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文檔簡介

國際私法核心概念名詞解釋匯編國際私法作為一門調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的獨立法律部門,其核心概念體系是理解和運用該學(xué)科知識解決實際問題的基礎(chǔ)。本匯編旨在對國際私法領(lǐng)域中最核心、最常用的概念進行精準(zhǔn)闡釋,為法律從業(yè)者、學(xué)習(xí)者及相關(guān)人士提供一份清晰、實用的參考工具。涉外民事關(guān)系涉外民事關(guān)系,亦稱國際民事關(guān)系,是指在民事關(guān)系的主體、客體或權(quán)利義務(wù)據(jù)以發(fā)生的法律事實中至少有一個涉及外國因素的民事關(guān)系。主體涉外,指當(dāng)事人一方或雙方為外國自然人、法人或其他組織;客體涉外,指民事關(guān)系的標(biāo)的物位于外國;法律事實涉外,指引起民事關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實發(fā)生在外國。此類關(guān)系因其具有跨國性,可能導(dǎo)致不同國家法律的適用沖突,從而成為國際私法的調(diào)整對象。沖突規(guī)范沖突規(guī)范,又稱法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范,是國際私法中最基本、最核心的規(guī)范類型。它并非直接規(guī)定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù),而是指明某種涉外民事關(guān)系應(yīng)適用何國法律來確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范。沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)通常由“范圍”和“系屬”兩部分組成?!胺秶笔侵笡_突規(guī)范所要調(diào)整的民事關(guān)系或所要解決的法律問題;“系屬”則是指調(diào)整該民事關(guān)系或解決該法律問題所應(yīng)適用的法律。系屬公式系屬公式,又稱沖突原則,是指在長期的國際私法實踐中,逐漸形成的一些將某些具有普遍意義的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化、公式化的法律表述方式。這些公式化的系屬能夠比較方便地解決同類性質(zhì)的法律沖突問題。常見的系屬公式包括:屬人法(又分為本國法和住所地法)、物之所在地法、行為地法(如合同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法等)、當(dāng)事人合意選擇的法律、法院地法、旗國法以及最密切聯(lián)系地法等。準(zhǔn)據(jù)法準(zhǔn)據(jù)法是指經(jīng)沖突規(guī)范指引,用以確定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的特定國家或地區(qū)的實體法。準(zhǔn)據(jù)法的確定,是國際私法解決法律沖突問題的關(guān)鍵步驟。它必須是能夠具體確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的實體法規(guī)范,而非沖突規(guī)范或程序法規(guī)范。準(zhǔn)據(jù)法的確定過程,往往需要經(jīng)歷對沖突規(guī)范的解釋、識別、連結(jié)點的確定以及可能的公共秩序保留等一系列環(huán)節(jié)的考量。識別識別,亦稱定性或歸類,是指依據(jù)一定的法律觀念,對涉外民事案件的事實構(gòu)成或有關(guān)的法律問題進行分析和定性,將其歸入特定的法律范疇,從而確定應(yīng)援用何種沖突規(guī)范的法律認識過程。識別是國際私法實踐中首先需要解決的問題,其目的在于準(zhǔn)確找到適用于案件的沖突規(guī)范。識別的依據(jù),即識別的標(biāo)準(zhǔn),在國際上存在法院地法說、準(zhǔn)據(jù)法說、分析法學(xué)與比較法說等不同主張,其中法院地法說是目前各國實踐中最主要的依據(jù)。反致反致是國際私法中一項獨特的制度,具體是指法院在審理某一涉外民事案件時,根據(jù)本國沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用某外國法,而依該外國沖突規(guī)范的規(guī)定,該案應(yīng)適用法院地法或另一外國法,法院最終適用了法院地法或另一外國法的法律適用過程。廣義的反致包括直接反致、轉(zhuǎn)致和間接反致等形式。反致制度的產(chǎn)生與沖突規(guī)范的沖突以及各國對外國法的理解(是否包括其沖突法)有關(guān),其存在旨在協(xié)調(diào)不同國家沖突規(guī)范之間的差異,實現(xiàn)更合理的法律適用結(jié)果。公共秩序保留公共秩序保留,又稱公共政策保留或保留條款,是指一國法院在依本國沖突規(guī)范的指引本應(yīng)適用某外國法時,若發(fā)現(xiàn)該外國法的適用將違反法院地國的公共秩序,則拒絕適用該外國法的一種制度。公共秩序保留制度的核心在于維護法院地國的根本利益和法律基本原則,是一國拒絕適用外國法的最后一道防線。該制度的運用具有彈性,其判斷標(biāo)準(zhǔn)在于外國法的適用結(jié)果是否違反法院地國的公共秩序,而非外國法內(nèi)容本身。法律規(guī)避法律規(guī)避,又稱法律欺詐,是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了利用某一沖突規(guī)范,故意制造出一種連接因素,以避開本應(yīng)適用的對其不利的法律,從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為。構(gòu)成法律規(guī)避,通常需要具備主觀上的故意、客觀上制造或改變連接點的行為、規(guī)避的是本應(yīng)適用的強制性或禁止性法律以及規(guī)避行為已經(jīng)完成等要件。對于法律規(guī)避行為的效力,各國立法和司法實踐多采取否定態(tài)度,即規(guī)避行為無效,仍應(yīng)適用原應(yīng)適用的法律。外國法的查明外國法的查明,亦稱外國法內(nèi)容的確定,是指一國法院在審理涉外民事案件時,當(dāng)依本國沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用某外國法時,如何確定該外國法關(guān)于此特定問題的具體規(guī)定的過程。外國法的查明方法主要有當(dāng)事人舉證證明和法院依職權(quán)查明兩種模式,部分國家采取折衷做法。若外國法無法查明,各國通常的解決方法包括適用法院地法、駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯、適用同本應(yīng)適用的外國法最相近似的法律等,其中適用法院地法是最常見的做法。國際私法的基本原則國際私法的基本原則是貫穿于國際私法各項制度和具體規(guī)則之中,對國際私法的立法、司法和執(zhí)法實踐具有普遍指導(dǎo)意義的法律準(zhǔn)則。這些原則主要包括:國家主權(quán)原則(體現(xiàn)在管轄權(quán)、法律適用和判決承認執(zhí)行等方面)、平等互利原則(要求在法律適用和司法協(xié)助中平等對待各方當(dāng)事人和相關(guān)國家)、保護弱方當(dāng)事人合法權(quán)益原則(在合同、婚姻家庭等領(lǐng)域尤為重要)、國際協(xié)調(diào)與合作原則(推動法律沖突的合理解決和國際民商事交往的順暢)以及最密切聯(lián)系原則(作為確定準(zhǔn)據(jù)法的重要指導(dǎo)思想)。屬人法屬人法是指以民事關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所為連接點的系屬公式,主要用于解決人的身份、能力、親屬關(guān)系、繼承等方面的法律沖突。屬人法在歷史上形成了本國法主義(以國籍為連接點)和住所地法主義(以住所為連接點)兩大陣營。隨著國際社會人員流動的增加,慣常居所地法作為一種更靈活的屬人法連接點,其地位日益重要。物之所在地法物之所在地法是指作為民事關(guān)系客體的物所在國家或地區(qū)的法律。它是解決物權(quán)法律沖突最基本的系屬公式,廣泛適用于動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別、物權(quán)的種類和內(nèi)容、物權(quán)的取得與變動、物權(quán)的保護方法等問題。傳統(tǒng)上,物之所在地法主要適用于不動產(chǎn),對動產(chǎn)則多適用當(dāng)事人屬人法,但現(xiàn)代國際私法中,物之所在地法適用于動產(chǎn)的趨勢日益明顯。行為地法行為地法是指法律行為發(fā)生地國家或地區(qū)的法律。這是一個源于“場所支配行為”古老法則的系屬公式,根據(jù)法律行為的不同性質(zhì),行為地法又可進一步劃分為合同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法、遺囑作成地法等。行為地法常用于解決法律行為的形式要件、行為的效力以及侵權(quán)責(zé)任等方面的法律沖突。意思自治原則意思自治原則是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人可以通過協(xié)商一致的意思表示,自主選擇適用于他們之間民事關(guān)系的法律。該原則最初主要適用于國際合同領(lǐng)域,現(xiàn)已擴展到侵權(quán)、婚姻家庭、知識產(chǎn)權(quán)等多個領(lǐng)域。意思自治原則的適用通常會受到一定限制,如不得違反法院地國的公共秩序、不得規(guī)避強制性法律規(guī)定、所選擇的法律應(yīng)與案件有實際聯(lián)系等。最密切聯(lián)系原則最密切聯(lián)系原則是指在確定涉外民事關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法時,綜合考慮與該民事關(guān)系有實際聯(lián)系的各種因素,擇定一個與該關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家或地區(qū)的法律作為準(zhǔn)據(jù)法。該原則具有較大的靈活性,能夠適應(yīng)復(fù)雜多變的國際民商事關(guān)系,已成為現(xiàn)代國際私法中一項重要的法律適用原則,尤其在合同、侵權(quán)等領(lǐng)域得到廣泛應(yīng)用。判斷“最密切聯(lián)系”,需要對案件的各種客觀因素進行綜合分析。住所住所是指自然人以久住的意思而經(jīng)常居住的某一固定場所。在國際私法中,住所是一個重要的連接點,常用于確定自然人的屬人法、管轄權(quán)以及國際私法上的其他問題。各國法律對住所的構(gòu)成要件(如是否需要有久住的意思和實際居住的事實)規(guī)定不盡相同。住所與國籍、慣常居所等概念既有聯(lián)系又有區(qū)別。國籍國籍是指一個人屬于某一國家的國民或公民的法律資格,表明該人與該國之間存在著固定的法律聯(lián)系。國籍在國際私法中主要作為屬人法的連接點,用以確定當(dāng)事人的身份、能力、親屬關(guān)系和繼承關(guān)系等方面的準(zhǔn)據(jù)法。國籍的沖突(包括積極沖突和消極沖突)是國際私法中需要解決的重要問題,通常通過內(nèi)國國籍優(yōu)先、最后取得國籍優(yōu)先、住所或慣常居所地國籍優(yōu)先等方法解決。涉外民事關(guān)系的法律適用涉外民事關(guān)系的法律適用,是指一國法院或仲裁機構(gòu)在處理涉外民事案件時,根據(jù)本國沖突規(guī)范的指引或有關(guān)國際條約的規(guī)定,確定應(yīng)適用何種法律來調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的過程。這是國際私法的核心任務(wù)所在,其結(jié)果直接關(guān)系到案件的審理結(jié)果和當(dāng)事人的切身利益。法律適用的過程涉及沖突規(guī)范的選擇、識別、反致、公共秩序保留、外國法查明等一系列制度的運用。國際民事司法協(xié)助國際民事司法協(xié)助是指不同國家的法院之間,根據(jù)本國締結(jié)或參加的國際條約,或者按照互惠原則,相互代為一定的民事訴訟行為的制度。其內(nèi)容主要包括送達訴訟文書、調(diào)查取證、承認與執(zhí)行外國法院判決和外國仲裁裁決等。國際民事司法協(xié)助是保障涉外民事訴訟程序順利進行,維護當(dāng)事人合法權(quán)益,促進國際民商事交往發(fā)展的重要制度。外國法院判決的承認與執(zhí)行外國法院判決的承認與執(zhí)行,是指一國法院依據(jù)本國法律或有關(guān)國際條約的規(guī)定,對外國法院作出的民商事判決,承認其在內(nèi)國具有與內(nèi)國法院判決同等的法律效力,并在必要時予以強制執(zhí)行的司法行為。承認外國法院判決與執(zhí)行外國法院判決是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。各國承認與執(zhí)行外國法院判決的條件通常包括:原判決法院具有合格管轄權(quán)、判決已生效、訴訟程序公正、判決不與內(nèi)國法院就同一案件作出的判決相抵觸、不違反內(nèi)國公共秩序等。國際商事仲裁國際商事仲裁是指在國際商事活動中,當(dāng)事人雙方自愿達成協(xié)議,將他們之間發(fā)生的爭議提交給某一臨時仲裁庭或常設(shè)仲裁機構(gòu)進行審理,并由其作出具有約束力的仲裁裁決的一種爭議解決方式。國際商事仲裁具有自愿性、專業(yè)性、保密性、靈活性以及裁決易于在國際范圍內(nèi)得到承認與執(zhí)

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