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企業(yè)和公司法習(xí)題參考答案

一、名詞解釋

1有限責(zé)任通常是指企業(yè)法人的一種責(zé)任形式，企業(yè)法人通常是有限責(zé)任法人，在國(guó)外也

包括無(wú)限責(zé)任法人比如無(wú)限公司、無(wú)限責(zé)任和有限責(zé)任相結(jié)合的法人比如兩合公司。有限責(zé)

任一般就是指公司或企業(yè)法人的有限責(zé)任，當(dāng)然兩合公司的有限責(zé)任股東或有限合伙中的有

限責(zé)任合伙人承擔(dān)的也是有限責(zé)任。這里“有限”的含義一方面是指公司或企業(yè)法人以其

全部資產(chǎn)對(duì)債務(wù)人承擔(dān)清償責(zé)任，債權(quán)人也僅有權(quán)就公司的全部財(cái)產(chǎn)要求清償債務(wù)，在公司

的資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)，除非有特定的情形出現(xiàn)（如“揭開(kāi)公司面紗”），公司或企業(yè)

法人可依法不對(duì)其超出部分的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；另一方面，是指股東僅以其認(rèn)繳的出資額或股

份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，此外可不承擔(dān)責(zé)任。

2股份兩合公司，是指由部分有限責(zé)任股東和部分無(wú)限責(zé)任股東組成的公司，其中無(wú)限責(zé)

任股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其所持股份為限承擔(dān)責(zé)任的

公司形態(tài)；有限責(zé)任部分的資本劃分為股份，可以發(fā)行股票，股東僅以其所認(rèn)購(gòu)的股份為限

對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

3公司章程，是指公司必須具備的，由發(fā)起設(shè)立公司的出資者制定的，規(guī)定公司組織和治

理的基本規(guī)則的書(shū)面文件，是對(duì)公司及其成員具有拘束力的自治規(guī)則。公司章程具有如下特

點(diǎn)：（1）法定性。即公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法規(guī)定。（2）要式性。即

公司章程必須采用書(shū)面形式，并且必須依法記載。這是公司章程生效的效力要件，公司章程

如不依法記載，將導(dǎo)致公司章程不能生效。（3）真實(shí)性。即公司章程記載的內(nèi)容必須與事實(shí)

相符，這是公司章程具有強(qiáng)制效力的法律基礎(chǔ)，也是章程的本質(zhì)特征之一。（4）公開(kāi)性。即

公司章程不僅要在內(nèi)部允許公司成員和高管等了解，必要時(shí)也要向債權(quán)人和一般社會(huì)公眾公

開(kāi)，這是保障社會(huì)交易安全的需要，特別是對(duì)于公眾持股公司，這體現(xiàn)得更加明顯。（5）自

治性。公司章程是自治規(guī)則，是公司行為的基本規(guī)范，對(duì)公司的權(quán)利能力和行為能力有重大

影響。公司章程的自治性，體現(xiàn)了社會(huì)成員自由結(jié)社投資經(jīng)營(yíng)的精神。

4公司公積金，是指公司為了彌補(bǔ)公司虧損，擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)增為公司資本，依照法

律規(guī)定或者公司章程的規(guī)定，從公司盈余或資本中提取的積累資金。公司公積金具有如下特

征：（1）公積金是從公司盈余或者資本中提取的資金。一般而言，公積金是從公司盈余中提

取的，但是在法律有規(guī)定的情況下，也可以從公司資本中提取。（2）公積金的提取必須依照

法律或者公司章程的規(guī)定。公積金的提取不僅涉及公司自身的維持和發(fā)展，而且還涉及股東

利益和債權(quán)人利益的保護(hù)，因此必須按照法律或者公司章程的規(guī)定提取。（3）公積金的用途

在于彌補(bǔ)公司虧損、擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是資本公積金不得用于彌補(bǔ)公

司虧損，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%o

5獨(dú)立董事，是指來(lái)自于外部的，與公司沒(méi)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的非執(zhí)行董事。獨(dú)立董事制度來(lái)源

于美國(guó)，但其沒(méi)有嚴(yán)格的法律定義。美國(guó)普通公司法上就與特定問(wèn)題或者交易的關(guān)系而言，

董事被區(qū)分為利害關(guān)系董事和非利害關(guān)系董事?，F(xiàn)代公司法在許多問(wèn)題的決策方面都要求非

利害關(guān)系董事決定，獨(dú)立董事制度就是在此基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的。獨(dú)立董事有如下特征：（1）

獨(dú)立董事是外部董事，不在公司內(nèi)部擔(dān)任其他經(jīng)營(yíng)管理職務(wù)。（2）獨(dú)立董事是非關(guān)聯(lián)外部董

事。獨(dú)立董事是與公司不存在較大經(jīng)濟(jì)或者商業(yè)利害關(guān)系的外部董事。（3）獨(dú)立董事是非執(zhí)

行董事。獨(dú)立董事不執(zhí)行公司業(yè)務(wù)，這也間接地反映了獨(dú)立董事主要以監(jiān)督為其職責(zé)。

6上市公司，是指股票在證券交易所上市的股份有限公司，在國(guó)外也包括上市的股份兩合

公司或有限合伙。上市公司主要是股份有限公司，除應(yīng)具有股份有限公司的一般特性外，還

具有自身的特點(diǎn)。具體說(shuō)來(lái)，上市公司具有如下特征：（1）上市公司是股份有限公司的特殊

形態(tài)。在大陸法系國(guó)家，有限責(zé)任公司無(wú)論是否發(fā)行股權(quán)性質(zhì)的權(quán)利證書(shū)，都無(wú)法成為上市

公司，只有股份有限公司在符合公司上市的條件下，才能成為上市公司。而英美法系由于沒(méi)

有有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別，而是采取封閉式公司和開(kāi)放式公司的劃分，上市公

司為開(kāi)放式公司。（2）上市公司的股票在證券交易所上市。只有公司股票在證券交易所上市

的公司才是上市公司，如果公司股票在證券交易所以外的其他地方交易，則不為上市公司.

（3）上市公司是公眾持股的公司。由于上市公司的股票上市，因此上市公司的股東眾多，

為了保護(hù)社會(huì)公眾投資者的利益，上市公司除了必須遵守與此相適應(yīng)的特別法規(guī)則外，還應(yīng)

遵守證券交易所的交易規(guī)則。

7公司合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司按照合同約定依法組成一個(gè)公司的法律行為。公

司收購(gòu)，是指一個(gè)公司通過(guò)購(gòu)買(mǎi)另一公司的股份而取得對(duì)該公司控制權(quán)的行為。還有更廣義

的并購(gòu)概念，包括公司合并和收購(gòu)，是指企業(yè)之間以任何方式結(jié)成一個(gè)企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)或形

成關(guān)聯(lián)關(guān)系的行為。公司合并與公司收購(gòu)都涉及公司資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，二者有相似之處，其區(qū)別

如下：其一，交易主體不同，公司合并是兩個(gè)或兩個(gè)以上公司之間的行為，公司收購(gòu)?fù)ǔＪ?/p>

公司與被收購(gòu)的目標(biāo)公司股東之間的行為；其二，公司之間的關(guān)系不同，公司合并出于參與

合并的公司的真實(shí)意愿，是各方平等、自愿、協(xié)商的結(jié)果，而在公司收購(gòu)中，收購(gòu)方與被收

購(gòu)的目標(biāo)公司之間有友好式收購(gòu)和惡意收購(gòu)之分；其三，權(quán)利義務(wù)承擔(dān)不同，公司合并中被

解散公司的權(quán)利義務(wù)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)公司承擔(dān)，而在公司收購(gòu)中，由于目標(biāo)公司

本身沒(méi)有變化，并未喪失法律人格，其權(quán)利義務(wù)由目標(biāo)公司自身承擔(dān)；其四，對(duì)公司的實(shí)體

資格影響不同，在公司合并中，公司實(shí)體發(fā)生變化，被并公司解散，喪失法律人格，導(dǎo)致原

公司主體資格的變更和權(quán)利義務(wù)的改變，而在公司收購(gòu)中，對(duì)收購(gòu)方而言是以取得控制權(quán)為

目標(biāo)，所以只要取得目標(biāo)公司一定比例以上的股份即可實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司的控制，并不會(huì)帶來(lái)

目標(biāo)公司實(shí)體法律地位的改變；其五，控制程度不同，公司合并時(shí)，被并公司并入存續(xù)或新

設(shè)的公司，后者取得被并公司的全部財(cái)產(chǎn)及相應(yīng)權(quán)利義務(wù)，被并公司成為存續(xù)公司、新設(shè)公

司的一部分，在公司收購(gòu)中，收購(gòu)方既可以收購(gòu)目標(biāo)公司的全部股份，也可以只取得目標(biāo)公

司的部分足以控制公司的股份，實(shí)現(xiàn)擁有控制權(quán)下的合資經(jīng)營(yíng)；其六，適用法律不同，公司

合并主要由公司法和合同法調(diào)整，公司收購(gòu)有要約收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)之分，要約收購(gòu)主要借助

于證券市場(chǎng)來(lái)實(shí)現(xiàn)，因此公司收購(gòu)更多地受證券法和合同法調(diào)整。

8公司解散，是指已經(jīng)成立的公司基于一定事由的發(fā)生，致使公司法人人格發(fā)生消滅的原

因行為和程序。公司解散具有如下法律特征：（1）公司解散本身并不意味著公司的終止或消

滅。公司解散與公司終止是兩個(gè)不同的概念，解散只是導(dǎo)致公司法人資格消滅的原因，已經(jīng)

成立的公司基于一定的原因而解散后，僅僅導(dǎo)致其營(yíng)業(yè)上權(quán)利能力的喪失，其法人資格仍然

存在。（2）公司解散必須基于一定事由的發(fā)生。這種事由可能是基于公司章程的規(guī)定，可能

是基于公司股東會(huì)的決議，也可能是基于法律直接規(guī)定，還可能是基于行政主管機(jī)關(guān)的決定

或者法院裁定。（3）公司解散既是一種行為，也是一種程序。解散公司的行為既可能是公司

行為，也可能是法律規(guī)定的期限或行為，還可能是行政行為或司法行為。同時(shí)公司解散也是

一種程序，無(wú)論是自愿解散還是強(qiáng)制解散，都須遵守法律規(guī)定的程序。

9以企業(yè)適用法律的性質(zhì)和范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可以將企業(yè)分為特殊企業(yè)和普通企業(yè)。特殊企業(yè)

是相對(duì)于公司、合伙、一般國(guó)有企業(yè)、合作制或集體所有制企業(yè)等普通企業(yè)形態(tài)或形式而言

的，是指依特別法、專(zhuān)門(mén)法規(guī)或行政命令設(shè)立或運(yùn)作的企業(yè)。如我國(guó)由國(guó)務(wù)院決定設(shè)立的政

策性銀行、經(jīng)營(yíng)特殊產(chǎn)品或特殊行業(yè)的企業(yè)等，它們依法從事政策性經(jīng)營(yíng)或承擔(dān)著一定的管

理職能，或者從事造幣、外匯投資交易等關(guān)系國(guó)計(jì)民生的重要活動(dòng)。這些企業(yè)一般不受《公

司法》等普通企業(yè)法的調(diào)整，在發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)通常由專(zhuān)門(mén)立法對(duì)其設(shè)立、組織、經(jīng)營(yíng)和財(cái)

務(wù)等作出規(guī)定，所以，在英國(guó)、新加坡和我國(guó)香港地區(qū)又稱其為法定公司或法定機(jī)構(gòu)。

10國(guó)有企業(yè)指企業(yè)的資本全部或部分歸國(guó)家所有，并為國(guó)家直接或間接地控制的企業(yè)。

嚴(yán)格地說(shuō)，國(guó)有企業(yè)是說(shuō)明企業(yè)產(chǎn)權(quán)歸屬和所有制性質(zhì)的一個(gè)概念，而非指一種企業(yè)組織形

式。企業(yè)“國(guó)有”，一方面說(shuō)明它與國(guó)家之間存在著資本聯(lián)系，也即以投資與被投資形式表

現(xiàn)出來(lái)的所有權(quán)關(guān)系；另一方面也表明企業(yè)要受?chē)?guó)家的控制和監(jiān)督。國(guó)有企業(yè)及其運(yùn)行與國(guó)

有資產(chǎn)管理制度相聯(lián)系，轉(zhuǎn)型期的國(guó)有企業(yè)法律適用具有相當(dāng)?shù)恼咝蕴卣鳌ｈb于我國(guó)國(guó)有

企業(yè)的固有特性和弊端，建立現(xiàn)代企業(yè)制度及與國(guó)際接軌的法人治理，完善從所有者到具體

出資者到企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理各環(huán)節(jié)的角色擔(dān)當(dāng)及其責(zé)任，是國(guó)有企業(yè)改革和發(fā)展的方向。

11監(jiān)事會(huì)是公司中專(zhuān)司監(jiān)督職能的機(jī)關(guān)0鑒于國(guó)有獨(dú)資公司的特殊性，法律對(duì)其監(jiān)事會(huì)

作出了特別規(guī)定。依據(jù)《公司法》第71條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，

其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督

管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)

有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。監(jiān)事會(huì)行使的職權(quán)包括:檢查公司財(cái)務(wù);對(duì)董事、

高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)

決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益

時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。

12“老三會(huì)”指黨委會(huì)、職工代表大會(huì)和工會(huì)。廠長(zhǎng)（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制加上“老三會(huì)”，構(gòu)

成了傳統(tǒng)國(guó)企治理的基本模式。黨組織在企業(yè)中處于核心地位，起政治保障作用，保證、監(jiān)

督黨和國(guó)家的方針政策在企業(yè)中貫徹執(zhí)行，引導(dǎo)企業(yè)做好思想政治工作。職工代表大會(huì)是國(guó)

有企業(yè)實(shí)行民主管理的基本形式，其常設(shè)機(jī)構(gòu)是企業(yè)的工會(huì)委員會(huì)?！靶氯龝?huì)”是指股東（大）

會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，其適用的法律主要是《公司法》。為了在國(guó)有企業(yè)中既確?！袄习濉?/p>

到位，又能使企業(yè)經(jīng)營(yíng)者放手大膽經(jīng)營(yíng)，我國(guó)在改革中普遍實(shí)行公司制，賦予“新三會(huì)”在

國(guó)企治理中的主導(dǎo)地位。同時(shí)，“老三會(huì)”在國(guó)有企業(yè)、公司中繼續(xù)存在，起著輔助的治理

作用。

13董事會(huì)秘書(shū)制度移植于英美法系的公司秘書(shū)制度。英美法的公司秘書(shū)是公司依法必須

聘請(qǐng)的獨(dú)立專(zhuān)業(yè)人士，可以為自然人或機(jī)構(gòu)，其住所地必須與公司注冊(cè)地相一致，法律地位

與公司依法聘請(qǐng)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師類(lèi)似。因此，公司秘書(shū)不屬于公司雇員或高級(jí)管理人員，其職

責(zé)主要是作為公司的代理人處理公司與政府的關(guān)系。適應(yīng)我國(guó)公司到英美法系地區(qū)上市的需

要，國(guó)務(wù)院在1994年頒布的《關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》中提出

了“董事會(huì)秘書(shū)”這一概念，承擔(dān)境外法律所要求的公司秘書(shū)的職能，但其法律地位變成為

公司的雇員或高級(jí)管理人員。滬深兩交易所于1996年相繼頒布了《上市公司董事會(huì)秘書(shū)的

管理辦法》，規(guī)定上市公司必須聘任董事會(huì)秘書(shū)，并作了相關(guān)規(guī)定。《公司法》第124條也明

確規(guī)定，上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及

公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。

14合作制暨集體所有制企業(yè)和組織是指由成員或某一集體出資舉辦，在本企業(yè)、組織或

者出資集體內(nèi)實(shí)行合作制原則的企業(yè)或組織。其特點(diǎn)在于實(shí)行互助合作、“一人一票”的民

主，以按勞分配或按奉獻(xiàn)分配為主的合作制原則。

（參考資料：史際春：《企業(yè)和公司法》（第三版），北京，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2012年）

二、選擇題

（-）單項(xiàng)選擇題

1A,一人公司只有一個(gè)股東，不存在“人合”的問(wèn)題；而規(guī)模較大的只有一個(gè)法人股東

的一人公司，也具有資合性。

2Co以公司的信用為基礎(chǔ)，公司可以分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司。

3D?根據(jù)《公司法》第11條，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。因此，公司章程對(duì)交易第三人王某沒(méi)有約束力，只

要王某在交易時(shí)是善意的，該行為就有效。根據(jù)《合同法》第50條的規(guī)定，也可知應(yīng)選D

項(xiàng)。

4C?根據(jù)《證券法》第18條，有下列情形之一的，不得再次公開(kāi)發(fā)行公司債券：（1）前

一次公開(kāi)發(fā)行的公司債券尚未募足；（2）對(duì)己公開(kāi)發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者

延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；（3）違反本法規(guī)定，改變公開(kāi)發(fā)行公司債券所募資

金的用途。2005年修改后的《公司法》刪除了關(guān)于公司發(fā)行債券的規(guī)定，改由修改后的《證

券法》規(guī)定。

5C。根據(jù)《公司法》第146條，上市公司必須按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開(kāi)其財(cái)務(wù)

狀況、經(jīng)營(yíng)情況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，故應(yīng)選C項(xiàng)。

6B。根據(jù)《公司法》第28條第1款以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移

手續(xù)。丙以專(zhuān)利出資，應(yīng)將專(zhuān)利轉(zhuǎn)移給公司，因此其繼續(xù)使用該專(zhuān)利需要向公司支付對(duì)價(jià)。

7Co根據(jù)《公司法》第62條，一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出本法第38條第

1款所列決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽名后置備于公司。王某的行為屬于決定公

司投資計(jì)劃的行為，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

8B。根據(jù)《公司法》第72條，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股

權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)

書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意

轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，

視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上

股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出

資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

9B?！豆痉ā返?4條規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。第79條規(guī)定，

設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中

國(guó)境內(nèi)有住所。需要指出的是，《公司法》并不限制本公司的員工成為公司的股東。

10Co《公司法》第142條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不

得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1

年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其

變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%：所持本公

司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所

持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司

股份作出其他限制性規(guī)定。第143條第3、4款規(guī)定，公司收購(gòu)的用于獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工的

股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的5%；用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支

出；所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

11B?公司經(jīng)設(shè)立登記，取得法人資格、從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法身份和公司名稱的專(zhuān)有權(quán)：

公司變更登記為公司存續(xù)期間，就公司登記事項(xiàng)中某一項(xiàng)或幾項(xiàng)在公司登記機(jī)關(guān)的備案中加

以更改，否則不得對(duì)抗善意第三人；公司經(jīng)注銷(xiāo)登記，法人人格消滅。本題中，甲、乙兩個(gè)

國(guó)有獨(dú)資公司已經(jīng)被撤銷(xiāo)，應(yīng)進(jìn)行注銷(xiāo)登記，而甲股份有限公司是新設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行

設(shè)立登記。

12A?根據(jù)《公司法》第184條，公司因被責(zé)任關(guān)閉而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日

起15日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。

13B?根據(jù)《公司法》第183條，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受

到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)

求人民法院解散公司。

14A.本題考查特殊企業(yè)和普通企業(yè)的分類(lèi)。以企業(yè)適用法律的性質(zhì)和范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可

以將企業(yè)分為特殊企業(yè)和普通企業(yè)。特殊企業(yè)是依特別法、專(zhuān)門(mén)法規(guī)或行政命令設(shè)立和運(yùn)作

的企業(yè)，在國(guó)外一般不需要進(jìn)行商事登記；而普通企業(yè)則是按公司法、企業(yè)法等普通企業(yè)法

設(shè)立和運(yùn)作的企業(yè)，普通企業(yè)通常為營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)，依法必須進(jìn)行登記注冊(cè)，在國(guó)外又被稱為

商事企業(yè)、注冊(cè)公司。

15D?本題考查國(guó)有企業(yè)法。國(guó)有企業(yè)法是指調(diào)整國(guó)有企業(yè)內(nèi)外部組織關(guān)系的法，國(guó)有

企業(yè)的活動(dòng)一般由民商法等調(diào)整。形式的國(guó)有企業(yè)法是指以國(guó)有企業(yè)或全民所有制企業(yè)為名、

調(diào)整國(guó)有企業(yè)關(guān)系的專(zhuān)門(mén)法律，在我國(guó)就是《全民所有工業(yè)企業(yè)法》，而實(shí)質(zhì)上的國(guó)有企業(yè)

法則是各種調(diào)整國(guó)有企業(yè)組織關(guān)系的法，除了形式上的國(guó)有企業(yè)法，還包括公司法、特殊企

業(yè)法、“三資”企業(yè)法等。狹義的國(guó)有企業(yè)法是指調(diào)整普通國(guó)有企業(yè)、公司的法律法規(guī)，而

廣義的國(guó)有企業(yè)法在外延上與實(shí)質(zhì)國(guó)有企業(yè)法的概念是一致的。另外，新中國(guó)成立后關(guān)于國(guó)

有企業(yè)的第一個(gè)比較系統(tǒng)的行政法規(guī)是1983年國(guó)務(wù)院頒布的《國(guó)營(yíng)工業(yè)企業(yè)暫行條例》。

16Bo本題考查國(guó)有企業(yè)實(shí)行公司制的意義。國(guó)企實(shí)行公司制的最重要的意義所在，就

是通過(guò)公司所固有的不同利益、不同所有制主體相互制約基礎(chǔ)上的合作，有效地投資經(jīng)營(yíng)并

實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。因此，股東之間的矛盾、沖突是常態(tài)，是正?，F(xiàn)象，需要在尊重、保

護(hù)各方合法權(quán)益的基礎(chǔ)上、在制約中求得平衡，而不能由少數(shù)股東或內(nèi)部人員操縱公司。由

于國(guó)有資產(chǎn)的缺乏天然產(chǎn)權(quán)主體的固有特點(diǎn)，引入公司制并不必然會(huì)帶來(lái)明確的責(zé)權(quán)利關(guān)系。

另外，引入公司治理結(jié)構(gòu)以及與國(guó)際接軌，只能說(shuō)是國(guó)企實(shí)行公司制的意義或目的之一，而

并非最重要的意義。

17D。本題考查我國(guó)《公司法》關(guān)于股東(大)會(huì)的規(guī)定。根據(jù)《公司法》第40條和

第101條規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司代表十分之一以上表決權(quán)的股東提議召開(kāi)臨時(shí)

會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。此外，根據(jù)《公司法》第62條和第67條的規(guī)定，一人公司和

國(guó)有獨(dú)資公司均不設(shè)股東會(huì)。《公司法》第43條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使

表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?？梢?jiàn)，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決

權(quán)是一般原則，公司章程可以對(duì)此作出不同的約定。

18Do本題考查股東派生訴訟。派生訴訟(DerivativeAction)是指公司的合法權(quán)益

受到他人的侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、董事或其他管理人員的侵害，而公司怠于或

者客觀上不能追究侵害人的責(zé)任時(shí)，符合法定條件的股東或者利益相關(guān)者為了公司的利益，

依照法定程序，以自己的名義提起訴訟，追究侵害人民事法律責(zé)任的訴訟制度。根據(jù)我國(guó)《公

司法》第152條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員有本法第150條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的

股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書(shū)面

請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第150

條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事

向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事

收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，

或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有

權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

19Ao本題考查國(guó)有獨(dú)資公司組織機(jī)構(gòu)的特殊規(guī)定?！豆痉ā返?7條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資

公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。同法第71條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資

公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)

定。同法第69條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。又依同法第67條，

國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，

但公司的合并、分立、解散、增減注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

決定。也就是說(shuō)，并不是所有重大事項(xiàng)都只能由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)決

定的。

20B。本題考查我國(guó)《公司法》對(duì)董事會(huì)的規(guī)定。根據(jù)《公司法》第49條和第112條的

規(guī)定，董事會(huì)的表決實(shí)行一人一票制?！豆痉ā返?12條又規(guī)定，股份有限公司的董事會(huì)

會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。又

依《公司法》第46條和第109條的規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，每屆任期不得超過(guò)三

年，連選可以連任。而《公司法》第45條規(guī)定，兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的

國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)

任公司董事會(huì)成員中也可以有公司職工代表。因此，就兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以

上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司而言，其董事會(huì)成員中是必須要有公司職工代表

的。

21C。本題考查我國(guó)的監(jiān)事會(huì)制度。根據(jù)《公司法》第52條和第118條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)應(yīng)

當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的職工代表。根據(jù)《國(guó)有企業(yè)監(jiān)事會(huì)暫行條例》規(guī)定，國(guó)有企業(yè)

中監(jiān)事會(huì)的主席和專(zhuān)職監(jiān)事均為國(guó)家工作人員?！秶?guó)有企業(yè)監(jiān)事會(huì)暫行條例》又規(guī)定，國(guó)有

企業(yè)監(jiān)事會(huì)中的主席、專(zhuān)職監(jiān)事和派出監(jiān)事不得在同一企業(yè)連任。

22A。本題考查我國(guó)《公司法》規(guī)定的相關(guān)制度。根據(jù)《公司法》第123、124條的規(guī)定，

上市公司設(shè)立獨(dú)立董事和董事會(huì)秘書(shū)。又依同法第106條規(guī)定，股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事,

可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。所謂累積投票制，是指股

東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁

有的表決權(quán)可以集中使用。至于外部董事，與其相對(duì)應(yīng)的是內(nèi)部董事，與公司沒(méi)有關(guān)聯(lián)關(guān)系

的外部董事就是獨(dú)立董事，我國(guó)《公司法》只對(duì)獨(dú)立董事作出了相關(guān)規(guī)定，沒(méi)有涉及外部董

事。

23D?本題考查我國(guó)《公司法》對(duì)經(jīng)理的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》第50、114條規(guī)定，

經(jīng)理由董事會(huì)決定聘任或解聘，因此雙方是被聘用和聘用的關(guān)系。《公司法》第115條規(guī)定，

公司董事會(huì)可以決定由董事會(huì)成員兼任經(jīng)理。又依《公司法》第13條規(guī)定，董事長(zhǎng)、執(zhí)行

董事或經(jīng)理都可以是法定代表人。同法第69條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任

或者解聘。

（二）多項(xiàng)選擇題

1BCD。公司的營(yíng)利性是指股東以營(yíng)利為目的投資經(jīng)營(yíng)公司，公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以追求利

潤(rùn)最大化。至于公司在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中實(shí)際上能否盈利，則并非必然。

2ABC?根據(jù)《公司法》第6條第2款，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司需要報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，

應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。因此，并非任何公司在設(shè)立時(shí)都必須在登記前報(bào)經(jīng)審

批，其余三項(xiàng)則是任何公司在設(shè)立時(shí)都必須具備的條件.

3ABC,根據(jù)《公司法》第169條第1款，公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司

生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。

4ABCDo根據(jù)《公司法》第20條第2款，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造

成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第21條規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、

監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，違反該款規(guī)定給公司造成損失的，

應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、

行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

5ABCD?根據(jù)《公司法》第27條第1款，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)

權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行

政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第14條第2款規(guī)定，股東不得

以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資，C項(xiàng)中的

保險(xiǎn)單是不可以轉(zhuǎn)讓的，故也不能成為出資方式。

6BCD。根據(jù)《公司法》第75條第1款，有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票

的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而

公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主

要財(cái)產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)

議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

7ABD。根據(jù)《公司法》第92條，發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，

除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不

得抽回其股本。

8ABCDo《公司法》第88條規(guī)定，發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公

司承銷(xiāo)，簽訂承銷(xiāo)協(xié)議。第92條規(guī)定，認(rèn)股人除在特定情形下，不得抽回股本。第91條第

2款第2項(xiàng)規(guī)定，創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán)是通過(guò)公司章程。第90條第1款規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股

款繳足之日起30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。

9BC。根據(jù)《公司法》第38條，公司股東會(huì)對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和

清算等事項(xiàng)作出決議。因此廬陽(yáng)公司分立為兩個(gè)公司的決議應(yīng)由廬陽(yáng)公司的股東集團(tuán)公司作

出決議。根據(jù)第184條規(guī)定，因公司合并或者分立需要解散的，無(wú)須進(jìn)行清算。同時(shí)，根據(jù)

《公司法》第176條第2款，公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出

分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

10AC?！豆痉ā返?85條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財(cái)產(chǎn),

分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了

結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理

公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。第187條規(guī)定，清算組在清

理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或

者人民法院確認(rèn)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，

繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份

有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)

營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。

11AB?《公司法》第184條規(guī)定，公司因股東會(huì)決議解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起

15日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。第186條規(guī)定，清算

組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通

知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。第188

條規(guī)定，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債

務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。第187條第2款規(guī)定，公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算

費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)

產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

12BCD。本題考查國(guó)有企業(yè)的相關(guān)問(wèn)題。國(guó)有企業(yè)指企業(yè)的資本全部或部分屬于國(guó)家所有，

并為國(guó)家直接或間接地控制的企業(yè)。企業(yè)“國(guó)有”，一方面說(shuō)明它與國(guó)家之間存在著資本聯(lián)

系，也即以投資與被投資形式表現(xiàn)出來(lái)的所有權(quán)關(guān)系；另一方面也表明企業(yè)要受?chē)?guó)家的控制

和監(jiān)督。而A項(xiàng)中關(guān)于國(guó)有企業(yè)的概念，則是國(guó)有企業(yè)在過(guò)去曾經(jīng)具有的特定含義，并不具

有現(xiàn)實(shí)意義。此外，我國(guó)不存在國(guó)外普遍存在的地方所有（權(quán)），國(guó)家所有權(quán)的主體統(tǒng)一于

國(guó)家，地方在國(guó)家所有權(quán)體系中僅依法享有部分代表權(quán)或管轄權(quán),不具有所有權(quán)主體的資格。

13ABCD?任何特殊企業(yè)，包括其中私有、私營(yíng)者，其經(jīng)營(yíng)都在一定程度上受?chē)?guó)家或政府

的控制，并依企業(yè)性質(zhì)、目的、任務(wù)等的差異而有不同的側(cè)重。這種控制或直接規(guī)制主要是

在營(yíng)業(yè)規(guī)則、價(jià)格控制、經(jīng)營(yíng)決策和特別財(cái)會(huì)制度以及監(jiān)察制度等四個(gè)方面。

14ABCD?本題考查國(guó)有企業(yè)法的外延。國(guó)有企業(yè)法是指調(diào)整國(guó)有企業(yè)內(nèi)外部組織關(guān)系的

法。實(shí)質(zhì)上即廣義上的國(guó)有企業(yè)法的外延主要包括：《憲法》的有關(guān)規(guī)定、《全民所有制工業(yè)

企業(yè)法》及其配套法規(guī)、《公司法》及其相關(guān)法規(guī)和有關(guān)國(guó)有企業(yè)改制的法規(guī)、有關(guān)特殊國(guó)

有企業(yè)的法規(guī)、其他與國(guó)有企業(yè)法密切相關(guān)的法律、法規(guī)。

15ABD。本題考查國(guó)家或政府在國(guó)有資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)中的角色定位。我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和企業(yè)法治

的順利發(fā)展，亟須從法律和觀念上區(qū)分國(guó)家或政府的三種角色：國(guó)有資產(chǎn)的“總老板”或抽

象所有權(quán)人、國(guó)有資產(chǎn)的具體“老板”或出資者（股東）和社會(huì)經(jīng)濟(jì)管理者。這三種角色的

設(shè)置不得有錯(cuò)位或利益沖突。至于C選項(xiàng)中的具體管理者，國(guó)家作為具體“老板”，應(yīng)當(dāng)從

市場(chǎng)上選任合適的經(jīng)營(yíng)者對(duì)國(guó)有企業(yè)的一般性事務(wù)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，而不需要其自己直接進(jìn)行

具體的經(jīng)營(yíng)管理。

16BC?本題考查董事（會(huì)）制度。董事會(huì)是公司的經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān)。董事可以是自然人，

也可以是法人，即所謂董事單位。法人或單位擔(dān)任董事時(shí)必須指定一名具有民事行為能力的

自然人作為其代表或代理人參加董事會(huì)。中外合資、合作的有限公司不設(shè)股東會(huì)的，董事會(huì)

是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)。《公司法》第68條規(guī)定，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。此外，2005

年《公司法》的修改，已經(jīng)正式確定了上市公司的獨(dú)立董事制度，根據(jù)《公司法》第123

條規(guī)定，上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

17BDo本題考查股份公司監(jiān)事會(huì)的模式。股份公司的監(jiān)事會(huì)設(shè)置，分為監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)

并列的二元制和由監(jiān)事會(huì)產(chǎn)生董事會(huì)的二級(jí)制兩種。二元制是指由股東會(huì)選出董事會(huì)和監(jiān)事

會(huì)這兩個(gè)平行的機(jī)關(guān)，日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)采用這種模式。二級(jí)制又稱德國(guó)模式，指由股東

大會(huì)選出監(jiān)事會(huì)作為決策和監(jiān)督機(jī)關(guān),相當(dāng)于一個(gè)常設(shè)的小型股東會(huì)，再由監(jiān)事會(huì)選任董事,

組成董事會(huì)，董事會(huì)向監(jiān)事會(huì)報(bào)告工作，對(duì)監(jiān)事會(huì)負(fù)責(zé)。

18ABCDo本題考查公司制與責(zé)任制的關(guān)系。事實(shí)上，公司制與責(zé)任制并不存在矛盾，公

司及其法人治理結(jié)構(gòu)、機(jī)制本身就屬于一般責(zé)任制范疇，也不排除在公司中仍以契約等形式

實(shí)行某種特殊責(zé)任制。國(guó)有企業(yè)、公司實(shí)行承包、租賃等任何特殊責(zé)任制，法律不必、也不

應(yīng)當(dāng)加以禁限，因?yàn)榧词褂辛斯局疲绻幻鞔_“責(zé)權(quán)利”關(guān)系，也是辦不好企業(yè)的。就

公司法而言，公司制與責(zé)任制是特殊與一般的關(guān)系。

（三）不定項(xiàng)選擇題

1Co根據(jù)《公司法》第104條第2款，股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持

表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以

及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的

2/3以上通過(guò)。

2C。公司經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的變更登記屬于公司登記管理?xiàng)l例管理的范圍，不能作為判斷合同

效力的依據(jù)。法人機(jī)關(guān)無(wú)獨(dú)立人格，劉某作為公司的法定代表人，以公司的名義從事活動(dòng)，

其行為即為公司的行為，無(wú)須公司特別授權(quán)，其行為后果直接歸于公司。

3AC?！豆痉ā返?5條第3款規(guī)定，董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、

副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。第52條第4款規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得兼任

監(jiān)事。第50條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理

對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。第16條第1款規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司

章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)

投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。第38條規(guī)定，股東會(huì)行使下列

職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃……在章程沒(méi)有規(guī)定的情況下，股東會(huì)依法享

有決定公司的投資計(jì)劃的職權(quán)。

4B。根據(jù)《公司法》第38條第1款第2項(xiàng)，公司股東會(huì)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的

董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)。因此，該次臨時(shí)董事會(huì)并無(wú)權(quán)決定公司監(jiān)事

的任免。其他三項(xiàng)符合《公司法》第47條關(guān)于董事職權(quán)的規(guī)定。

5B?！豆痉ā返?0條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照

公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不

設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。因此，秦某以丙公司董事

的名義雖無(wú)權(quán)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，但是甲公司持有丙公司70%的股份，秦某作為甲公司的

代表以甲公司名義提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)符合代表1/10以上表決權(quán)的股東這一條件，該提議

程序合法。第41條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)

主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或

者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股

東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議

職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持

的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。因此，作為設(shè)有董事會(huì)的有限責(zé)任

公司其股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。只有在董事會(huì)不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)，

且監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事也不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東方可自行召集或主持。

而秦某等未經(jīng)上述程序就擅自召集會(huì)議，并自行主持會(huì)議程序違法，故決議無(wú)效。公司章程

的規(guī)定在不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情況下就是有效的，應(yīng)對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)

管理人員具有約束力。本題中公司章程規(guī)定，股東拒絕參加股東會(huì)會(huì)議的，不影響股東會(huì)決

議的效力，該規(guī)定并未剝奪股東參加股東大會(huì)的權(quán)利，因而有效，乙公司無(wú)故不參會(huì)，不影

響該決議的效力?；谏鲜龇治隹梢钥闯?，D項(xiàng)是錯(cuò)誤的。不過(guò)需要指出的是，B項(xiàng)的表述

也不完全正確，根據(jù)《公司法》第22條第1、2款，公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決

議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方

式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出

之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)?？梢?jiàn)股東會(huì)的程序違法并不必然導(dǎo)致股東會(huì)決議無(wú)效，

如果其內(nèi)容沒(méi)有違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，則是可撤銷(xiāo)的決議。

6ABD。按股份分配不是合作制及集體所有制企業(yè)的特征，以按勞分配或按貢獻(xiàn)分配為主

的合作制原則是合作制區(qū)別于其他類(lèi)型企業(yè)的顯著特征。合作制及集體企業(yè)或組織的根本特

點(diǎn)，在于實(shí)行互助合作、“一人一票”的民主、以按勞分配或按奉獻(xiàn)分配為主的合作制原則，

而如果出資、控制的主體實(shí)行合作制，或者將出資主體的權(quán)力限制在不影響企業(yè)集體實(shí)行合

作制的范圍內(nèi)，也就把合作企業(yè)與一般的公司、合伙企業(yè)分開(kāi)了。

7AB,

8ABC。按合作制及集體所有制企業(yè)或組織法律關(guān)系的性質(zhì)及其財(cái)產(chǎn)權(quán)行使的特點(diǎn)，可以

分為農(nóng)村社區(qū)性合作組織、集體投資舉辦的企業(yè)和成員直接所有或控制的企業(yè)三種類(lèi)型。

9ABCD。社區(qū)合作組織或村民委員會(huì)行使土地所有權(quán)，主要是由其作為發(fā)包方，代表集體

與村民簽訂承包經(jīng)營(yíng)合同，將集體所有的土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等包給農(nóng)戶

經(jīng)營(yíng)，承包合同的內(nèi)容包括具體地塊的界定，承包期限，農(nóng)戶依法納稅，繳納村集體提留和

鄉(xiāng)統(tǒng)籌費(fèi)等。

10AB。集體投資舉辦的企業(yè)可以分為兩種，一類(lèi)是社區(qū)性合作制及集體所有制企業(yè)，這

類(lèi)企業(yè)的規(guī)范性強(qiáng)；另一類(lèi)是企事業(yè)單位或機(jī)關(guān)團(tuán)體舉辦的集體所有制企業(yè)，其性質(zhì)不十分

明確，已趨于消失。

11A,《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》規(guī)定，職工（代表）大會(huì)是集體企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。但

是由集體企業(yè)聯(lián)合經(jīng)濟(jì)組織投資開(kāi)辦的集體企業(yè)，其廠長(zhǎng)（經(jīng)理）可以由該聯(lián)合經(jīng)濟(jì)組織任

免；投資主體多元化的集體企業(yè)，其中國(guó)家投資達(dá)到一定比例的，其廠長(zhǎng)（經(jīng)理）可以由上

級(jí)管理機(jī)構(gòu)按照有關(guān)規(guī)定任免。

三、簡(jiǎn)答題

1設(shè)立中公司“系指訂立章程起至設(shè)立登記完成前尚未取得法人資格之公司”。大陸法學(xué)

者認(rèn)同“設(shè)立中公司”概念并注意“設(shè)立中公司”的法律地位，而英美法學(xué)者關(guān)注公司成立

前交易的概念，并不很關(guān)心“設(shè)立中公司”的概念。就大陸法系來(lái)說(shuō)，關(guān)于“設(shè)立中公司”

的法律地位，國(guó)內(nèi)學(xué)者總結(jié)歸納為四種學(xué)說(shuō)，即無(wú)因管理說(shuō)、為第三人利益契約說(shuō)、設(shè)立中

公司機(jī)關(guān)說(shuō)和當(dāng)然繼承說(shuō)。這四種學(xué)說(shuō)都是在為成立后公司承擔(dān)公司成立前交易的后果提供

理論支持。根據(jù)無(wú)因管理說(shuō)，發(fā)起人與設(shè)立中公司之間屬于無(wú)因管理關(guān)系，公司成立后，發(fā)

起人設(shè)立行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，依無(wú)因管理的理論，應(yīng)歸屬于公司。為第三人利益契約說(shuō)

主張，發(fā)起人實(shí)施的公司成立前交易，是以將來(lái)成立的公司為第三人而訂立的、為第三人利

益的合同。公司成立后，發(fā)起人設(shè)立行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，依照為第三人利益契約的學(xué)說(shuō)，

由公司承擔(dān)。設(shè)立中公司機(jī)關(guān)說(shuō)主張，公司成立前屬于無(wú)權(quán)利能力之社團(tuán)，發(fā)起人為該社團(tuán)

之機(jī)關(guān)，發(fā)起人以該社團(tuán)機(jī)關(guān)身份實(shí)施成立前交易行為，其法律后果應(yīng)由公司承擔(dān)。而當(dāng)然

繼承說(shuō)更清晰地表明，設(shè)立中公司是無(wú)權(quán)利能力之社團(tuán)，發(fā)起人實(shí)施的公司成立前的交易，

當(dāng)然要由公司承受。對(duì)比而言，英美法與大陸法之間的最大差別在于，英美公司法傾向于由

發(fā)起人承擔(dān)公司成立前交易的后果，而大陸公司法傾向于由公司承擔(dān)公司成立前交易的后果。

對(duì)此，應(yīng)當(dāng)建立起由發(fā)起人承擔(dān)公司成立前交易所生的權(quán)利義務(wù)的基本原則，并輔之以公司

承擔(dān)成立前交易所生的權(quán)利義務(wù)作為例外。理由如下：

首先，完成公司設(shè)立登記程序前，公司在法律上并不存在，此為各國(guó)學(xué)者和法官達(dá)成的

共識(shí)。按照合同相對(duì)性理論，任何人都不能為尚未成立的“主體”設(shè)定合同性質(zhì)的權(quán)利、義

務(wù)和責(zé)任，這種尚未成立的“主體”不可能充當(dāng)代理或委任關(guān)系中的本人，也不可能在交易

成立時(shí)充當(dāng)所謂的“第三人”，更不能將公司成立前交易解釋為“為第三人利益的契約”。在

公司法領(lǐng)域中，根本不存在公司直接承擔(dān)成立前交易所生權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的正當(dāng)理由，更

不存在公司直接承擔(dān)成立前交易所生權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的倫理或者道德依據(jù)。

其次，只有在涉及第三人的語(yǔ)境中，才存在探討“設(shè)立中公司”是否具有主體性或者團(tuán)

體性特征的問(wèn)題。如果不涉及與“設(shè)立中公司”相關(guān)的第三人，探討''設(shè)立中公司”是否具

有團(tuán)體性或者主體性就幾乎失去了實(shí)際價(jià)值，而只需要討論“設(shè)立中公司”是否屬于合伙關(guān)

系或者其他契約關(guān)系。在不涉及第三人的場(chǎng)合下，問(wèn)題通常是各方投資者究竟委托何方負(fù)責(zé)

承辦公司設(shè)立的具體事務(wù)，如何分?jǐn)偣鹃_(kāi)辦費(fèi)用和公司設(shè)立失敗的損失，投資各方如何參

與未來(lái)公司事務(wù)以及權(quán)益劃分等事項(xiàng)。唯對(duì)投資者向未來(lái)公司履行出資義務(wù)，是否得視為第

三人向公司履行義務(wù)，在理論上尚存在疑問(wèn)。但在實(shí)務(wù)層面上，向公司繳納所認(rèn)繳的出資已

被規(guī)定為投資者的法定義務(wù)，無(wú)論如何解釋“設(shè)立中公司”的性質(zhì)，無(wú)論是否承認(rèn)“設(shè)立中

公司”的主體性或者團(tuán)體性，都不會(huì)影響投資者必須向公司履行出資義務(wù)的實(shí)證法結(jié)論。因

此，如果不涉及第三人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，就無(wú)須討論“設(shè)立中公司”的法律地位問(wèn)題，

也談不到公司是否要承受公司成立前由發(fā)起人達(dá)成的交易，更奢談發(fā)起人是否要向公司履行

義務(wù)的問(wèn)題。

再次，只有在涉及與第三人的整體交易環(huán)境下，才有探討“設(shè)立中公司”法律地位的必

要。所稱“整體交易”，是指涵蓋使未來(lái)公司以及第三人承受權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的交易，而

非僅指使未來(lái)公司享受權(quán)利或者利益而免去義務(wù)和責(zé)任的商業(yè)安排。在公司成立前，發(fā)起人

與第三人達(dá)成的交易，大多數(shù)是按照市場(chǎng)規(guī)則商定的，發(fā)起人和第三人在計(jì)劃給予未來(lái)公司

以權(quán)利或者利益的同時(shí)，通常會(huì)使未來(lái)公司承受某些不利益，如由未來(lái)公司向第三人履行給

付貨款的義務(wù)。如果只是第三人在公司成立后向公司提供某種權(quán)利或者利益，多數(shù)學(xué)者會(huì)欣

然接受公司有權(quán)享受該項(xiàng)權(quán)益的結(jié)論。但在第三人是否有權(quán)向公司主張權(quán)利或者利益的問(wèn)題

上，許多學(xué)者又會(huì)表現(xiàn)出猶豫不決。這種觀念割裂了通常交易固有的、權(quán)利和義務(wù)相伴而生

的屬性，明顯缺乏法理依據(jù)。其實(shí)，公司成立前交易的法律調(diào)整，恰恰就是要解決公司成立

后是否要承擔(dān)成立前交易所帶來(lái)的義務(wù)和責(zé)任，而非公司是否享受由此帶來(lái)的權(quán)利和利益問(wèn)

題。在此問(wèn)題上，我們必須承認(rèn)公司成立后，對(duì)是否接受發(fā)起人為其安排的交易，具有選擇

權(quán)。不加甄別地將公司成立前的合同自動(dòng)、全部地轉(zhuǎn)給成立后的公司顯然不妥，如果剝奪了

公司決定是否愿意接受該等契約關(guān)系的機(jī)會(huì)，就難免招致成立后公司的債權(quán)人的反對(duì)。因?yàn)?/p>

向成立后的公司自動(dòng)轉(zhuǎn)移合同，可能增加債權(quán)人不能從公司資產(chǎn)受償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。

最后，在涉及第三人的語(yǔ)境中，的確存在如何看待“設(shè)立中公司”的法律地位之問(wèn)題。

在完成公司設(shè)立登記程序前，“設(shè)立中公司”的主體特征處于漸次形成過(guò)程中。發(fā)起人無(wú)論

是實(shí)質(zhì)性磋商組建公司，還是達(dá)成公司章程，或是準(zhǔn)備辦理公司設(shè)立登記，都沒(méi)有法人資格。

在組建有限責(zé)任公司的場(chǎng)合，投資者需要首先申請(qǐng)辦理未來(lái)公司名稱的“預(yù)先核準(zhǔn)登記”，

然后將貨幣出資存入以“預(yù)先核準(zhǔn)登記”的公司名稱開(kāi)立的銀行賬戶，在公司合法成立的場(chǎng)

合，該項(xiàng)貨幣資金只能轉(zhuǎn)入完成設(shè)立登記的公司賬戶，而無(wú)其他使用的可能。在以籌備組名

義組建公司的情況下，各種籌備活動(dòng)都以籌備組名義進(jìn)行。在申請(qǐng)人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦

理公司設(shè)立登記手續(xù)以后，至公司獲得公司登記機(jī)關(guān)簽發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前，雖不得以公司名

義營(yíng)業(yè)，但公司的各項(xiàng)實(shí)質(zhì)條件均已滿足，只待公司登記機(jī)關(guān)最終核準(zhǔn)并簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。此

時(shí)，''設(shè)立中的有限責(zé)任公司”已實(shí)質(zhì)性具備了主體性和團(tuán)體性。在組建股份有限公司場(chǎng)合

下，創(chuàng)立大會(huì)作出批準(zhǔn)公司成立的決議前，“設(shè)立中公司”更像是一種旨在描述“公司成立

前交易”復(fù)雜特性的簡(jiǎn)潔法律語(yǔ)言，而非認(rèn)可“設(shè)立中公司”的團(tuán)體性或者主體性；在創(chuàng)立

大會(huì)作出批準(zhǔn)公司成立的決議后，“設(shè)立中的股份有限公司”也已實(shí)質(zhì)性地具備了主體性和

團(tuán)體性。因此，只有在滿足上述實(shí)質(zhì)條件的情形下，才可能將“設(shè)立中的有限責(zé)任公司”和

“設(shè)立中的股份有限公司”視為具有特殊主體資格的法律存在。換言之，滿足了法定實(shí)質(zhì)條

件要求的“設(shè)立中公司”，已不可逆轉(zhuǎn)地建立起組建公司的意圖，確定了公司首屆代表機(jī)關(guān)，

在法律上形成了取得公司財(cái)產(chǎn)的確定性期待。這種滿足了法定實(shí)質(zhì)條件的“設(shè)立中公司”，

在法理上應(yīng)能為自己設(shè)定權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。

綜上分析，大陸法系關(guān)于“設(shè)立中公司”法律地位的四種學(xué)說(shuō)，均強(qiáng)調(diào)由公司承受公司

成立前交易所生的權(quán)利和義務(wù)，這種原則性結(jié)論忽視了公司成立前交易對(duì)公司約束力的相對(duì)

性，欠缺法理依據(jù)，缺乏域外法支持，亦與我國(guó)現(xiàn)行公司法相悖，缺乏實(shí)際運(yùn)用的可能。

2公司法遵循“資本三原則”，即資本確定原則、資本維持（或者資本充實(shí)）原則和資本

不變?cè)瓌t。

（1）資本確定原則。指公司成立時(shí)，公司章程應(yīng)當(dāng)記載公司資本總額，股東應(yīng)當(dāng)認(rèn)足并繳

足公司資本。在大陸法系早期公司法中，法定資本制是嚴(yán)格的，不僅公司章程要記載公司資

本總額，還要求投資者必須繳足認(rèn)繳的資本?，F(xiàn)代大陸法系公司法參考了英美公司法經(jīng)驗(yàn)，

允許投資者認(rèn)繳部分資本后設(shè)立公司，出現(xiàn)了授權(quán)資本制或者折中資本制?？梢哉f(shuō)，法定資

本制、授權(quán)資本制以及折中資本制，都是歷史上存在過(guò)的、實(shí)現(xiàn)公司資本確定的途徑，唯在

繳納出資上，三種資本制要求的嚴(yán)格程度有所差別而已。

（2）資本維持原則。也稱為資本充實(shí)原則，是指公司至少經(jīng)常保持與公司資本總額相當(dāng)?shù)?/p>

財(cái)產(chǎn)，應(yīng)以具體財(cái)產(chǎn)充實(shí)抽象資本。有學(xué)者曾將資本維持劃分為“資本形成中的資本維持”

和“資本形成后的資本維持”：前者指發(fā)起人必須認(rèn)足股份并繳足股款以及禁止股票發(fā)行價(jià)

格低于票面金額；后者包括股東不得抽回股本，限制公司持有自己股份，遵守嚴(yán)格的利潤(rùn)分

配程序以及限制公司債券發(fā)行條件等。盡管在股份折扣發(fā)行、自己股份以及債券發(fā)行方面，

資本維持原則正在緩和，但“資本維持原則”并沒(méi)有被放棄。

（3）資本不變?cè)瓌t。指公司資本總額一經(jīng)確定，即應(yīng)保持公司資本總額的不變；如果未履

行法定程序，公司不得隨意增加或者減少公司資本。因此，資本不變?cè)瓌t并非資本的恒久不

變，只是對(duì)資本變動(dòng)的條件和程序施加以限制而已。

3公司法屬于團(tuán)體法、組織法的范疇，應(yīng)當(dāng)遵循與個(gè)人法不同的行為規(guī)則?，F(xiàn)代公司既具

有融通資金的經(jīng)濟(jì)能力，又能在法律上兼顧眾多投資者的不同利益，關(guān)鍵在于它采用了股東

權(quán)利實(shí)現(xiàn)的特殊機(jī)制，即按照多數(shù)決定原則來(lái)決定公司重大事務(wù)，授權(quán)公司董事會(huì)執(zhí)行公司

業(yè)務(wù)。

（1）權(quán)利實(shí)現(xiàn)機(jī)制的演變。合意決定（或者意思表示一致）、全體共同決定以及多數(shù)共同決

定（少數(shù)服從多數(shù)），是在民商法歷史上先后出現(xiàn)的三種權(quán)利實(shí)現(xiàn)機(jī)制。第一，合意決定。

即意思表示一致，最初適用于各種契約領(lǐng)域，后來(lái)擴(kuò)張至整個(gè)民事法律行為領(lǐng)域。合意決定

是在充分尊重個(gè)體權(quán)利基礎(chǔ)上形成的權(quán)利實(shí)現(xiàn)機(jī)制。將意思主義輸入民事法律行為，不僅奠

定了民事法律行為制度的基礎(chǔ)，最終成就了合同或者契約制度，而且捍衛(wèi)了私權(quán)神圣的法律

理念，清晰表達(dá)了自主行使民事權(quán)利的法治思想,確立了私權(quán)與公權(quán)并存的社會(huì)結(jié)構(gòu)。第二，

全體共同決定。將合意決定觀念引入合伙等財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系以后，直接演變成合伙事務(wù)的全體

共同決定原則。全體共同決定，其實(shí)是對(duì)契約法上合意決定的簡(jiǎn)單轉(zhuǎn)化。如成立合伙須基于

合伙人意思表示一致，合伙人對(duì)合伙事務(wù)享有共同決定權(quán)，夫妻對(duì)共有財(cái)產(chǎn)亦享有共同決定

權(quán)，這些旨在調(diào)整合伙關(guān)系的法律規(guī)則與契約法規(guī)則基本一致。所以，合伙事務(wù)中的全體共

同決定制與契約法上的合意決定規(guī)則之間并無(wú)實(shí)質(zhì)分別。但是，在吸收合意精神基礎(chǔ)上形成

的共同決定制，已開(kāi)始按照自己的規(guī)律繼續(xù)發(fā)展。第三，多數(shù)共同決定。經(jīng)濟(jì)的推動(dòng)作用是

巨大的，人們逐漸承認(rèn)提高效率是商業(yè)社會(huì)的重要價(jià)值，而不分場(chǎng)合地堅(jiān)持合意決定制，則

被認(rèn)為是有礙于提升商業(yè)效率的，傳統(tǒng)的共同決定制必然面臨著商業(yè)實(shí)踐的挑戰(zhàn)。因此，在

股份有限公司出現(xiàn)伊始，就幾乎放棄了合意決定和全體共同決定機(jī)制，轉(zhuǎn)而采用多數(shù)人共同

決定機(jī)制。在現(xiàn)代公司法中，多數(shù)共同決定機(jī)制表現(xiàn)為簡(jiǎn)單多數(shù)決定、絕大多數(shù)決定和全體

共同決定等具體形式。按照多數(shù)人意志決定公司事務(wù)，這是股東權(quán)利實(shí)現(xiàn)的特殊形式，它有

利于公司多數(shù)或者大多數(shù)股權(quán)的利益，可能損害少數(shù)股東的利益，因此當(dāng)代公司法中出現(xiàn)了

少數(shù)股東或中小股東保護(hù)的趨勢(shì)。

（2）股東表決權(quán)的配置。合意決定、全體共同決定和多數(shù)共同決定是漸次形成的公司事務(wù)

決定機(jī)制，其核心在于如何在公司內(nèi)部合理配置股東的表決權(quán)。第一，公司設(shè)立時(shí)的表決權(quán)

配置。公司是按照公司章程組建而成的商業(yè)組織，在不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，公司

有權(quán)通過(guò)公司章程來(lái)決定表決權(quán)規(guī)則。股份平等是立法者在配置股東表決權(quán)規(guī)則時(shí)所應(yīng)遵循

的基本原則，各國(guó)主要通過(guò)制定公司法來(lái)配置公司表決權(quán)，但不能將公司法規(guī)定的表決機(jī)制

解釋為強(qiáng)制性規(guī)范。第二，公司成立后的表決權(quán)再配置。公司成立后，能否通過(guò)修改章程重

新配置股東表決權(quán),這是關(guān)乎股東權(quán)利保護(hù)的重大問(wèn)題。應(yīng)該允許公司重新配置股東表決權(quán),

但不能損害股東既有的表決權(quán)利益。公司重新配置股東表決權(quán)，必然影響到既存表決權(quán)的效

能，可能表現(xiàn)為擴(kuò)大某些表決權(quán)的效能，也可能表現(xiàn)為縮減某些表決權(quán)的效能。因此，在觀

念上，重新配置股東表決權(quán)與限制、剝奪股東權(quán)利沒(méi)有實(shí)質(zhì)差異，應(yīng)當(dāng)遵循立法者預(yù)先設(shè)定

的強(qiáng)制性規(guī)范。

（3）多數(shù)決定原則的優(yōu)劣。多數(shù)決定規(guī)則是在總結(jié)商業(yè)實(shí)踐基礎(chǔ)上逐漸形成公司事務(wù)決定

機(jī)制，它在總體上有助于提升公司運(yùn)營(yíng)效率，有助于促進(jìn)公司股東的共同利益，這是各國(guó)公

司法承認(rèn)多數(shù)決定機(jī)制的根本原因所在。但是，無(wú)論何種多數(shù)決定規(guī)則，都必然使得少數(shù)派

股東陷于危險(xiǎn)。這不僅表現(xiàn)為少數(shù)派股東的意志無(wú)法得到充分體現(xiàn)，還表現(xiàn)為少數(shù)派股東可

能會(huì)遭受經(jīng)濟(jì)利益的犧牲，但是對(duì)少數(shù)股東的保護(hù)并不否定多數(shù)決定規(guī)則，只是避免多數(shù)股

東或控制股東濫用多數(shù)決定的優(yōu)勢(shì)而不法損害少數(shù)股東的合法權(quán)益。

4國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有

資產(chǎn)管理監(jiān)督機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司（《公司法》第65條第2款）。由于國(guó)有

獨(dú)資公司股東的單一性，且具有特殊性，國(guó)有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置也具有自身的特點(diǎn)。

(1)國(guó)有獨(dú)資公司的股東一一國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)?！豆痉ā返?7條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資

公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作為國(guó)

有獨(dú)資公司的出資人，同其他公司形式的股東一樣，享有資產(chǎn)受益、選擇管理者和參加公司

重大決策的權(quán)利。所不同的是，國(guó)有獨(dú)資公司只有一個(gè)股東，不設(shè)股東會(huì)，股東的權(quán)利特別

是選擇管理者、參加公司管理的共益權(quán)不是通過(guò)股東會(huì)，而是通過(guò)唯一股東一一國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)

督管理機(jī)構(gòu)直接行使。作為唯一股東，國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)享有公司法規(guī)定的一般有限責(zé)

任公司的股東和股東會(huì)享有的權(quán)利。同時(shí)，國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)還可以授權(quán)公司董事會(huì)行

使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，不過(guò)有關(guān)公司的合并、分立、解散、增加或者

減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國(guó)有獨(dú)資

公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政

府批準(zhǔn)。

(2)國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)及經(jīng)理。國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)置董事會(huì)，依照公司法關(guān)于一般有限

責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定和關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司出資人可以授權(quán)董事會(huì)行使部分股東會(huì)職

權(quán)的規(guī)定履行職權(quán)。但是國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)在人員組成上有其特殊性，根據(jù)《公司法》

第68條的規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)

監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。董事會(huì)

設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員

中指定。同時(shí)，國(guó)有獨(dú)資公司的經(jīng)理是必須設(shè)置的職務(wù)，經(jīng)理是負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的最重要

的高級(jí)管理人員，是公司的主要輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。根據(jù)《公司法》第69條的規(guī)定，國(guó)有

獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘，按照有限責(zé)任公司對(duì)經(jīng)理的規(guī)定行使職權(quán)。

(3)國(guó)有獨(dú)資公司的監(jiān)事會(huì)。國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)是依法產(chǎn)生，并對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司經(jīng)營(yíng)管

理行為和公司財(cái)務(wù)獨(dú)立行使監(jiān)督權(quán)的機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會(huì)以財(cái)務(wù)監(jiān)督為核心，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，

對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司的財(cái)務(wù)活動(dòng)及企業(yè)負(fù)責(zé)人(董事、高級(jí)管理人員)的經(jīng)營(yíng)管理行為進(jìn)行監(jiān)督，

確保國(guó)有資產(chǎn)及其權(quán)益不受侵犯。國(guó)有獨(dú)資公司的監(jiān)事會(huì)在人員組成上有其特殊性，根據(jù)《公

司法》第68條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低

于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事

會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從

監(jiān)事會(huì)成員中指定。

5根據(jù)《公司法》第77條，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(1)發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其

中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

(2)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)

立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人的首

次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%,其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，

投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于

公司股份總數(shù)的35%；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司采取募

集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊(cè)資本的

最低限額為人民幣500萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)

定的，從其規(guī)定。

(3)股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。同其他公司相比，股份有限公司設(shè)立條件更加嚴(yán)

格，設(shè)立程序也更加復(fù)雜，特別是對(duì)于公開(kāi)募集設(shè)立的公司，通常要經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審核，并進(jìn)

行公開(kāi)募股程序，因此，股份有限公司的股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)必須要符合法律的規(guī)定。

(4)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)?股份有限公司章程的制

定不同于有限責(zé)任公司，有限責(zé)任公司的章程是由全體股東訂立的，但是股份有限公司股東

眾多，每個(gè)股東在公司設(shè)立階段所承擔(dān)的角色和任務(wù)也不相同，所以要求設(shè)立股份有限公司

需要有一定的發(fā)起人，并由發(fā)起人制訂公司章程。而如果股份有限公司是采取募集設(shè)立的，

還要求發(fā)起人制訂的公司章程要經(jīng)過(guò)創(chuàng)立大會(huì)的通過(guò)。

(5)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。公司名稱是代表公司的法定符

號(hào)，是區(qū)別于其他公司的標(biāo)志，公司要作為獨(dú)立法人以自己的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須要有

合法的名稱。公司名稱除了要符合有關(guān)企業(yè)名稱登記管理的一般規(guī)定之外，我國(guó)《公司法》

第8條第2款還規(guī)定，依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司

或者股份公司字樣。股份有限公司作為一個(gè)法人組織，必須要有健全的組織機(jī)構(gòu)來(lái)形成、表

述和執(zhí)行團(tuán)體成員的意志，要有公司機(jī)關(guān)代表公司實(shí)施法律行為。股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

包括公司的權(quán)力機(jī)關(guān)一一股東大會(huì)，公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)和經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān)一一董事會(huì)和經(jīng)理，公

司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)一一監(jiān)事會(huì)。

(6)有公司住所。公司住所對(duì)公司而言具有重要的法律意義：第一，公司住所是確定公司

登記機(jī)關(guān)的依據(jù)；第二，公司住所是確定訴訟管轄的依據(jù)；第三，公司住所是確定法律文書(shū)

送達(dá)地點(diǎn)的依據(jù)；第四，公司住所是確定債務(wù)履行地的依據(jù)?！豆痉ā返?0條明確規(guī)定，

公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。

6在我國(guó)，公司于發(fā)生法定解散事由后即告解散，如果沒(méi)有豁免清算的理由，必須對(duì)公司

進(jìn)行清算。公司完成清算事務(wù)后，才能終止法人資格。因此，公司解散是引起公司清算的法

定原因，公司清算是公司解散的通常結(jié)果，啟動(dòng)公司清算必須具備適當(dāng)?shù)姆汕疤帷?/p>

(1)公司解散事由之存在。公司解散事由分為自愿解散、裁判解散以及行政解散。在發(fā)生

法定解散事由時(shí)，公司清理債權(quán)債務(wù)的活動(dòng)，才能被稱為公司清算。在實(shí)踐中，即使有些公

司基于業(yè)務(wù)或者資產(chǎn)重組原因而清理債權(quán)債務(wù)，因?yàn)檫@種清理債權(quán)債務(wù)不以公司解散為前提,

不屬于公司清算，所以，也不適用公司清算規(guī)則。

(2)公司資產(chǎn)超過(guò)公司負(fù)債。這是破產(chǎn)清算與公司清算之間的重要差異。公司資產(chǎn)超過(guò)公

司負(fù)債，意味著公司債權(quán)人可以通過(guò)清算程序獲得足額清償。如果公司資產(chǎn)低于公司債務(wù)，

或者公司資產(chǎn)不能清償公司債務(wù)，即應(yīng)當(dāng)依照破產(chǎn)法的規(guī)定啟動(dòng)公司破產(chǎn)程序，不能按照公

司清算程序?qū)崿F(xiàn)破產(chǎn)還債的目的。可見(jiàn)，確保公司債權(quán)人全面實(shí)現(xiàn)債權(quán)，是公司清算規(guī)則的

核心價(jià)值；公司資產(chǎn)超過(guò)公司負(fù)債，則是公司清算規(guī)則的適用前提。

(3)不存在豁免清算的法定理由。因合并或者分立而解散公司時(shí)，豁免適用公司清算程序，

無(wú)須向公司債權(quán)人償還債務(wù)，被解散公司在結(jié)束公司合并、分立程序后，可直接辦理公司注

銷(xiāo)。基于合并和分立而解散公司，依照有關(guān)公司合并、分立的公司法規(guī)定，被解散公司之債

權(quán)債務(wù)自動(dòng)轉(zhuǎn)由合并后新設(shè)公司或者存續(xù)公司承擔(dān)，或者由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。即

使未經(jīng)清算，也不影響公司債權(quán)人利益，因此，可省去公司清算程序。除此之外，公司在發(fā)

生解散事由的法定期限內(nèi)，必須進(jìn)行公司清算。根據(jù)英國(guó)法律，依法成立的公司需經(jīng)股東大

會(huì)特別批準(zhǔn)后才能從事?tīng)I(yíng)業(yè)。如果公司成立后沒(méi)有開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，有證據(jù)表明未清算不會(huì)損

害其他人利益的，公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)豁免公司清算。我國(guó)沒(méi)有規(guī)定股東大會(huì)對(duì)公司營(yíng)業(yè)的批

準(zhǔn)權(quán)，因此，公司自取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照后即可開(kāi)展?fàn)I業(yè);而且無(wú)論公司成立后是否實(shí)際開(kāi)展?fàn)I業(yè)，

只要出現(xiàn)公司解散事由，均必須啟動(dòng)并完成公司清算，否則，公司登記機(jī)關(guān)不接受注銷(xiāo)公司

的申請(qǐng)。

7國(guó)際合作社聯(lián)盟將合作社定義為：人們自愿聯(lián)合、通過(guò)共同所有和民主管理的企業(yè)，來(lái)

滿足共同的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)與文化需求的自