第一節(jié)外國公司分支機(jī)構(gòu)概述第二節(jié)外國公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、義務(wù)、保護(hù)及清算第十一章外國公司的分支機(jī)構(gòu)（一）外國公司的含義《公司法》所稱外國公司是指依照外國法律在中國境外設(shè)立的公司。外國公司是相對于本國公司而言的。外國公司具有外國國籍,設(shè)立在本國以外;本國公司具有本國國籍,設(shè)立在本國境內(nèi)。外國公司與本國公司是按照國籍進(jìn)行的一種分類?，F(xiàn)在大部分國家對公司國籍的認(rèn)定,采用公司注冊登記地標(biāo)準(zhǔn),即一個(gè)公司在哪個(gè)國家注冊登記,其國籍國就是哪個(gè)國家。（二）外國公司分支機(jī)構(gòu)的含義外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的不具有法人資格的常駐經(jīng)營機(jī)構(gòu)(如分公司、辦事處、代辦處、代表處、分行等),概括稱為外國公司的分支機(jī)構(gòu)。外國公司在我國設(shè)立分支機(jī)構(gòu),是該外國公司在我國進(jìn)行經(jīng)營活動的重要方式。外國公司在我國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu),受我國管轄,適用我國法律。一、外國公司分支機(jī)構(gòu)概述第一節(jié)外國公司分支機(jī)構(gòu)概述外國公司的分支機(jī)構(gòu),隸屬于外國公司,以外國公司的存在為基礎(chǔ),且在我國境內(nèi)設(shè)立,受中國法律管轄,受中國法律保護(hù)。這種機(jī)構(gòu)是在中國注冊登記的經(jīng)常性機(jī)構(gòu)。（一）它是它是外國公司派駐我國的經(jīng)常性機(jī)構(gòu)外國公司的分支機(jī)構(gòu),是在我國境內(nèi)設(shè)立,在我國從事經(jīng)營活動的機(jī)構(gòu)。外國公司通過在我國設(shè)立分支機(jī)構(gòu),將其經(jīng)營業(yè)務(wù)活動延伸到了我國境內(nèi)。（二）它是在我國境內(nèi)從事經(jīng)營活動的機(jī)構(gòu)外國公司的分支機(jī)構(gòu),不具有法人資格?！豆痉ā返?95條規(guī)定:“外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有中國法人資格。外國公司對其分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動承擔(dān)民事責(zé)任?！保ㄈ┧痪哂蟹ㄈ速Y格

二、外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律特征第一節(jié)外國公司分支機(jī)構(gòu)概述外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè),不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。外資企業(yè)是外商投資企業(yè)的一種。外國公司分支機(jī)構(gòu)與外資企業(yè)的區(qū)別表示在以下幾個(gè)方面:(1)在中國境內(nèi)設(shè)立的外資企業(yè)具有中國國籍,符合中國法人的條件,為中國法人。而外國公司在中國設(shè)立的分支機(jī)構(gòu),是外國公司的組成部分,屬于外國企業(yè),不具有中國國籍(因在中國境內(nèi)活動,須遵守中國法律)。外國公司的分支機(jī)構(gòu)雖然設(shè)立在中國境內(nèi),但該分支機(jī)構(gòu)仍屬外國公司的組成部分,或者說其仍為該外國公司的成分。(2)外資企業(yè)具有獨(dú)立的法律地位,是以自己的名義獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營活動的,其中多數(shù)為有限責(zé)任公司的形式,能夠以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立地承擔(dān)責(zé)任。而外國公司的分支機(jī)構(gòu),不具有獨(dú)立的法律地位,是以外國公司的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)最終責(zé)任。(3)外資企業(yè)具有公司的形式,其組織機(jī)構(gòu)按中國公司法的規(guī)定構(gòu)建。外國公司的分支機(jī)構(gòu),法律只要求其設(shè)代表人或者代理人,并不要求其有公司的組織機(jī)構(gòu)。

三、外國公司分支機(jī)構(gòu)與外資企業(yè)的區(qū)別第一節(jié)外國公司分支機(jī)構(gòu)概述一、外國公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立程序ABC向中國主管機(jī)關(guān)提出申請審批設(shè)立登記第二節(jié)外國公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、義務(wù)、保護(hù)及清算《公司法》第192條規(guī)定:“外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),必須向中國主管機(jī)關(guān)提出申請,并提交其公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件,經(jīng)批準(zhǔn)后,向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外國公司分支機(jī)構(gòu)的審批辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！保ㄒ唬Υ砣?、代理人和資金的要求《公司法》第193條規(guī)定:“外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),必須在中國境內(nèi)指定負(fù)責(zé)該分支機(jī)構(gòu)的代表人或者代理人,并向該分支機(jī)構(gòu)撥付與其所從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金。對外國公司分支機(jī)構(gòu)的經(jīng)營資金需要規(guī)定最低限額的,由國務(wù)院另行規(guī)定?！保ǘγQ標(biāo)注和章程置備的要求《公司法》第194條規(guī)定:“外國公司的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明該外國公司的國籍及責(zé)任形式。外國公司的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在本機(jī)構(gòu)中置備該外國公司章程。”外國公司分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)當(dāng)真實(shí)反映最基本的信息——國籍和責(zé)任形式。置備公司章程,是為了方便他人的查閱。二、對設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的具體要求第二節(jié)外國公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、義務(wù)、保護(hù)及清算《公司法》第196條規(guī)定:“經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的外國公司分支機(jī)構(gòu),在中國境內(nèi)從事業(yè)務(wù)活動,必須遵守中國的法律,不得損害中國的社會公共利益,其合法權(quán)益受中國法律保護(hù)?！保ㄒ唬┩鈬痉种C(jī)構(gòu)的基本義務(wù)外國公司分支機(jī)構(gòu)的基本義務(wù),就是遵守中國法律,不得損害中國的社會公共利益。遵守中國法律,體現(xiàn)了主權(quán)原則。（二）外國公司分支機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益受中國法律保護(hù)外國公司分支機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益受我國法律保護(hù),實(shí)際上就是外國公司在我國的利益受我國法律保護(hù)。外國公司分支機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益受侵害時(shí),可以向有關(guān)機(jī)關(guān)尋求保護(hù)。比如,向人民法院起訴,向行政機(jī)關(guān)投訴、反映問題、請求復(fù)議等。

三、外國公司分支機(jī)構(gòu)的基本義務(wù)及合法權(quán)益受保護(hù)原則第二節(jié)外國公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、義務(wù)、保護(hù)及清算

《公司法》第197條規(guī)定:“外國公司撤銷其在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)時(shí),必須依法清償債務(wù),依照本法有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進(jìn)行清算。未清償債務(wù)之前,不得將其分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)移至中國境外?！蓖鈬痉种C(jī)構(gòu)的撤銷,分為主動撤銷和強(qiáng)制撤銷。強(qiáng)制撤銷是在發(fā)生嚴(yán)重違法的情況下,由中國的有關(guān)機(jī)構(gòu)吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉等。不管是主動撤銷還是強(qiáng)制撤銷,都要進(jìn)行清算。外國公司的分支機(jī)構(gòu),雖然不具有法人資格,但仍按公司(法人)的清算程序進(jìn)行清算。其程序包括:成立清算組,通知、公告?zhèn)鶛?quán)人,債權(quán)人申