20xx年2月90年代中國專利法的修改與臺灣企業(yè)在大陸專利保護(hù)對策2一、中國知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展概況二、中國專利法修改的背景和主要內(nèi)容三、中國專利法適用和司法保護(hù)趨向四、日商的專利保護(hù)應(yīng)對策略3一、中國知識財權(quán)發(fā)展概況主要領(lǐng)域和常見知識產(chǎn)權(quán)糾紛科技創(chuàng)新、經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變——以專利、商業(yè)秘密等為后盾；企業(yè)品牌建設(shè)與市場競爭——以商標(biāo)、反不正當(dāng)競爭權(quán)益為支撐；文化產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型和發(fā)展——以版權(quán)和鄰接權(quán)為核心。國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略為指導(dǎo)總政策4

知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展涉及的主要領(lǐng)域

文化產(chǎn)業(yè)5知識產(chǎn)權(quán)糾紛的種類——法律關(guān)系的性質(zhì)不同而區(qū)分刑事、民事和行政專利、商標(biāo)、版權(quán)、商業(yè)秘密侵權(quán)行為中故意、一定規(guī)格行為涉嫌犯罪；政府授權(quán)等涉及行政行為的糾紛民事訴訟類別分為三類：權(quán)屬、侵權(quán)與合同6知識產(chǎn)權(quán)糾紛列入一級案由4個二級案由，34個三級案由，89個四級案由77法院數(shù)據(jù)2001-2008全國地方法院共受理知識產(chǎn)權(quán)民事一審案件共141,968件年增長25.61%著作權(quán)專利商標(biāo)技術(shù)合同糾紛不正當(dāng)競爭其他44,73731,89521,45823,8869,11910,87388法院數(shù)據(jù)2008全國地方法院共受理知識產(chǎn)權(quán)民事一審案件共24,406件著作權(quán)專利商標(biāo)技術(shù)合同糾紛10,9514,0746,2331,185其中，涉外案件1，139件，同比增長70.51%99法院數(shù)據(jù)1010法院數(shù)據(jù)

最新數(shù)據(jù)：2009年上半年，全國法院共受理和審結(jié)知識產(chǎn)權(quán)民事一審案件13698件和9208件，比上年同期分別增長23.11%和20.95%1111法院數(shù)據(jù)2008年全國地方法院共受理知識產(chǎn)權(quán)行政一審案件1,074件，比2007年增長7.29%2008年全國地方法院共審結(jié)涉及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的刑事一審案件3326件，有罪判決5386人。12二、中國專利法修改的背景和主要內(nèi)容（一）修改背景現(xiàn)行專利法自1985年4月1日起施行，分別于1992年和2000年進(jìn)行了兩次修訂，2008年是第三次修訂2008年6月5日，國務(wù)院發(fā)布《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》國內(nèi)國際層面，中國的專利法保護(hù)仍存在問題13二、中國專利法修改的背景和主要內(nèi)容目的：

全面落實科學(xué)發(fā)展觀，貫徹《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》，立足實際國情，促進(jìn)創(chuàng)新型國家建設(shè)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式轉(zhuǎn)變和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)社會的又好又快發(fā)展。14任務(wù)：理順權(quán)利歸屬關(guān)系，激勵發(fā)明創(chuàng)造的積極性，促進(jìn)專利技術(shù)的實施與應(yīng)用；嚴(yán)格專利授權(quán)條件，提高專利質(zhì)量，增強專利權(quán)的穩(wěn)定性；合理平衡公眾與專利權(quán)人之間的利益關(guān)系，防止專利權(quán)濫用；完善司法和行政執(zhí)法措施，加強對專利權(quán)的保護(hù)。15（二）修改的主要內(nèi)容1、涉及的條款

共36處：新增7條；修改25條；將兩條并為一條并作修改的2處；將一條拆分為兩條并作修改的2處16總則

原21條

改13條

增1條授予專利權(quán)條件

原4條

改3條專利申請

原8條

改3條專利權(quán)的期限、終止和無效

原6條

改1條專利實施強制許可

原8條

改3條

增3條專利權(quán)的保護(hù)

原12條

改6條

增3條17主要內(nèi)容：1、宗旨條款的調(diào)整和定義的引入2、明確專利權(quán)歸屬及相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)3、完善專利授權(quán)條件4、完善外觀設(shè)計制度5、維護(hù)公眾利益防止專利濫用6、完善執(zhí)法措施，加強專利權(quán)保護(hù)7、深化行政審批改革、建設(shè)服務(wù)型政府8、其他條款的完善18專利法修改的主要內(nèi)容1、明確專利權(quán)歸屬及相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)

（1）專利申請權(quán)和專利權(quán)的共有問題

（新增第15條）

（2）表明身份和進(jìn)行標(biāo)識的權(quán)利

（新法第17條）

19專利法修改的主要內(nèi)容1、明確專利權(quán)歸屬及相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)（1）專利申請權(quán)和專利權(quán)的共有問題（新增第15條）

“中國專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。

除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。”

20專利法修改的主要內(nèi)容1、明確專利權(quán)歸屬及相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)（2）表明身份和進(jìn)行標(biāo)識的權(quán)利（新法第17條）現(xiàn)行專利法第15條、第17條合并：

“發(fā)明人或者設(shè)計人有權(quán)在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計人。

專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)識。

” *專利標(biāo)記和專利號------專利標(biāo)識 *兩條合并的目的21專利法修改的主要內(nèi)容2、完善專利授權(quán)條件（1）擴大抵觸申請，采用絕對新穎性標(biāo)準(zhǔn)

（新法第22條）（2）遺傳資源的保護(hù)與來源披露

（新法第5條、第26條）（3）向外申請的保密審查

（新法第20條）（4）禁止重復(fù)授權(quán)原則的調(diào)整和補充

（新法第9條）22專利法修改的主要內(nèi)容2、完善專利授權(quán)條件（1）擴大抵觸申請的范圍，采用絕對新穎性標(biāo)準(zhǔn)（新法第22條）

“新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。”23專利法修改的主要內(nèi)容2、完善專利授權(quán)條件（2）遺傳資源的保護(hù)與來源披露

（新法第5條、第26條）

第5條——發(fā)明創(chuàng)造的完成依賴于遺傳資源，該遺傳資源的獲取或利用違反我國法律的，不授予專利權(quán)；

第26條——申請人應(yīng)當(dāng)在申請文件中披露遺傳資源的直接來源、原始來源24專利法修改的主要內(nèi)容

在現(xiàn)行專利法第5條中增加一款，規(guī)定對遺傳資源的保護(hù)；

“對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。

” *法律、行政法規(guī)：我國的法律、行政法規(guī) *遺傳資源、依賴的含義-實施條例25專利法修改的主要內(nèi)容現(xiàn)行專利法第26條中增加第五款，規(guī)定：

“依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請人應(yīng)當(dāng)在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源；申請人無法說明原始來源的，應(yīng)當(dāng)陳述理由?！?直接來源：獲得該傳資源的直接渠道*原始來源：自然生長地或者采集地 <>歷史上的起源地

26專利法修改的主要內(nèi)容2、完善專利授權(quán)條件（3）向外申請的保密審查（新法第20條）第一款改為：

“任何單位或者個人將在中國完成的發(fā)明或者實用新型向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)事先報經(jīng)國務(wù)院專利行政部門進(jìn)行保密審查。保密審查的程序、期限等按照國務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行。

”同時增加第三款，規(guī)定：

“對違反本條第一款規(guī)定向外國申請專利的發(fā)明或者實用新型，在中國申請專利的，不授予專利權(quán)。

”27專利法修改的主要內(nèi)容2、完善專利授權(quán)條件（4）禁止重復(fù)授權(quán)原則的調(diào)整和補充（新法第9條）細(xì)則第13條引入法第9條并明確規(guī)定例外情況

“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)?！?8專利法修改的主要內(nèi)容解決方案原則上禁止重復(fù)授權(quán)唯一例外同一申請人對同樣的發(fā)明創(chuàng)造可以既申請實用新型專利，又申請發(fā)明專利，但必須同日提出授予發(fā)明專利權(quán)的條件之一是“先獲得的實用新型專利權(quán)未終止”申請人先獲得發(fā)明專利權(quán)的，不能放棄該專利權(quán)轉(zhuǎn)而獲得實用新型專利權(quán)29專利法修改的主要內(nèi)容3、完善外觀設(shè)計制度（1）適當(dāng)限制授予外觀設(shè)計專利的客體范圍，提高

申請質(zhì)量

（新法第25條）（2）提高授予外觀設(shè)計專利權(quán)的實質(zhì)條件

（新法第23條）（3）允許“關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計”合案提出申請

（新法第31條）（4）“簡要說明”成為必備的申請文件

（新法第27條）（5）進(jìn)一步明確外觀設(shè)計專利保護(hù)范圍的判斷標(biāo)準(zhǔn)

（新法第59條）（6）建立外觀設(shè)計專利權(quán)評價報告制度

（新法第61條）30專利法修改的主要內(nèi)容3、完善外觀設(shè)計制度（1）適當(dāng)限制授予外觀設(shè)計專利權(quán)的客體范圍，提高申請質(zhì)量（新法第25條）

“對下列各項，不授予專利權(quán)：

……

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計?！逼矫嬗∷⑵返膱D案、色彩或者其結(jié)合主要起標(biāo)識作用31專利法修改的主要內(nèi)容

“平面印刷品”主要指平面包裝袋、瓶貼、標(biāo)貼等附著于其他產(chǎn)品之上、不向消費者單獨出售的二維印刷品；“主要起標(biāo)識作用”是指外觀設(shè)計的圖案、色彩或者二者的結(jié)合主要是用于識別產(chǎn)品的來源或者生產(chǎn)者，而不是因為產(chǎn)生“美感”而吸引消費者32專利法修改的主要內(nèi)容3、完善外觀設(shè)計制度（2）提高授予外觀設(shè)計專利權(quán)的實質(zhì)條件（新法第23條）現(xiàn)有設(shè)計概念、絕對新穎性抵觸申請增加類似“創(chuàng)造性”的要求——與現(xiàn)有設(shè)計相比或者與現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比有明顯區(qū)別權(quán)利沖突的時間界限33專利法修改的主要內(nèi)容修改專利法第23條第一款，規(guī)定：

“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。”34專利法修改的主要內(nèi)容增加第二款，規(guī)定：

“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。

”修改關(guān)于權(quán)利沖突的規(guī)定，增加第四款：

“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突?！?/p>

“本法所稱現(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計。”

35專利法修改的主要內(nèi)容修改外觀設(shè)計專利授權(quán)條件的表述方式，提高外觀設(shè)計專利權(quán)的授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計排出了與現(xiàn)有設(shè)計相比整體視覺效果上實質(zhì)相同的外觀設(shè)計，包括：-與該現(xiàn)有設(shè)計完全相同的外觀設(shè)計 -僅在非設(shè)計要點上與現(xiàn)有設(shè)計相比有局部

細(xì)小區(qū)別的外觀設(shè)計

36專利法修改的主要內(nèi)容授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者與現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)有明顯區(qū)別授權(quán)的外觀設(shè)計與每一項現(xiàn)有設(shè)計單獨相比，不僅不應(yīng)當(dāng)在整體視覺效果上實質(zhì)相同，還應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別排除簡單的商業(yè)性轉(zhuǎn)用類設(shè)計排除與現(xiàn)有設(shè)計不相同但與現(xiàn)有設(shè)計的區(qū)別對產(chǎn)

品的整體視覺效果不具有顯著影響的外觀設(shè)計37專利法修改的主要內(nèi)容允許將兩項或者兩項以上現(xiàn)有設(shè)計的特征組合起來，判斷申請獲得專利權(quán)的外觀專利設(shè)計與之相比是否具有明顯區(qū)別

這一標(biāo)準(zhǔn)排除將慣常設(shè)計特征、知名產(chǎn)品的設(shè)計特征組合而成的設(shè)計，也排除對多項現(xiàn)有設(shè)計的特征進(jìn)行簡單組合而成的設(shè)計38專利法修改的主要內(nèi)容與發(fā)明和實用新型專利授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)相類似，在外觀設(shè)計專利授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)中引入抵觸申請的規(guī)定禁止重復(fù)原則的落實需要排除外觀設(shè)計抵觸申請“不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”規(guī)定進(jìn)行修改他人的合法權(quán)利必須在外觀設(shè)計專利申請日前取得他人在外觀設(shè)計申請日后授權(quán)日前取得的權(quán)利不影響外觀設(shè)計專利權(quán)的授予39專利法修改的主要內(nèi)容3、完善外觀設(shè)計制度（3）允許“相似外觀設(shè)計”合案提出申請（新法第31條）現(xiàn)行第31條第二款修改為

“一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項外觀設(shè)計。同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設(shè)計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

”在基本設(shè)計上，同一申請人對同一產(chǎn)品的外觀作出的兩項以上的基本相似的設(shè)計方案40專利法修改的主要內(nèi)容3、完善外觀設(shè)計制度（4）“簡要說明”成為必備的申請文件（新法第27條）

“申請外觀設(shè)計專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、該外觀設(shè)計的圖片或者照片以及對該外觀設(shè)計的簡要說明等文件?！?/p>

簡要說明對于確定外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍具有重要作用41專利法修改的主要內(nèi)容增加了第二款，規(guī)定：

“申請人提交的有關(guān)圖片或者照片應(yīng)當(dāng)清楚地顯示要求專利保護(hù)的產(chǎn)品的外觀設(shè)計。”42專利法修改的主要內(nèi)容3、完善外觀設(shè)計制度（5)進(jìn)一步明確外觀設(shè)計專利保護(hù)范圍

的判斷標(biāo)準(zhǔn)（新法第59條）原56新59，第二款：“外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計?！?3專利法修改的主要內(nèi)容“該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)”修改為“該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)”確定外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍時，不能將外觀設(shè)計抽象出來，使之脫離專利文件限定的采用該外觀設(shè)計的產(chǎn)品單獨予以保護(hù)對“該產(chǎn)品”的理解也不應(yīng)僅僅限于完全相同的產(chǎn)品，在類似產(chǎn)品上采用相同或者相似的外觀設(shè)計44專利法修改的主要內(nèi)容補充規(guī)定“簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計”現(xiàn)有規(guī)定存在的問題：有時會導(dǎo)致不適當(dāng)?shù)財U大/縮小外觀專利權(quán)的保護(hù)范圍簡要說明記載了產(chǎn)品名稱、產(chǎn)品用途、產(chǎn)品的設(shè)計要點等解釋的效果：可能擴大/縮小圖片或者照片所表示的保護(hù)范圍解釋的目的：使外觀設(shè)計專利權(quán)保護(hù)范圍的確定更為合理45專利法修改的主要內(nèi)容3、完善外觀設(shè)計制度（6）建立外觀設(shè)計專利權(quán)評價報告制度（新增第61條）原57.2 新61.2：

“專利侵權(quán)糾紛涉及實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國務(wù)院專利行政部門對相關(guān)實用新型或者外觀設(shè)計進(jìn)行檢索、分析和評價后作出的專利權(quán)評價報告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)?！?/p>

46專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（1）完善有關(guān)強制許可規(guī)定

（新法第六章）（2）增加有關(guān)平行進(jìn)口侵權(quán)例外的規(guī)定

（新法第69條第（一）項）（3）增加有關(guān)藥品或醫(yī)療器械專利侵權(quán)例外的規(guī)定

（新增第69條第（五）項）（4）增加現(xiàn)有技術(shù)抗辯的規(guī)定

（新增第62條）（5）專利權(quán)無效決定的溯及力問題

（新法第47條）（6）專利權(quán)評價報告制度

（新法第61條）（7）侵權(quán)產(chǎn)品不知情免賠的范圍中增加“許諾銷售”

（新法第70條）47專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（1）完善有關(guān)強制許可規(guī)定（新法第48條）商業(yè)性/一般專利強制許可——

“有下列情形之一的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可：

（一）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當(dāng)理由未實施或者未充分實施其專利的；

（二）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的?！?8專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（1）完善有關(guān)強制許可規(guī)定（新增第50條）公共健康與藥品專利強制許可——

“為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可?！?/p>

實施公共健康多哈宣言的有關(guān)決議，在規(guī)定條件下，允許將依據(jù)強制許可生產(chǎn)的藥品出口到面臨公共健康危機的發(fā)展中國家和最不發(fā)達(dá)國家49專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（1）完善有關(guān)強制許可規(guī)定（新增第52條）半導(dǎo)體技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造的強制許可——

“強制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實施限于公共利益的目的和本法第四十八條第（二）項規(guī)定的情形。

”對涉及半導(dǎo)體技術(shù)的專利，不能依據(jù)第48條

第（一）項（未實施/充分實施）為理由給予強制許可體現(xiàn)了半導(dǎo)體行業(yè)在TRIPS協(xié)議談判中的強勢利益訴求50專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（1）完善有關(guān)強制許可規(guī)定（新增第53條）主要供應(yīng)國內(nèi)市場的限制——

“除依照本法第四十八條第（二）項、第五十條規(guī)定給予的強制許可外，強制許可的實施應(yīng)當(dāng)主要為了供應(yīng)國內(nèi)市場?！?/p>

強制許可的實施應(yīng)當(dāng)主要是供應(yīng)國內(nèi)市場，但為消除壟斷行業(yè)的不利影響而給予強制許可，以及為解決他國公共健康問題給予出口專利藥品的強制許可除外51專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（1）完善有關(guān)強制許可規(guī)定（新增第54條）現(xiàn)行法第51條

新法第54條一般強制許可的條件

“依照本法第四十八條第（一）項、第五十一條規(guī)定申請強制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)，證明其以合理的條件請求專利權(quán)人許可其實施專利，但未能在合理的時間內(nèi)獲得許可。

”52專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（1）完善有關(guān)強制許可規(guī)定（新增第57條）現(xiàn)行法第54條

新法第57條，使用費

“取得實施強制許可的單位或者個人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費，或者依照中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約的規(guī)定處理使用費問題。付給使用費的，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決?！?3專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（2）增加有關(guān)平行進(jìn)口侵權(quán)例外的規(guī)定（新法第69條第（一）項）

“（一）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的；”

明確允許平行進(jìn)口54專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（3）增加有關(guān)藥品或醫(yī)療器械專利侵權(quán)例外的規(guī)定（新增第69條第（五）項）

“（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的?！?/p>

專為獲得行政審批所需信息而制造、使用、進(jìn)口專利藥品或醫(yī)療器械，包括他人為其制造、進(jìn)口55專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（4）增加現(xiàn)有技術(shù)抗辯的規(guī)定（新增第62條）

“在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。”

在侵權(quán)訴訟過程中，如果被告能夠證明其實施的技術(shù)為現(xiàn)有技術(shù)或現(xiàn)有設(shè)計，則人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為不構(gòu)成侵權(quán)56專利法修改的主要內(nèi)容被控侵權(quán)人自己提出抗辯主張和證據(jù)*不能由法院或者行政機關(guān)主動提出只能以現(xiàn)有技術(shù)/設(shè)計為由抗辯*不能依據(jù)其他宣告無效的理由抗辯*不能以其實施的是在先專利技術(shù)/設(shè)計為理由抗辯被控侵權(quán)人提出抗辯，受案機關(guān)判斷：*抗辯能否成立*是否落入專利權(quán)保護(hù)范圍現(xiàn)有技術(shù)抗辯成立——個案適用57專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（5）專利權(quán)無效決定的溯及力問題（新法第47條）第二款修改為：

“宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。”58專利法修改的主要內(nèi)容第三款修改為：

“依照前款規(guī)定不返還專利侵權(quán)賠償金、專利使用費、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費，明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還?！?/p>

將侵權(quán)賠償金作為顯失公平時應(yīng)當(dāng)返還的費用之一專利侵權(quán)賠償金與專利許可使用費性質(zhì)相似專利權(quán)被宣告無效的，支付侵權(quán)賠償金與使用費就失去了基礎(chǔ)，如不返還顯示公平的，就應(yīng)當(dāng)予以返還尤其對于實用新型專利或者外觀設(shè)計專利權(quán)而言，司法判決或者行政決定侵權(quán)后專利權(quán)被無效的情況更為多見59專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（6）專利權(quán)平價報告制度（新法第61條）第二款修改為：

“專利侵權(quán)糾紛涉及實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國務(wù)院專利行政部門對相關(guān)實用新型或者外觀設(shè)計進(jìn)行檢索、分析和評價后作出的專利權(quán)評價報告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)?！?0專利法修改的主要內(nèi)容名稱修改為“專利權(quán)評價報告”，內(nèi)容適當(dāng)擴充適用對象范圍擴大——外觀設(shè)計請求主體增加——利害關(guān)系人明確性質(zhì)和法律效力對法院和管理專利工作的部門——證據(jù)

判斷是否由于被控侵權(quán)人提起專利權(quán)無效宣告請求而中

止侵權(quán)糾紛處理程序?qū)＠麢?quán)人——正確認(rèn)識自身專利權(quán)的穩(wěn)定性對其他單位或者個人——判斷穩(wěn)定性[途徑：要求專利權(quán)人或利害關(guān)系人出具]61專利法修改的主要內(nèi)容4、維護(hù)公眾權(quán)益，防止專利權(quán)濫用（7）侵權(quán)產(chǎn)品不知情免賠的范圍中增加“許諾銷售”（新法第70條）原第63條第二款

新第70條：

“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

62專利法修改的主要內(nèi)容5、完善執(zhí)法措施，加強專利權(quán)保護(hù)（1）假冒專利行為

（新法第63條）（2）明確有關(guān)侵權(quán)賠償數(shù)額的規(guī)定

（新法第65條）（3）增加訴訟前證據(jù)保全的規(guī)定

（新增第67條）（4）完善臨時禁令條款

（新法第66條)（5）

增加行政執(zhí)法調(diào)查取證手段

（新增第64條）（6）加強外觀設(shè)計專利權(quán)保護(hù)

（新法第11條）63專利法修改的主要內(nèi)容5、完善執(zhí)法措施，加強專利權(quán)保護(hù)（1）假冒專利行為（新法第63條）現(xiàn)行法第58條、第59條合并后修改為：

“假冒專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?4專利法修改的主要內(nèi)容5、完善執(zhí)法措施，加強專利權(quán)保護(hù)（2）明確有關(guān)侵權(quán)賠償數(shù)額的規(guī)定（新法第65條）現(xiàn)行專利法第60條改為第65條，其第一款規(guī)定：

“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支?！?5專利法修改的主要內(nèi)容其第二款規(guī)定：

“權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。”66專利法修改的主要內(nèi)容明確了確定侵權(quán)賠償額的計算順序增加了關(guān)于“法定賠償”的規(guī)定法定賠償上限為100萬元如專利權(quán)人認(rèn)為100萬元的最高法定賠償額仍然不足以彌補其受到的損失，可以通過舉證證明其實際損失以獲得更高的賠償額確定具體案件的賠償數(shù)額時，要考慮以下酌定因素：專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等67專利法修改的主要內(nèi)容將專利權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支納入賠償?shù)姆秶鷥蓚€部分

調(diào)查取證費用

合理的律師費適用情形：

以損失、獲利或者使用費確定賠償額 *以法定賠償?shù)姆绞酱_定賠償額，則不能另行附加合理開支68專利法修改的主要內(nèi)容5、完善執(zhí)法措施，加強專利權(quán)保護(hù)（3）增加訴訟前證據(jù)保全的規(guī)定（新增第67條）

“為了制止專利侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。

人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。

人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請之時起四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。

申請人自人民法院采取保全措施之日起十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除該措施。

”69專利法修改的主要內(nèi)容前提：證據(jù)可能滅失或者以后難以取得由當(dāng)事人申請與申請訴前停止侵權(quán)行為必須提供擔(dān)保的區(qū)別：

是否需要提供擔(dān)保問題由法院決定

僅要求保全廣告、合同、發(fā)票、帳冊以及價值不大的樣品等證據(jù)，可以不要求提供擔(dān)保。48小時內(nèi)做出裁定采取保全措施之日起15日內(nèi)不起訴的，應(yīng)當(dāng)解除70專利法修改的主要內(nèi)容5、完善執(zhí)法措施，加強專利權(quán)保護(hù)（4）完善臨時禁令條款（新增第66條)增第2-5款

“申請人提出申請時，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保；不提供擔(dān)保的，駁回申請。

人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請之時起四十八小時內(nèi)作出裁定；有特殊情況需要延長的，可以延長四十八小時。裁定責(zé)令停止有關(guān)行為的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。當(dāng)事人對裁定不服的，可以申請復(fù)議一次；復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

申請人自人民法院采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施之日起十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除該措施。

申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因停止有關(guān)行為所遭受的損失。

”71專利法修改的主要內(nèi)容5、完善執(zhí)法措施，加強專利權(quán)保護(hù)（5）

增加行政執(zhí)法調(diào)處取證手段（新增第64條）

“管理專利工作的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù)，對涉嫌假冒專利行為進(jìn)行查處時，可以詢問有關(guān)當(dāng)事人，調(diào)查與涉嫌違法行為有關(guān)的情況；對當(dāng)事人涉嫌違法行為的場所實施現(xiàn)場檢查；查閱、復(fù)制與涉嫌違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料；檢查與涉嫌違法行為有關(guān)的產(chǎn)品，對有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品，可以查封或者扣押。

管理專利工作的部門依法行使前款規(guī)定的職權(quán)時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助、配合，不得拒絕、阻撓。

”72專利法修改的主要內(nèi)容詢問、調(diào)查有關(guān)情況對涉嫌場所實施現(xiàn)場檢查查閱、復(fù)制合同、發(fā)票、帳簿等資料檢查有關(guān)產(chǎn)品對假冒專利產(chǎn)品可以查封或扣押73專利法修改的主要內(nèi)容賦予管理專利工作的部門查處假冒必要的行政執(zhí)法手段并非只要有證據(jù)證明是構(gòu)成假冒專利行為的產(chǎn)品，就一定要查封或者扣押僅適用于對假冒專利行為的查處 *不適用于對侵權(quán)糾紛的處理74專利法修改的主要內(nèi)容5、完善執(zhí)法措施，加強專利權(quán)保護(hù)（6）加強外觀設(shè)計專利權(quán)保護(hù)（新法第11條）第11條第二款增加許諾銷售：

“外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。

”75專利法修改的主要內(nèi)容6、深化行政審判改革、建設(shè)服務(wù)型政府（1）取消對涉外代理機構(gòu)的指定

（新法第19條）（2）取消中國人向外申請專利必須委托中國代理機構(gòu)的規(guī)定

（新法第20條）（3）增加專利行政部門傳播專利信息的職責(zé)

（新法第21條）（4）向外轉(zhuǎn)讓審批

（新法第10條）76專利法修改的主要內(nèi)容6、深化行政審判改革、建設(shè)服務(wù)型政府（1）取消對涉外代理機構(gòu)的制定（新法第19條）將新型專利法第十九條第一款的規(guī)定修改為：

“在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)辦理。”77專利法修改的主要內(nèi)容6、深化行政審判改革、建設(shè)服務(wù)型政府（2）取消中國人向外申請專利必須委托中國代理機構(gòu)的規(guī)定（新法第20條）

“任何單位或者個人將在中國完成的發(fā)明或者實用新型向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)事先報經(jīng)國務(wù)院專利行政部門進(jìn)行保密審查。保密審查的程序、期限等按照國務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行?！?*委托設(shè)計代理機構(gòu)的限制 *首先在中國申請的限制78三、專利法律適用和司法保護(hù)趨向

現(xiàn)行專利司法保護(hù)的趨向和專利訴訟的應(yīng)對強調(diào)精細(xì)審判專利等技術(shù)類知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件，著力提高審判水平

調(diào)解措施的運用從案例分析如何確定專利保護(hù)范圍和對等