhuǎn)讓方式無記名股票的轉(zhuǎn)讓方式（二）轉(zhuǎn)讓的方式二、對股份轉(zhuǎn)讓的要求第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓依據(jù)《公司法》第141條的規(guī)定,發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi),不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。此規(guī)定對防止發(fā)起人欺詐具有重要意義。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間內(nèi),每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持本公司股份的25%。此規(guī)定對于增加董事、監(jiān)事和高級管理人員的向心力和責(zé)任感具有重要的意義。（三）轉(zhuǎn)讓的限制第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓股份回購是指公司用自己的財產(chǎn)向自己的股東收購股份。廣義的回購包括有限責(zé)任公司的回購(見《公司法》第74條)和股份有限公司的回購。狹義的回購是指股份有限公司的回購。這里所說的回購是指狹義的回購。股份有限公司的回購又包括上市公司的回購和不上市公司的回購。1.股份回購概述《公司法》第142條第1款規(guī)定:“公司不得收購本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:(一)減少公司注冊資本;(二)與持有本公司股份的其他公司合并;(三)將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵;(四)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份;(五)將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券;(六)上市公司為維護(hù)公司價值及股東權(quán)益所必需。”2.允許回購的情形第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓

三、股份回購和對本公司股份質(zhì)押的禁止（一）股份回購(1)公司因減少公司注冊資本或因與持有本公司股份的其他公司合并收購本公司股份的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。(2)公司因?qū)⒐煞萦糜趩T工持股計劃或者股權(quán)激勵收購本公司股份,或因?qū)⒐煞萦糜谵D(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券收購本公司股份,或者因上市公司為維護(hù)公司價值及股東權(quán)益所必需收購本公司股份,可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的授權(quán),經(jīng)2/3以上董事出席的董事會會議決議。如果公司章程沒有規(guī)定股東大會也沒有授權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。3.對回購股權(quán)的決議公司不能永久地持有對自己公司的股份,應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的時間對回購的股份進(jìn)行處分。(1)因減少公司注冊資本收購本公司股份的,應(yīng)當(dāng)自收購之日起10日內(nèi)注銷。(2)因與持有本公司股份的其他公司合并收購本公司股份的,以及因股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議,公司收購異議股東股份的,應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。(3)因?qū)⒐煞萦糜趩T工持股計劃或者股權(quán)激勵、將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券以及上市公司為維護(hù)公司價值及股東權(quán)益所必需收購本公司股份的,公司合計持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的10%,并應(yīng)當(dāng)在3年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。4.對回購股權(quán)的處理第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓股份有限公司包括上市公司和未上市公司,對上市公司回購的方式,有嚴(yán)格的要求。(1)上市公司收購本公司股份的,應(yīng)當(dāng)依照《證券法》的規(guī)定履行信息披露義務(wù)。(2)《證券法》第38條規(guī)定:“證券在證券交易所上市交易,應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式?！惫_的集中交易方式是在證券交易所掛牌的集中競價的交易方式,其成交原則是價格優(yōu)先、時間優(yōu)先。以下三種回購應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式:其一,上市公司為將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵而回購的;其二,將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券而回購的;其三,上市公司為維護(hù)公司價值及股東權(quán)益所必需而回購的。5.上市公司回購股份的方式第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓質(zhì)押是一種擔(dān)保方式,其本身不是轉(zhuǎn)讓,但它可以導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的后果?！豆痉ā芬?guī)定,公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。如果公司能夠接受本公司股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的,就可能產(chǎn)生與收購本公司股票同樣的效果。如果將股票質(zhì)押給發(fā)行股票的公司,債務(wù)履行期屆滿,質(zhì)權(quán)人(此時為發(fā)行股票的公司)未受清償?shù)?可能與出質(zhì)人協(xié)議將股票折價歸質(zhì)權(quán)人所有,這就等于公司收購本公司的股票。（二）質(zhì)押的禁止第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓《公司法》第143條規(guī)定:“記名股票被盜、遺失或者滅失,股東可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序,請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后,股東可以向公司申請補(bǔ)發(fā)股票?！惫敬吒娉绦?是指由人民法院根據(jù)申請人的申請,以公告方式告知并催促可能存在的不明利害關(guān)系人限期申報權(quán)利,逾期無人申報權(quán)利,判決宣告原票據(jù)失效、恢復(fù)失票人權(quán)利的一種審判程序。適用公示催告程序的案件,實行一審終審制,不適用兩審終審制和再審程序。公示催告程序的適用,限于可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)失票案件。公示催告程序由兩個階段組成:第一個階段是公示催告階段,由申請人申請啟動,由法院發(fā)出公告,催促利害關(guān)系人申報權(quán)利;第二個階段是判決階段,須由申請人在公告到期后再次提出申請才能啟動。

四、公示催告程序第二節(jié)股份轉(zhuǎn)