公司股權代持協(xié)議法律風險分析報告引言在當前的商業(yè)實踐中，股權代持作為一種特殊的股權安排，因其在特定場景下的靈活性與便利性，被廣泛應用于投資、融資、員工持股計劃乃至股權結構調(diào)整等多個領域。這種模式通常表現(xiàn)為實際出資人（隱名股東）因各種原因（如規(guī)避法律限制、保護隱私、簡化程序或滿足特定資質(zhì)要求等），委托他人（名義股東）作為公司工商登記及股東名冊上記載的股東，代為持有并行使相應的股權權利。然而，股權代持行為在帶來便利的同時，也因其涉及實際出資人與名義股東之間的信賴關系、股權的權屬分離以及外部第三人的認知等多重復雜因素，潛藏著諸多法律風險。這些風險若未能得到充分識別與有效控制，不僅可能損害實際出資人的投資利益，也可能給名義股東帶來不必要的法律糾紛，甚至對公司的正常運營及股權結構穩(wěn)定性構成威脅。因此，對公司股權代持協(xié)議所涉法律風險進行系統(tǒng)性的梳理與深度分析，并在此基礎上提出具有針對性的防范建議，對于維護交易安全、保障當事人合法權益、促進市場經(jīng)濟秩序的健康發(fā)展，均具有重要的現(xiàn)實意義。本報告旨在就此展開探討。一、股權代持協(xié)議的法律效力風險股權代持協(xié)議的法律效力是整個代持關系的基石。其效力狀態(tài)直接決定了后續(xù)權利義務的分配與風險承擔。（一）協(xié)議可能被認定為無效的情形根據(jù)我國《民法典》及相關司法解釋（尤其是《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》，以下簡稱“《公司法司法解釋三》”）的精神，一般情況下，當事人之間訂立的股權代持協(xié)議，如無《民法典》規(guī)定的合同無效情形，人民法院通常會認定其有效。然而，在以下情形下，股權代持協(xié)議可能面臨被認定為無效的風險：1.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定：例如，某些特殊行業(yè)對股東身份有嚴格的準入限制或資質(zhì)要求，若實際出資人不具備該等資質(zhì)，通過代持方式進入該行業(yè)，可能被認定為規(guī)避法律強制性規(guī)定，從而導致代持協(xié)議無效。2.以合法形式掩蓋非法目的：如果股權代持的目的是為了逃避債務、轉移資產(chǎn)、規(guī)避稅務監(jiān)管、侵占國有資產(chǎn)或進行其他違法犯罪活動，則該代持協(xié)議因目的非法而歸于無效。3.損害社會公共利益或第三人合法權益：若代持行為本身或其后果嚴重損害了社會公共利益，或惡意損害了不知情第三人的合法權益，協(xié)議效力亦可能受到否定。（二）協(xié)議效力瑕疵的法律后果一旦股權代持協(xié)議被認定為無效，根據(jù)《民法典》的規(guī)定，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。這意味著實際出資人可能無法依據(jù)無效協(xié)議主張股東權利，其出資款的返還也可能面臨名義股東償債能力不足等風險。二、實際出資人（隱名股東）面臨的核心法律風險實際出資人作為股權的真正權利人，其風險主要源于其“隱名”的特性，即其股東身份未被公司及外部所知曉和認可。（一）名義股東的道德風險與履約風險1.名義股東擅自處分股權：這是實際出資人面臨的最主要、最直接的風險。名義股東作為工商登記的股東，在法律上被推定為股權的權利人。其可能在未經(jīng)實際出資人同意的情況下，擅自將代持股權進行轉讓、質(zhì)押、贈與或設定其他權利負擔，甚至在離婚或繼承時被分割或繼承。在此情況下，實際出資人依據(jù)《公司法司法解釋三》的規(guī)定，可向名義股東主張賠償，但難以直接對抗善意第三人。2.名義股東不履行代持義務：例如，名義股東不按實際出資人的意愿行使股東權利（如表決權、分紅權），或在實際出資人要求其配合轉讓股權、辦理顯名登記時予以拒絕、拖延或漫天要價。3.名義股東自身債務或糾紛牽連：若名義股東對外負有債務，或卷入訴訟、仲裁，其名下的代持股權可能被法院或仲裁機構查封、凍結甚至強制執(zhí)行，實際出資人的權益將因此受到嚴重威脅。（二）股東身份難以顯名化的風險實際出資人若希望從幕后走向臺前，成為公司正式登記的股東（即“顯名化”），并非一蹴而就。根據(jù)《公司法司法解釋三》，實際出資人需經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，方可請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記。實踐中，若其他股東不予認可或設置障礙，實際出資人的顯名化訴求將面臨極大困難。（三）投資權益難以保障的風險1.分紅權受損：名義股東可能截留公司分配的紅利，或不及時、足額向?qū)嶋H出資人轉交。2.信息不對稱：實際出資人由于不直接參與公司經(jīng)營管理，可能難以全面、及時地了解公司的經(jīng)營狀況、財務信息及重大決策，從而影響其對投資風險的判斷和投資策略的調(diào)整。3.公司經(jīng)營風險的傳導：若公司經(jīng)營不善導致虧損、破產(chǎn)清算，實際出資人作為真正的投資人，需承擔相應的投資損失。而在此過程中，由于其隱名身份，可能在破產(chǎn)程序中難以有效主張權利。（四）證據(jù)不足的風險實際出資人若未能妥善保管與代持相關的證據(jù)（如代持協(xié)議、出資憑證、轉賬記錄、溝通記錄、名義股東出具的確認函等），一旦與名義股東發(fā)生爭議，將面臨舉證困難，其主張的事實和權利可能因證據(jù)不足而無法得到法院或仲裁機構的支持。三、名義股東（顯名股東）面臨的法律風險名義股東雖未實際出資，但其作為工商登記公示的股東，同樣面臨不容忽視的法律風險。（一）對公司外部債權人的責任風險根據(jù)《公司法》及相關司法解釋，公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東承擔賠償責任后，可向?qū)嶋H出資人追償。這意味著，若實際出資人未履行或未完全履行出資義務，名義股東需首先向公司債權人承擔責任。（二）因?qū)嶋H出資人不當行為引發(fā)的風險1.出資不實或抽逃出資的責任：如前所述，實際出資人的出資瑕疵，名義股東可能需要對外承擔補充賠償責任。2.實際出資人利用公司從事違法活動：若實際出資人利用其實際控制公司的地位從事違法經(jīng)營活動，名義股東作為登記股東，可能面臨被卷入相關法律責任的風險，甚至可能影響其個人征信。（三）代持關系被否認的風險雖然名義股東是登記股東，但在實際出資人與名義股東的內(nèi)部關系中，若實際出資人能夠提供充分證據(jù)證明代持關系，法院會確認實際出資人的股東資格（對內(nèi)）。在此情況下，名義股東若試圖主張自己享有股東權利，將無法得到支持。四、股權代持對公司及其他股東的潛在影響股權代持不僅影響實際出資人與名義股東雙方，也可能對公司本身及其他股東產(chǎn)生間接影響。（一）公司治理結構的潛在混亂若代持關系不透明，或?qū)嶋H出資人與名義股東之間就股東權利行使產(chǎn)生分歧，可能導致公司在決策過程中出現(xiàn)混亂，影響公司運營效率和穩(wěn)定性。例如，實際出資人通過名義股東遙控指揮，或名義股東不聽從實際出資人指令，都可能引發(fā)公司治理層面的矛盾。（二）股權結構的不穩(wěn)定性代持關系的存在本身就為股權結構埋下了不確定性因素。一旦實際出資人與名義股東發(fā)生爭議，或代持協(xié)議被認定為無效，可能導致股權歸屬發(fā)生變動，影響公司股權結構的穩(wěn)定，甚至可能引發(fā)公司控制權的爭奪。（三）其他股東信賴利益的損害如果其他股東在不知情的情況下與名義股東進行合作，而實際出資人又與名義股東存在糾紛，可能會損害其他股東基于對名義股東的信賴而產(chǎn)生的合理預期和利益。五、股權代持法律風險的防范與應對建議鑒于股權代持行為伴隨的多重風險，相關方在決定采用股權代持模式時應審慎評估，并采取有效措施防范和降低風險。（一）審慎選擇代持主體實際出資人應選擇人品可靠、信譽良好、財務狀況健康、無重大潛在法律糾紛的自然人或法人作為名義股東。對名義股東的背景進行必要的盡職調(diào)查至關重要。（二）簽訂內(nèi)容詳盡、條款嚴謹?shù)拇謪f(xié)議代持協(xié)議是規(guī)范雙方權利義務、防范風險的核心文件。協(xié)議內(nèi)容應至少包括：1.雙方當事人的基本信息；2.代持股權的基本情況（標的公司、股權比例、對應出資額等）；3.實際出資的金額、方式、時間及憑證；4.雙方的權利與義務（特別是名義股東應如何按照實際出資人的指示行使股東權利，包括表決權、分紅權、知情權等的行使方式和程序）；5.股權收益的歸屬與分配方式；6.名義股東擅自處分股權或違反代持義務的違約責任（可約定較高的違約金，以增加違約成本）；7.股權代持的期限及解除條件；8.實際出資人顯名化的條件、程序及名義股東的配合義務；9.名義股東發(fā)生意外（如死亡、喪失民事行為能力）、離婚、破產(chǎn)或涉訴時代持股權的處理方案；10.爭議解決方式（明確約定管轄法院或仲裁機構）。建議由專業(yè)律師參與協(xié)議的起草與審核，確保協(xié)議的合法性、完備性和可執(zhí)行性。（三）完善證據(jù)鏈的保存與管理實際出資人應妥善保管所有與代持相關的書面文件和電子證據(jù)，包括但不限于代持協(xié)議、銀行轉賬憑證（備注用途）、名義股東出具的收款收據(jù)或出資確認書、雙方關于行使股東權利的溝通記錄（郵件、微信、短信等）、公司分紅向?qū)嶋H出資人轉交的憑證等。這些證據(jù)是證明代持關系、實際出資事實以及雙方權利義務的關鍵。（四）加強對名義股東的監(jiān)督與風險預警實際出資人應保持與名義股東的溝通，關注其財務狀況和行為動態(tài)，及時發(fā)現(xiàn)并防范名義股東可能出現(xiàn)的違約或侵權風險。同時，可要求名義股東定期提供公司經(jīng)營信息和財務報告，以掌握公司狀況。（五）爭取公司及其他股東的認可與配合在條件允許的情況下，實際出資人可爭取讓公司及其他股東知曉并書面認可代持關系，或在公司章程中對代持相關事宜作出特殊安排，以減少后續(xù)顯名化的障礙，并增強代持關系的穩(wěn)定性。（六）適時進行股權結構調(diào)整或顯名化股權代持作為一種權宜之計，不宜長期維持。實際出資人應根據(jù)自身情況和公司發(fā)展階段，適時考慮通過股權轉讓、股權置換、增資擴股等方式，將代持股權還原至自己名下，或通過合法途徑實現(xiàn)顯名化，從根本上消除代持風險。（七）尋求專業(yè)法律意見在股權代持的設立、履行、變更、終止等各個階段，當面臨復雜情況或潛在爭議時，及時咨詢專業(yè)律師，獲取法律意見，是有效防范和化解風險的重要保障。結論與展望股權代持作為一種復雜的法律現(xiàn)象和商業(yè)安排，其存在有其現(xiàn)實合理性和一定的積極意義。然而，其與生俱來的法律風險亦不容忽視。實際出資人與名義股東在決定采用代持模式前，必須對相關風險有清醒的認識和充分的評估。通過簽訂嚴謹?shù)拇謪f(xié)議、審慎選擇合作對象、完善證據(jù)保留、加強風險監(jiān)控以及適時尋求專業(yè)法律支持等措施，可以在一定程度上降低風險發(fā)生的概率和損