企業(yè)新三板掛牌三十個重要法律問題處理方案

德恒上海高慧

（一）企業(yè)成立兩年的計算措施

A、存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計年度。

B、根據(jù)中華人民共和國會計法（1999修訂），會計年度自公歷1月1日起至12

月31日止。因此兩個完整的會計年度實際上指口勺是兩個完整的年度。

有限責(zé)任企業(yè)按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限企業(yè)的，存續(xù)時間可以

從有限責(zé)任企業(yè)成立之日起計算。整體變更不應(yīng)變化歷史成本計價原則，不應(yīng)根

據(jù)資產(chǎn)評估成果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為根據(jù)折合為

股份有限企業(yè)股木。申報財務(wù)報表近來一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。（審計

匯報的有效期6個月，特殊狀況可以延長1個月）

改制基準(zhǔn)日申報基準(zhǔn)日（1月31日、2月28日、3月31日、4月30日、

5月31日、6月30日、7月31日、8月31日、9月30日、11月31日、12月

30日）

（二）改制時資本公積、未分派利潤轉(zhuǎn)增股本稅務(wù)問題

改制時，資本公積（資本（或股本）溢價、接受現(xiàn)金捐贈、撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本

折算差額和其他資本公積等）盈余公積及未分派利潤轉(zhuǎn)增股本按如下狀況區(qū)別納

稅：

（1）自然人股東

資本公積轉(zhuǎn)增股本臨時不征收個人所得稅；（先將資本公積轉(zhuǎn)增股本增資然后再

股改？）

盈余公積及未分派利澗轉(zhuǎn)增股本時應(yīng)當(dāng)繳納個人所得稅;

（2）法人股東

資本公積轉(zhuǎn)增股本時不繳納企業(yè)所得稅

盈余公積及未分派利澗轉(zhuǎn)增股本雖然視同利潤分派行為，但法人股東不需要繳納

企業(yè)所得稅；不過假如法人股東合用H勺所得稅率高于企業(yè)所合用日勺所得稅率時，

法人股東需要補繳所得稅的差額部分。

（三）虧損企業(yè)與否可以改制并在新三板掛牌轉(zhuǎn)讓

根據(jù)《企業(yè)法》第九十六條“有限責(zé)任企業(yè)變更為股份有限企業(yè)時，折合時實收

股本總額不得高于企業(yè)凈資產(chǎn)額”。

企業(yè)股改時，股東出資已經(jīng)所有繳納，注冊資本:實收資本。

凈資產(chǎn)低于實收資本的，需要（1）減資或者股東通過（2）溢價增資、（3）捐

贈（稅務(wù)問題）H勺方式彌補。

有關(guān)凈資產(chǎn)折股措施，除企業(yè)法第九十六條H勺規(guī)定，有關(guān)法規(guī)并沒有對凈資產(chǎn)折

股比例做出規(guī)定，實踐中，股改折股比例高于1：1（1元以上凈資產(chǎn)折1股）。

（四）未成年人可否成為企業(yè)股東問題

《國家工商行政管理總局有關(guān)未成年人能否成為企業(yè)股東問題的答復(fù)（工商企字

（）131號）：

《企業(yè)法》對未成年人能否成為企業(yè)股東沒有作出限制性規(guī)定。因此，未成年人

可以成為企業(yè)股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使。

接班人問題........遺產(chǎn)稅（家族控制企業(yè)一并考慮股權(quán)構(gòu)造的J調(diào)整，既考慮

接班人問題，也考慮遺產(chǎn)稅H勺問題）

注：未成年人股東通過繼承獲得企業(yè)股份----------公證

（六）企業(yè)以自有資產(chǎn)評估調(diào)賬轉(zhuǎn)增股本問題

《企業(yè)會計制度》（財會口25號）第11條第（10）：“企業(yè)的各項財產(chǎn)在獲得

時應(yīng)當(dāng)按照實際成本計量。其后，各項財產(chǎn)假如發(fā)生減值，應(yīng)當(dāng)按照本制度規(guī)定

計提對應(yīng)的減值準(zhǔn)備。除法律、行政法規(guī)和國家統(tǒng)一的會計制度另有規(guī)定者外，

企業(yè)一律不得自行調(diào)整其賬面價值。”《國有資產(chǎn)評估管理措施施行細(xì)則》第

50條：“國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認(rèn)的凈資產(chǎn)價值應(yīng)作為國有資產(chǎn)折股和

確定各方股權(quán)比例的根據(jù)。注冊會計師對準(zhǔn)備實行股份制企業(yè)歐I財務(wù)和財產(chǎn)狀況

進(jìn)行驗證后，其驗證成果與國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認(rèn)的資產(chǎn)評估成果不一

致需要調(diào)整時，必須經(jīng)原資產(chǎn)評估成果確認(rèn)機關(guān)同意。

處理方案：

1、晨光生物一一國有土地使用權(quán)評估增值部分作為重大會計差錯追溯調(diào)整計入

其他應(yīng)收款中應(yīng)收股東日勺款項。股東按照出資比例用現(xiàn)金補足。

2、皖通科技一一司以自有無形資產(chǎn)評估增值，全體股東按比例共享，無形資產(chǎn)

己經(jīng)攤銷完畢，企業(yè)的凈資產(chǎn)已由未分派利潤予以充實。

（七）企業(yè)改制重組有關(guān)契稅、營業(yè)稅、土地增資稅處理

1、《財政部、國家稅務(wù)總局有關(guān)自然人與其個人獨資企業(yè)或一人有限貢任企業(yè)

之間土地房屋權(quán)屬劃轉(zhuǎn)有關(guān)契稅問題的告知》（財稅0142號）

2、財政部、國家稅務(wù)總局《有關(guān)企業(yè)事業(yè)單位改制重組契稅政策H勺告知》財稅

口4號

3、《有關(guān)納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營業(yè)稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告第51

號）

4、財政部、國家稅務(wù)總局《有關(guān)土地增值稅某些詳細(xì)問題規(guī)定的告知（199

5年5月25日財稅字[1995]48號）1通過房產(chǎn)出資方式處理無關(guān)聯(lián)

房產(chǎn)的方案？）

（1）對于以房地產(chǎn)進(jìn)行投資、聯(lián)營的，投資、聯(lián)營的一方以土地（房地產(chǎn)）作

價入股進(jìn)行投資或作為聯(lián)營條件，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營的企業(yè)中時，暫

免征收土地增值稅。對投資、聯(lián)營企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值

稅。

（2）在企業(yè)吞并中，對被吞并企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到吞并企業(yè)中的，暫免征收土

地增值稅。（吸取合并）

（八）企業(yè)改制重組有關(guān)個人所得稅處理

1、《有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅計稅根據(jù)核定問題的公告》（第27號），自

然人轉(zhuǎn)讓所投資企業(yè)股權(quán)（份）（如下簡稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓）獲得所得，按照公平交易

價格計算并確定計稅根據(jù)。

計稅根據(jù)明顯偏低且無合法理由日勺，主管稅務(wù)機關(guān)可采用本公告列舉日勺措施核

定。

合法理由，是指如下情形：

⑴所投資企業(yè)持續(xù)三年以上（含三年）虧損；

⑵因國家政策調(diào)整H勺原因而低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)；

⑶將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、

兄弟姐妹以及對轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人；

⑷經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定日勺其他合理情形。

（九）企業(yè)改制重組有關(guān)股權(quán)支付特殊稅務(wù)處理

1、《財政部國家稅務(wù)總局有關(guān)企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題H勺告知》

（財稅059號）

2、《國家稅務(wù)總局有關(guān)公布〈企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理措施〉的公告》（國

家稅務(wù)總局公告第4號）。

1、以股權(quán)收購方式收購企業(yè)購置日勺股權(quán)不低于被收購企業(yè)所有股權(quán)的75%、收

購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時日勺股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%且符

合上述條件口勺，交易各方對其交易中的股權(quán)支付部分。

可以選擇按如下規(guī)定進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理：

（1）被收購企業(yè)日勺股東獲得收購企、也股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的J原有計

稅基礎(chǔ)確定；

（2）收購企業(yè)獲得被收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)

確定；

（3）收購企業(yè)、被收購企業(yè)的原有各項資產(chǎn)和負(fù)債的計稅基礎(chǔ)和其他有關(guān)所得

稅事項保持不變。

（十）國有土地使用權(quán)獲得問題、集體建設(shè)用地、集體土地問題

根據(jù)國務(wù)院8月31日公布的I《有關(guān)加強土地調(diào)控有關(guān)問題時告知》（國發(fā)。31

號）規(guī)定，工業(yè)用地必須走“招拍掛”程序。

8月31日之后通過協(xié)議出讓方式獲得國有土地使用權(quán)時僅限于《國土資源部、

監(jiān)察部有關(guān)深入貫徹工業(yè)用地出讓制度的告知》（國土資發(fā)（）101號）H勺規(guī)定,

按如下幾種方式處理：

⑴由于都市規(guī)劃調(diào)整、經(jīng)濟形勢發(fā)生變化、企業(yè)轉(zhuǎn)型等原因，土地使用權(quán)人已

依法獲得的國有劃撥工業(yè)用地補辦出讓、國有承租工業(yè)用地補辦出讓，符合規(guī)劃

并經(jīng)依法同意，可以采用協(xié)議方式。

⑵政府實行都市規(guī)劃進(jìn)行舊城區(qū)改建，需要搬遷日勺工業(yè)項目符合國家產(chǎn)業(yè)政策

的，經(jīng)市、縣國土資源行政主管部門審核并報市、縣人民政府同意，收回原國有

土地使用權(quán)，以協(xié)議出讓或租賃方式為原土地使用權(quán)人重新安排工業(yè)用地。擬安

頓的工業(yè)項目用地應(yīng)符合土地運用總體規(guī)劃布局和都市規(guī)劃功能分區(qū)規(guī)定，盡量

在確定日勺工業(yè)集中區(qū)安排工業(yè)用地。

因此，對于8月31日之后，企業(yè)獲得的國有土地使用權(quán)必須是通過招拍掛方式,

否則屬于違法獲得的。

（十一）代驗資問題

實踐中，有些企業(yè)在創(chuàng)業(yè)初期存在找中介企業(yè)進(jìn)行代驗資的情形，也有某些從事

特殊行業(yè)的企業(yè)，有關(guān)法律規(guī)定注冊資本到達(dá)一定日勺原則才可以從事某些行業(yè)或

者可以參與某些項目的招投標(biāo)而找中介企業(yè)進(jìn)行弋驗資的情形。該等情形涉嫌虛

假出資，大部分企業(yè)在財務(wù)上處理該等問題時，驗資進(jìn)來的I現(xiàn)金很快轉(zhuǎn)給中介企

業(yè)提供H勺關(guān)聯(lián)企業(yè)，而擬掛牌企業(yè)在財務(wù)報表上以應(yīng)收賬款長期掛賬處理。該等

狀況的處理方案，一般是企業(yè)股東找到有關(guān)代驗資的中介，由股東將曾經(jīng)代驗資

H勺款項償還給該中介，并規(guī)定中介機構(gòu)將企業(yè)目前掛的應(yīng)收賬款收回。假如擬掛

牌企業(yè)已經(jīng)將代驗資進(jìn)來的注冊資本通過虛構(gòu)協(xié)議的）方式支付出去，或者做壞賬

消掉，則構(gòu)成虛假出資，該等情形，中介機構(gòu)需要謹(jǐn)慎處理，本著處理問題，規(guī)

范企業(yè)歷史上存在的法律瑕疵，在企業(yè)沒有導(dǎo)致於害社會及他人利益日勺狀況下，

企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)中介機構(gòu)給出口勺意見進(jìn)行補足，詳細(xì)應(yīng)當(dāng)以審計師給出的意見做財

務(wù)處理。

（十二）國有股權(quán)的鑒定

《企業(yè)國有資產(chǎn)法》

1、企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對企業(yè)多種形式的出資所形成的權(quán)益

2、國家出資企業(yè)，是指國家出資H勺國有獨資企業(yè)、國有獨資企業(yè)，以及國有資

本控股企業(yè)、國有資本參股企業(yè)。

其他法律根據(jù)：《企業(yè)國rr產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行措施》、《企業(yè)國資產(chǎn)評估管理

暫行措施》、《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行措施》、《教育部直屬高等學(xué)校、直

屬單位國有資產(chǎn)管理工作規(guī)程（暫行）》。

（十三）國有股投資的決策程序問題

《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十條規(guī)定：“國家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市，

增長或者減少注冊資本，發(fā)行債券，進(jìn)行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓

重大財產(chǎn)，進(jìn)行大額捐贈，分派利潤，以及解散、申請破產(chǎn)等重大事項，應(yīng)當(dāng)遵

遵法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程日勺規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益?！钡?/p>

三十三條規(guī)定：“國有資本控股企業(yè)、國有資本參股企業(yè)有本法第三十條所列事

項的I,根據(jù)法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，由企業(yè)股東會、股東大會或者

董事會決定?！?/p>

《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第二十八條規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)

可以對所出資企業(yè)中具有條件的國有獨資企業(yè)、國有獨資企業(yè)進(jìn)行國有資產(chǎn)授權(quán)

經(jīng)營。被授權(quán)的國有獨資企業(yè)、國有獨資企業(yè)對其全資、控股、參股企業(yè)中國家

投資形成的國有資產(chǎn)依法進(jìn)行經(jīng)營、管理和監(jiān)督。”

（十四）國有股投資與退出問題

《企業(yè)國有資產(chǎn)法》

注釋：國有企業(yè)、國有控股企業(yè)及其各級子企業(yè)波及口勺資產(chǎn)評估，非國有控股企

業(yè)波及企業(yè)國有股權(quán)變動的資產(chǎn)評估，應(yīng)進(jìn)行評估核準(zhǔn)或立案。

評估立案產(chǎn)權(quán)交易所交易

《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行措施》應(yīng)當(dāng)評估而未評估日勺由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機

構(gòu)通報批評并責(zé)令改正，必要時可依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)其對應(yīng)的經(jīng)濟

行為無效。

轉(zhuǎn)讓方、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)不履行對應(yīng)日勺內(nèi)部決策程序、同意程序或者超越權(quán)限、私

自轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的，以及未在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中進(jìn)行交易日勺，國有資產(chǎn)監(jiān)督管

理機構(gòu)或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)同意機構(gòu)應(yīng)當(dāng)規(guī)定轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動，

必要時應(yīng)當(dāng)依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓行為無效。

（十五）無形資產(chǎn)出資問題

A、無形資產(chǎn)與否屬于職務(wù)成果或職務(wù)發(fā)明

假如屬于股東在企業(yè)任職的時候形成日勺，無論與否以專利技術(shù)或者非專利技術(shù)出

資，股東均有也許涉嫌運用企業(yè)提供物質(zhì)或者其他條件完畢口勺該等職務(wù)成果（職

務(wù)發(fā)明），該等專利技術(shù)或者非專利技術(shù)應(yīng)當(dāng)屬干職務(wù)成果（職務(wù)發(fā)明），應(yīng)當(dāng)

歸屬于企業(yè)。

B、無形資產(chǎn)出資與否與主營業(yè)務(wù)有關(guān)

實踐中，有些企業(yè)為了申報高新技術(shù)企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學(xué)合作，購置與企業(yè)主

營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評估出資至企業(yè)，或者股東自己擁有的專利技術(shù)或者

非專利技術(shù)后來由于種種原因，雖然評估出資至企業(yè)，不過企業(yè)后來主營業(yè)務(wù)發(fā)

生變化或者其他原因，企業(yè)歷來沒有使用過該等無形資產(chǎn)，則該等行為涉嫌出資

不實，需要通過減資程序予以規(guī)范。

C、無形資產(chǎn)出資與否已經(jīng)到位

實踐中，有些企業(yè)股東以無形資產(chǎn)出資至企業(yè)，不過后續(xù)并未辦理資產(chǎn)過戶手續(xù),

該等情形一般可根據(jù)中介機構(gòu)的意見在股改前整改規(guī)范即可。

（十六）無形資產(chǎn)出費瑕疵規(guī)范

A、假如職務(wù)成果或者職務(wù)發(fā)明已經(jīng)評估、驗資并過戶至企業(yè)，此種狀況下，一

般的做法是通過減資程序規(guī)范，財務(wù)上將已經(jīng)減掉的無形資產(chǎn)做專題處理，并將

通過減資置換出來的無形資產(chǎn)免費贈送給企業(yè)使用，不過此種狀況下，該等無形

資產(chǎn)研發(fā)費用不能計提。

需要注意的是：實踐中有些地方工商登記部門容許企業(yè)通過現(xiàn)金替代無形資產(chǎn)出

資處理無形資產(chǎn)出資不規(guī)范問題。不過大部分工商登記部門由于法律上沒有有關(guān)

規(guī)定的原因，拒絕企業(yè)通過現(xiàn)金置換無形資產(chǎn)出資的方案，不過減資是企業(yè)法容

許的方案，工商登記部門輕易接受，不過不能進(jìn)行專題減資，即專題減掉無形資

產(chǎn)，不過會計師可以在減資的驗資匯報進(jìn)行專題闡明企業(yè)本次減資的標(biāo)n勺是無形

資產(chǎn)。

（十七）股權(quán)代持、股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵問題

股權(quán)不明晰比較常見的有股權(quán)代持、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中也許存在的訴訟等等。

股權(quán)代持的核查首先要從企業(yè)股東入手，向股東闡明有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，明確

股權(quán)代持對企業(yè)上新三板掛牌轉(zhuǎn)讓的法律障礙，闡明信息披露的重要性，論述虛

假信息披露被懲罰的?風(fēng)險，闡明誠信在資本市場日勺重要性。

假如股東可以自己向中介機構(gòu)闡明原因，一般狀況下，中介機構(gòu)可以根據(jù)股東的

闡明深入核查，提出股權(quán)還原的處理方案。

核查中需要貫徹與否簽訂了股權(quán)代持協(xié)議，代持股權(quán)時的資金來源，與否有審行

流水，代持日勺原因闡明，還原代持時應(yīng)當(dāng)由雙方出具股權(quán)代持的原因，出資狀況,

以及還原后不存在任何其他股權(quán)糾紛、利益糾葛。假如股東未向中介機構(gòu)闡明，

中介機構(gòu)自行核查難度較高，不過還是可以通過專業(yè)日勺判斷搜索到某些蛛絲馬

跡，如該股東與否在企業(yè)任職，與否參與股東會，與否參與分紅，股東與否有資

金繳納出資，股東出資時與否是以自有資產(chǎn)出資，與企業(yè)高級管理人員訪談，理

解股東參與企業(yè)管理的基本狀況等。

（十八）職工持股會清理問題

1、職工持股會召開理事會，作出有關(guān)同意會員轉(zhuǎn)讓出資（清理或解散職工持股

會）的決策；

2、職工持股會召開會員代表大會，做出有關(guān)同意會員轉(zhuǎn)讓出資（清理或解散職

工持股會）的決策；

3、轉(zhuǎn)讓出資日勺職工與受讓出資的職工或投資人簽訂《出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；

4、受讓出資口勺職工或其他投資人支付款項。

職T持股會清理H勺難點

1、職工持股會人數(shù)眾多，一一清理，逐一簽訂確認(rèn)函或者進(jìn)行公證，難度較大;

2、部分職工思想和認(rèn)識不統(tǒng)一，不樂意轉(zhuǎn)讓出資；3、部分職工對于出資轉(zhuǎn)讓價

格期望值較高；

4、擬掛牌企業(yè)在歷史上未按照企業(yè)章程發(fā)放紅利，職工對企業(yè)的做法故意見，

不樂意配合：

5、職工持股會人員因工作調(diào)動、解雇、死亡等原因變動較大，難以獲得其對有

關(guān)事項確實認(rèn)或承諾；

6、部分職工與擬掛牌企業(yè)存在法律糾紛，不樂意配合職工持股會口勺清理。

案例：章丘鼓風(fēng)機職工持股會清理、綠地集團(tuán)職工持股會清理方案

職工持股會歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓和職工持股會清理過程中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓履行的決策程序，

股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格與否合理，職工持股會的清理過程與否合法合規(guī)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓與否真

實、自愿，與否存在糾紛或潛在糾紛。

（十九）職工持股會清理案例（綠地集團(tuán)借殼上市）

（二十）企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號一一關(guān)聯(lián)方披露（關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定）

1、一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以?/p>

同受一方控制、共同控制或重大影響日勺，構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。

控制，是指有權(quán)決定一種企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動

中獲取利益。

（1）共同控制，是指選照協(xié)議約定對某項經(jīng)濟活動所共有的控制，僅在與該項

經(jīng)濟活動有關(guān)的重要財務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)H勺投資方一致同意時存在。

（2）重大影響，是指對一種企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不

可以控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。

2、下列各方構(gòu)成企業(yè)H勺關(guān)聯(lián)方：

（-）該企業(yè)的母企業(yè)。（二）該企業(yè)的子企業(yè)。（三）與該企業(yè)受同一母企業(yè)

控制的其他企業(yè)。

（四）對該企業(yè)實行共同控制日勺投資方。（五）對該企業(yè)施加重大影響的投資方。

（六）該企業(yè)的合營企業(yè)。（七）該企業(yè)的聯(lián)營企業(yè)。

（八）該企業(yè)的重要投資者個人及與其關(guān)系親密日勺家庭組員。重要投資者個人，

是指可以控制、共同控制一種企業(yè)或者對一種企業(yè)施加重大影響口勺個人投資者。

（九）該企業(yè)或其母企業(yè)的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系親密的家庭組員。

關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員。與重要投

資者個人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系親密的家庭組員，是指在處理與企業(yè)H勺交易時也許

影響該個人或受該個人影響的家庭組員。

（十）該企業(yè)重要投資者個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系親密的家庭組員控制、

共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。

（二十一）同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易處理方式

a、申請掛牌企業(yè)應(yīng)披露與否存在與控股股東、實際控制人及其控制口勺其他企業(yè)

從事相似、相似業(yè)務(wù)的狀況。對存在相似、相似業(yè)務(wù)日勺，應(yīng)對與否存在同業(yè)競爭

做出合理解釋。申請掛牌企業(yè)應(yīng)披露控股股東、實際控制人為防止同業(yè)競爭采用

日勺措施及做出的承諾。

b、申請掛牌企業(yè)應(yīng)披露近來兩年內(nèi)與否存在資金被控股股東、實際控制人及其

控制的其他企業(yè)占用，或者為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)提供擔(dān)

保，以及為防止股東及其關(guān)聯(lián)方占用或者轉(zhuǎn)移企業(yè)資金、資產(chǎn)及其他資源的行為

發(fā)生所采用日勺詳細(xì)安排。

c、申請掛牌企業(yè)應(yīng)根據(jù)《企業(yè)法》和《企業(yè)會計準(zhǔn)則》的有關(guān)規(guī)定披露關(guān)聯(lián)方、

關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易，并闡明對應(yīng)的決策權(quán)限、決策程序、定價機制、交易日勺合

規(guī)性和公允性、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的詳細(xì)安排等。申請掛牌企業(yè)應(yīng)披露近來兩

年股利分派政策、實際股利分派狀況以及公開轉(zhuǎn)讓后H勺股利分派政策。

（二十二）實際控制人的I認(rèn)定

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌企業(yè)信息披露細(xì)則（試行）》

實際控制人：指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，可以支配、實際支配企業(yè)行

為的自然人、法人或者其他組織。

控制：指有權(quán)決定一種企業(yè)H勺財務(wù)和經(jīng)營政策，棄能據(jù)以從該企業(yè)H勺經(jīng)營活動中

獲取利益。有下列情形之一的，為擁有掛牌企業(yè)控制權(quán)：

1.為掛牌企業(yè)持股50%以上的控股股東；

2.可以實際支配掛牌企業(yè)股份表決權(quán)超過30%；

3.通過實際支配掛牌企業(yè)股份表決權(quán)可以決定企業(yè)董事會半數(shù)以上組員選任；

4.依其可實際支配H勺掛牌企業(yè)股份表決權(quán)足以對企業(yè)股東大會的決策產(chǎn)生重大

影響；

5.中國證監(jiān)會或全國股份轉(zhuǎn)計系統(tǒng)企業(yè)認(rèn)定H勺其他情形.

（二十三）重大違法違規(guī)的認(rèn)定

《行政懲罰法》及有關(guān)法律中沒有鑒定什么是重大違法違規(guī)行為，重大違法違規(guī)

也不是一種法律概念，實踐中律師需要自行判斷與否屬于重大違法違規(guī)行為，不

過律師一般都比較謹(jǐn)慎，需要企業(yè)到有關(guān)行政機關(guān)開具行政懲罰不屬于重大違法

違規(guī)的證明文獻(xiàn)。行政機關(guān)在處理企業(yè)上市、新三板掛牌比較謹(jǐn)慎，開具的文獻(xiàn)

也趨向規(guī)范化、格式化。

例如，企業(yè)因發(fā)票丟失、財務(wù)不規(guī)范等原因被稅務(wù)部門懲罰幾百或者幾千元，或

者上萬元，怎樣判斷與否屬于重大懲罰呢？在有關(guān)行政法規(guī)中有一種情節(jié)嚴(yán)重的

加重懲罰，一般在行政懲罰中合用情節(jié)嚴(yán)重、導(dǎo)致嚴(yán)重后果的，i般即便是行政

懲罰機關(guān)出具不屬于重大違法違規(guī)行為，律師也要謹(jǐn)慎做出判斷。

對于有關(guān)行政懲罰中，懲罰金額不大，如低于10萬元，未出現(xiàn)情節(jié)嚴(yán)重日勺事項,

明確為一般行政懲罰，或者合用簡易程序的，或者行政懲罰并非針對企業(yè)主營業(yè)

務(wù)做出日勺行政懲罰，律師一般均可以自行做出判斷。實踐中有關(guān)行政懲罰機關(guān)亦

會根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)開具屬于一般行政懲罰、或者合用簡易程序懲罰、或者情節(jié)

輕微的懲罰，該等狀況下.律師基本上可以判斷與否屬于重大行政懲罰行為C

（二十四）歷史上存在集體企業(yè)改制、清理掛靠問題

1、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》

集體企業(yè)的職工（代表）大會審議廠長（經(jīng)理）提交日勺各項議案，決定企業(yè)經(jīng)營

管理的重大問題。

2、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定暫行措施》（企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定

工作小組）

（1）進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定

（2）依法審計、資產(chǎn)評估

（3）產(chǎn)權(quán)交易所交易

（4）產(chǎn)權(quán)主體或職工（代表）大會同意

（5）集體資產(chǎn)管理部門審核認(rèn)定

3、《清理甄別“掛靠”集體企業(yè)工作日勺意見》（紅帽子企業(yè)）

（1）按照城鎮(zhèn)集體企業(yè)清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定的政策規(guī)定，對企業(yè)既有資產(chǎn)、負(fù)債、

權(quán)益進(jìn)行認(rèn)真界定，山名投資方簽訂界定文本文獻(xiàn)，據(jù)此由清產(chǎn)核資機構(gòu)出具產(chǎn)

權(quán)界定H勺法律文獻(xiàn)，劃清投資來源或出資人，明確財產(chǎn)歸屬關(guān)系。

（2）對經(jīng)核算為私營或個人性質(zhì)日勺企業(yè)，由各級清產(chǎn)核資機構(gòu)出具有關(guān)證明材

料，工商行政管理、稅務(wù)等部門限期辦理變更企業(yè)經(jīng)濟性質(zhì)和稅務(wù)登記。

（二十五）外商投資企業(yè)改制為股份有限企業(yè)關(guān)注要點

1、《有關(guān)設(shè)置外商投資股份有限企業(yè)若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995

年第1號）己設(shè)置中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（如下簡稱

外商投資企業(yè)），如申請轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)的，應(yīng)有近來持續(xù)3年的盈利記錄。

2、企業(yè)的注冊資本應(yīng)為在登記注冊機關(guān)登記注冊H勺實收股本總額，企業(yè)注冊資

本的最低限額為人民幣3千萬元，其中外國股東購置并持有日勺股份應(yīng)不低于企業(yè)

注冊資本的25%。

3、《有關(guān)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，10號令第57條，被股權(quán)并購境

內(nèi)企業(yè)口勺中國自然人股東，經(jīng)同意，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方

投資者。

4、（原外資企業(yè)所得稅法）對生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，經(jīng)營期在十年以上的，

從開始獲利日勺年度起，第一年和次年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年減半征收

企業(yè)所得稅……。外商投資企業(yè)實際經(jīng)營期不滿十年的，應(yīng)當(dāng)補繳已免征、減征

日勺企業(yè)所得稅稅款。

（二十六）紅籌拆除問題

1、國家外匯管理局綜合司有關(guān)完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)

業(yè)務(wù)操作問題時告知（匯綜發(fā)口142號）

外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門同意的經(jīng)營范圍

內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。除外商投

資房地產(chǎn)企業(yè)外，外商投資企業(yè)不得以資本金結(jié)匯所得人民幣資金購置非自用境

內(nèi)房地產(chǎn)。外商投資企業(yè)以資本金結(jié)匯所得人民幣資金用于證券投資，應(yīng)當(dāng)按國

家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

2、真外資還是假外資（假外資的拆除問題）外匯補登記（非特殊目的企業(yè)，不

懲罰或者懲罰金額較小，出具不屬于重大違法違規(guī)的I證明），零對價格（按照注

冊資本轉(zhuǎn)讓，與稅務(wù)機關(guān)溝通稅務(wù)）

⑴補稅風(fēng)險（部分保留外資成分，轉(zhuǎn)給真外資）

⑵外匯補登記（特殊目口勺企業(yè)、非特殊目的企業(yè)）

（二十七）社保、公積金的合規(guī)性問題

1、尤其要注意的是，《中華人民共和國社會保險法》明確規(guī)定，進(jìn)城務(wù)工日勺農(nóng)

村居民根據(jù)該法規(guī)定參與社會保險，外國人在中國境內(nèi)就業(yè)H勺，參照本法規(guī)定參

與社會保險。

對于企業(yè)雇傭的農(nóng)村戶籍員工，假如其已經(jīng)參與新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險、新型農(nóng)

村合作醫(yī)療日勺，用人單位可以不再為員工繳納該險種，不過應(yīng)當(dāng)根據(jù)該員工在農(nóng)

村參與該險種繳費狀況予以賠償。

2、企業(yè)假如要在新三板掛牌，需要根據(jù)《住房公積金管理條例》（修訂）為員

工繳納住房公積金，并開具合規(guī)證明。對于農(nóng)村戶籍員工，假如企業(yè)已經(jīng)為其處

理食宿問題（如提供員工宿舍、補助員工租賃房屋的I租金等方式），可以瑕疵披

露并由大股東兜底承諾。

3、通過人才服務(wù)機構(gòu)弋繳社保、公積金可以有效處理企業(yè)異地員工繳納社保、

公積金問題。

（二十八）勞務(wù)派遣的合規(guī)性問題

1、《中華人民共和國勞動協(xié)議法（修正）》第66條有關(guān)勞務(wù)派遣員工的使用H勺規(guī)

定，勞動協(xié)議用工是我國H勺企、亞基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式，只能

在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實行。

（1）臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月日勺崗位；

（2）輔助性工作