結(jié)合行政強制法淺談拆除違法建設(shè)的有關(guān)問題_第1頁
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文檔簡介

一、在拆除違法建筑中嚴(yán)格遵守行政強制法的規(guī)定。對正在搭建的違法建筑,拆違實施部門可以根據(jù)《行政強制法》第二十七條的規(guī)定,立即采取查封施工現(xiàn)場、暫扣施工工具和材料的措施。為妥善保管暫扣施工工具和材料,拆違實施部門可以采取集中保管的措施。對在道路、河道、航道或者公共場所搭建違法建筑影響交通安全的,如當(dāng)事人拒絕拆除,行政機關(guān)依據(jù)《行政強制法》第五十二條的規(guī)定立即實施代為拆除。拆違實施部門應(yīng)當(dāng)在拆除違法建筑的現(xiàn)場加強宣傳和勸導(dǎo),盡最大可能引導(dǎo)當(dāng)事人自行拆除,最大限度減少拆除違法建筑中的矛盾沖突。二、在拆除違法建設(shè)中遵守行政強制法的規(guī)定。強制拆除違法建筑物等作為行政強制執(zhí)行的一種,應(yīng)當(dāng)遵守《行政強制法》第三十四條至第三十八條規(guī)定的行政強制執(zhí)行的一般程序。行政機關(guān)在作出強制拆除執(zhí)行決定前,應(yīng)當(dāng)催告當(dāng)事人履行義務(wù)。經(jīng)催告,當(dāng)事人逾期不拆除,且無正當(dāng)理由的,行政機關(guān)可以作出強制執(zhí)行決定。此外,根據(jù)《行政強制法》第四十四條規(guī)定,行政強拆還應(yīng)當(dāng)遵守如下特殊程序:行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)首先將強制拆除決定予以公告,限期由行政相對人自行拆除。公告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括行政相對人的姓名或者名稱、地址,擬拆除對象,拆除的理由和依據(jù),拆除的期限,行政機關(guān)的名稱、印章和日期等重要內(nèi)容。如果當(dāng)事人能夠在期限內(nèi)自行拆除,則不實施強制拆除.如果行政相對人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者不提起行政訴訟,又不自行拆除的,行政機關(guān)可以依法強制拆除。三、環(huán)境污染犯罪刑法第338條規(guī)定::“違反國家規(guī)定,排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)或者其他有害物質(zhì),嚴(yán)重污染環(huán)境的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;后果特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金.”刑法第339條規(guī)定:違反國家規(guī)定,將境外的固體廢物進境傾倒、堆放、處置的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;造成重大環(huán)境污染事故,致使公私財產(chǎn)遭受重大損失或者嚴(yán)重危害人體健康的,處5年以上10年以下有期徒刑,并處罰金;后果特別嚴(yán)重的,處10年以上有期徒刑,并處罰金.未經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門許可,擅自進口固體廢物用作原料,造成重大環(huán)境污染事故,致使公私財產(chǎn)遭受重大損失或者嚴(yán)重危害人體健康的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;后果特別嚴(yán)重的,處5年以上10年以下有期徒刑,并處罰金。以原料利用為名,進口不能用作原料的固體廢物、液態(tài)廢物和氣態(tài)廢物的,依照本法第152條第2款、第3款的規(guī)定定罪處罰。四、送達問題1、直接送達。送達訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達人。受送達人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負責(zé)人或者該法人、組織負責(zé)收件的人簽收;受送達人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。受送達人的同住成年家屬,法人或者其他組織的負責(zé)收件的人,訴訟代理人或者代收人在送達回證上簽收的日期為送達日期。(民事訴訟法第七十八條)留置送達。受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達回證上記明拒收事由和日期,由送達人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達人的住所,即視為送達。(民事訴訟法第七十九條)3、郵寄送達。直接送達訴訟文書有困難的,可以委托其他人民法院代為送達,或者郵寄送達.郵寄送達的,以回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期。(民事訴訟法第八十條)4、公告送達。受送達人下落不明,或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的,公告送達。自發(fā)出公告之日起,經(jīng)過六十日,即視為送達。公告送達,應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過。(民事訴訟法第八十四條)5、對無法確定違法建設(shè)當(dāng)事人的,根據(jù)《廣州市違法建設(shè)查處條例》第八條規(guī)定,對難以確定當(dāng)事人的違法建設(shè)作出限期拆除決定的,可以以通告形式告知??梢詫⑼ǜ鎻堎N于違法建筑物、構(gòu)筑物予以告知,督促違法建設(shè)當(dāng)事人等利害關(guān)系人接受處理。該法第十條規(guī)定,綜合行使城市管理行政處罰權(quán)機關(guān)組織強制拆除違法建筑物、構(gòu)筑物的,應(yīng)當(dāng)在實施拆除的七日前,將拆除通知書送達當(dāng)事人;無法送達的,可以張貼于違法建筑物、構(gòu)筑物予以告知。通告屆滿,仍拒不接受處理的,報經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn)后采取查封施工現(xiàn)場、強制拆除等措施。對在建的違法建設(shè),執(zhí)法機關(guān)可以通過在違法建設(shè)物上張貼責(zé)令限期改正通知書等執(zhí)法文書,當(dāng)事人仍然強行搶建的,可以視為送達。五、強拆違法建筑有關(guān)法律問題:(一)強拆違法建筑一般程序。依照相關(guān)法律規(guī)定,對于違法建筑的處理程序是:先由行政執(zhí)法機關(guān)對違法建設(shè)行為進行立案、調(diào)查取證、聽取陳述申辯、事先告知(如符合聽證條件還要聽證告知并依組織聽證),在此基礎(chǔ)上再作出限期拆除違法建筑的行政處罰決定書,然后在7日內(nèi)按照民事訴訟法的規(guī)定送達當(dāng)事人(如果受送達人下落不明或無法送達的,公告送達需要60天);如果當(dāng)事人拒絕執(zhí)行行政處罰決定,行政機關(guān)有權(quán)強制執(zhí)行的,又需按照《強制法》的規(guī)定,經(jīng)過送達催告書、聽取當(dāng)事人陳述申辯、制作強制執(zhí)行決定、強拆公告、送達等程序之后才能實施.行政機關(guān)無權(quán)強制執(zhí)行的,如果當(dāng)事人在60日內(nèi)未申請行政復(fù)議或者3個月提起行政訴訟的,只能申請法院強制執(zhí)行(必須同時滿足法定條件并催告,才能申請強制執(zhí)行,催告時間為10日),此后,法院還要經(jīng)過受理(5日)、審查(7日,特殊情形下30日;如果法院裁定不予執(zhí)行,行政機關(guān)可以向上一級人民法院申請復(fù)議,時間為45日)、公告等一系列程序,才能真正實施強制執(zhí)行。由于違法建筑的拆除涉及到當(dāng)事人的切身利益,當(dāng)事人很可能會提起行政復(fù)議或行政訴訟,因此期間有可能還得經(jīng)過行政復(fù)議、行政訴訟等一系列復(fù)雜的程序。(二)強制執(zhí)行拆除時間漫長。行政執(zhí)法機關(guān)作出“限期拆除違法建筑”的行政處罰決定并依法送達違法建筑當(dāng)事人后,當(dāng)事人拒不履行拆除義務(wù)的情況下(下面的10日內(nèi)依《強制法》規(guī)定均指工作日不含節(jié)假日):1、行政機關(guān)作出責(zé)令限期拆除決定后當(dāng)事人不行使任何救濟權(quán)利,并且由行政機關(guān)自己執(zhí)行。送達限期拆除決定(若干時間)——公告與催告結(jié)合(10日)—-送達強制拆除決定-—法定復(fù)議或訴訟期滿(3個月)后--實施強制拆除??紤]到從發(fā)現(xiàn)違法建筑到實施之間,辦案需要時間,加上還要法定的預(yù)留時間,在當(dāng)事人比較配合的情況下也需要4個月。2、行政機關(guān)作出責(zé)令限期拆除決定后當(dāng)事人不行使任何救濟權(quán)利,由行政機關(guān)申請法院執(zhí)行,我們并且假定法院支持行政機關(guān)的意見,無反復(fù)。公告與催告結(jié)合(10日)-—送達強制拆除決定—-法定復(fù)議或訴訟期滿后(3個月)--催告并送達(10日)—-提出申請--法院5日內(nèi)受理—-7日內(nèi)裁定執(zhí)行--公告-—執(zhí)行。較之前一情況多出30個工作日,需5個多月。3、當(dāng)事人窮盡救濟手段,且假設(shè)復(fù)議機關(guān)、法院均支持行政機關(guān)意見并以最快速度結(jié)案。在行政處罰過程中,窮盡陳述申辯和聽證的手段,至少可以將辦案時間增加10日。在行政處罰決定做出后,當(dāng)事人在收到?jīng)Q定的第60天申請行政復(fù)議,在收到復(fù)議決定的第15天又提起行政訴訟,在收到法院裁定后第15天再提起上訴,直到終審裁定,這一過程至少7個月以上.如果是申請法院執(zhí)行,法院還要需要進行書面審查和實質(zhì)審查,從受理、審查、裁定、到法院派員實施執(zhí)行時間一般要1個月,加上中間一些送達等時間,需近9個月。如果是行政機關(guān)自己執(zhí)行,則當(dāng)事人又可對強制拆除的決定提起行政復(fù)議和行政訴訟,此一過程又將長達6個月以上。即:假設(shè)行政機關(guān)和法院都以最高的效率辦理,在當(dāng)事人窮盡救濟手段時,從發(fā)現(xiàn)違法到實施拆除最快也要8個月才能實施。若當(dāng)事人采用規(guī)避送達等等方法,或者法院不予強力支持,甚至可以將從發(fā)現(xiàn)其違法到實施強制執(zhí)行的時間拖延到一年半以上.還有一個問題是送達程序。直接送達往往由于當(dāng)事人不懂法不配合無法實行.根據(jù)《民訴法》及其司法解釋有關(guān)送達的

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