民法學(xué)講義

民沫總論

第一章民法學(xué)概述

一、民法的語源

民法一詞源于羅馬法之市民法。后來日本人津田真道自荷蘭語

burgerlykregt翻譯為民法。大概是因?yàn)闁|方社會(huì)和西方社會(huì)不同。

在西方城邦國(guó)家，市民即公民。而在東方國(guó)家，市民僅指城市人，而

不包括鄉(xiāng)村人，故譯成民法較適合東方國(guó)家的特點(diǎn)。

二、民法的含義

民法有實(shí)質(zhì)意義的民法和形式意義的民法之分，所謂實(shí)質(zhì)意義民

法是指調(diào)整平等主體的公民、法人或其他非法人團(tuán)體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和

人身關(guān)系的法律規(guī)范的總合?；蛎穹ㄊ钦{(diào)整社會(huì)普通成員之間人身關(guān)

系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的系統(tǒng)。形式意義的民法是指民法典，是規(guī)

定于一部法典內(nèi)的體系化的民法基本規(guī)范。我國(guó)是具有法典化傳統(tǒng)的

國(guó)家。因此，制定編纂一部民法典是我國(guó)民事立法的基本走向。目前,

我國(guó)民法典的起草工作正在進(jìn)行當(dāng)中。

三、民法的調(diào)整對(duì)象

民法的調(diào)整對(duì)象是平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。要點(diǎn)有

二.

（一）所謂平等的主體是指在相互關(guān)系中彼此均以社會(huì)普通成員

身份出現(xiàn)的個(gè)人和團(tuán)體。不論其財(cái)產(chǎn)多寡、政治身份高低或存在其他

各種差異，均具有平等的民事法律地位，相互之間沒有服從和被服從

關(guān)系。因此，這里的平等僅指形式上的平等，即法律地位的平等、機(jī)

會(huì)的平等、資格的平等。這種社會(huì)關(guān)系就是黑格爾所講的市民社會(huì)，

它是相對(duì)于政治國(guó)家而言的。由于人生活在復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系中，民事

關(guān)系在很多情況下很難和政治國(guó)家關(guān)系截然分開。

（二）所謂財(cái)產(chǎn)關(guān)系是基于財(cái)產(chǎn)的支配和流轉(zhuǎn)而結(jié)成的社會(huì)關(guān)

系。財(cái)產(chǎn)是指人們可以支配的有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的對(duì)象。包括物質(zhì)財(cái)富和非

物質(zhì)財(cái)富（智力成果、財(cái)產(chǎn)權(quán)利和勞動(dòng)力），但不包括人的獨(dú)立、尊

嚴(yán)和自由。民事生活中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系包括財(cái)產(chǎn)支配和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)兩種類

型。所謂支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系是主體對(duì)財(cái)產(chǎn)的直接控制與利用關(guān)系。是靜

態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。包括物質(zhì)財(cái)富的支配和非物質(zhì)財(cái)富的支配。流轉(zhuǎn)型的

財(cái)產(chǎn)關(guān)系是主體對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交換和轉(zhuǎn)移的關(guān)系，是動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

包括商品交換關(guān)系、投資關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系、繼承關(guān)系、撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系

及捐贈(zèng)關(guān)系。支配型財(cái)產(chǎn)關(guān)系是流轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系的前提和歸宿。而流

轉(zhuǎn)型財(cái)產(chǎn)關(guān)系是法律調(diào)整的重點(diǎn)。

（三）所謂人身關(guān)系是人與人之間基于彼此的人格和身份而形成

的，不以主體的經(jīng)濟(jì)利益為內(nèi)容，而以主體的人身利益為內(nèi)容的社會(huì)

關(guān)系。人身關(guān)系具有如下特征：1、以人身為客體。包括人格和身份。

人格是人的主體要素（物質(zhì)要素和精神要素）；身份是人在社會(huì)組織

結(jié)構(gòu)體系中所處的地位。屬于民法調(diào)整的身份關(guān)系主要是親屬關(guān)系。

2、具有非財(cái)產(chǎn)性，以人身利益為內(nèi)容。人身利益包括身體安全、人

格尊嚴(yán)和親屬和睦。3、人身關(guān)系體現(xiàn)的人身利益具有專屬性，不得

轉(zhuǎn)讓或拋棄。

四、民法的性質(zhì)

（-）民法是權(quán)利法。權(quán)利不同于權(quán)力，是人們?yōu)榱俗陨砝娑?/p>

法律保障之活動(dòng)空間或稱行動(dòng)自由。權(quán)利有三個(gè)要素：權(quán)利的核心是

利益；權(quán)利的內(nèi)容是一定范圍的行動(dòng)自由；權(quán)利的保障是國(guó)家暴力。

民法之所以是一部權(quán)利法，主要是因?yàn)椋?、民法的精髓是人權(quán)和自

由，是人類的解放，民法的基本原則是私權(quán)神圣。民法是一部權(quán)利宣

言書。這個(gè)問題在中國(guó)尤其具有重要意義。2、民法規(guī)則是以權(quán)利為

其結(jié)構(gòu)的主要線索。民法體系是由民事權(quán)利按照位階的不同組織起來

的。3,在權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系上，民法以權(quán)利為本位。義務(wù)是為實(shí)現(xiàn)

權(quán)利而設(shè)定的。

（二）民法是私法。公法和私法在觀念上的劃分最初起源于羅馬法。

據(jù)考證，羅馬法學(xué)家烏爾比安在《學(xué)說匯纂》中就根據(jù)法律所保護(hù)的

利益將法律分為公法和私法。而公法、私法在立法上的分離則始于自

由資本主義時(shí)期。公法、私法分立的社會(huì)基礎(chǔ)是市民社會(huì)和政治國(guó)家

的分立。這種劃分不是人們的隨意妄為，而是對(duì)社會(huì)關(guān)系深刻洞察的

結(jié)果，這種劃分對(duì)于我們確定管理社會(huì)的方法具有重要意義。在當(dāng)今

的中國(guó)則具有更為重要的意義。因?yàn)椋褐袊?guó)的市民社會(huì)發(fā)育不良；私

法不發(fā)達(dá)；權(quán)利、自由、自治理念還沒有真正深入人心。尤其是在大

力推行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和民主政治的今天，強(qiáng)調(diào)民法的私法性具有方向性意

義。

（三）民法規(guī)范多為任意性規(guī)范。法律規(guī)范分為任意性規(guī)范和強(qiáng)制性

規(guī)范。其中任意性規(guī)范是允許法律關(guān)系的參與者自行確定其權(quán)利和義

務(wù)的規(guī)范。民法采任意性規(guī)范表明了國(guó)家意志對(duì)個(gè)人意志的充分尊

重。一方面是因?yàn)槭忻裆鐣?huì)關(guān)系紛繁復(fù)雜，國(guó)家不可能為每一個(gè)人提

供具體的行為模式。另一方面，市民社會(huì)的自治性決定了必須尊重人

的選擇權(quán)，給人足夠的自治空間，對(duì)它的過分干預(yù)將窒息它的生機(jī)和

活力，從而對(duì)整個(gè)國(guó)家的發(fā)展造成嚴(yán)重障礙。對(duì)此，我國(guó)有慘痛的教

訓(xùn)。民法規(guī)范的任意性在合同法中體現(xiàn)得最為典型。另外，對(duì)于民事

糾紛的處理，也充分尊重當(dāng)事人的自由意志，可以選擇訴訟、仲裁、

調(diào)解和協(xié)商的方法加以解決。

（四）民事責(zé)任具有同質(zhì)救濟(jì)性。所謂同質(zhì)救濟(jì)是指民法所規(guī)定的民

事責(zé)任是以恢復(fù)被侵害人權(quán)利的圓滿狀態(tài)為原則。即對(duì)被損害權(quán)利的

直接救濟(jì)。如民法對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的救濟(jì)規(guī)定了返還財(cái)產(chǎn)、修理、重做、更

換、賠償損失、支付違約金等方法。對(duì)人身權(quán)的救濟(jì)規(guī)定了恢復(fù)名譽(yù)、

消除影響、賠禮道歉和支付精神撫慰金等方法。

五、民法的淵源

法律的淵源原意是指法律規(guī)則的來源。在法學(xué)中一般指法律的形

式淵源，即法律的表現(xiàn)形式，它對(duì)法律適用者找法具有重要意義。

我國(guó)沒有明確承認(rèn)習(xí)慣和法理為法的淵源，但在實(shí)際中，習(xí)慣和

法律卻對(duì)我國(guó)民法的適用起著一定的作用。我國(guó)民法的主要淵源包

括.

1、憲法。其中有很多調(diào)整民事關(guān)系的規(guī)定。有些條款可以直接

運(yùn)用，有些可以作為法律解釋的依據(jù)。

2、民事基本法。在大陸法系國(guó)家都有一部比較完善的《民法典》。

我國(guó)現(xiàn)在還沒有《民法典》，只有一部《民法通則》。

3、民事單行法。調(diào)整特定民事關(guān)系的法律。如《合同法》、《擔(dān)

保法》、《婚姻法》、《繼承法》、《收養(yǎng)法》、《著作權(quán)法》等等。

4、綜合性單行法。指針對(duì)特定問題制定的包含各種法律規(guī)范的

單行法。如《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)

法》等，在這些法律中，既有民事規(guī)范，也有行政規(guī)范，甚至包括刑

事規(guī)范。

5、行政法規(guī)。國(guó)務(wù)院制定的民事行政法規(guī)。

6、地方性法規(guī)。

7、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。

8、最高人民法院的規(guī)范性文件。包括司法解釋，有關(guān)民事問題

的批復(fù)和有關(guān)審判工作的意見。

9、民事政策。在法律沒有規(guī)定的情況下，可以適用國(guó)家政策。

即中共中央和國(guó)務(wù)院的有關(guān)文件。

10、民事習(xí)慣。在援用習(xí)慣處理民事糾紛時(shí)，須注意以下條件：

一是法律沒有規(guī)定；二是習(xí)慣確實(shí)存在并得到普遍遵守；三是不能和

民法的基本原則相違背。民事習(xí)慣在農(nóng)村地區(qū)、邊遠(yuǎn)地區(qū)和少數(shù)民族

地區(qū)具有不可忽視的重要作用，實(shí)際上在影響著法律適用活動(dòng)。

11、法理。即法學(xué)家的學(xué)說和典型判例。在我國(guó)，雖然不能直接

援用法學(xué)學(xué)說和判例。但著名法學(xué)家的學(xué)說和最高人民法院的典型判

例對(duì)民法適用常發(fā)生一些潛在的影響。

六、民法與相關(guān)法律部門的關(guān)系

（一）民法和民事訴訟法的關(guān)系。是實(shí)體法和程序法的關(guān)系。兩者具

有密切的關(guān)系。尤其是民事訴訟法中的證據(jù)制度和舉證責(zé)任制度和民

法的關(guān)系更為密切

（二）民法和商法的關(guān)系。商法產(chǎn)生于歐洲中世紀(jì)，是維護(hù)商人利益,

調(diào)整商人活動(dòng)的習(xí)慣法。是中世紀(jì)商人和封建勢(shì)力斗爭(zhēng)的成果，是商

人自治的結(jié)果。當(dāng)歷史進(jìn)入資本主義社會(huì)以后，世界上出現(xiàn)了民商分

立和民商合一兩種立法模式。法國(guó)、德國(guó)、日本采民商分立的立法模

式。而瑞士、意大利、中華民國(guó)等采民商合一的立法模式。我國(guó)的大

部分學(xué)者主張采民商合一的立法模式。

第二章民法的基本原則

民法的基本原則，效力貫穿民法始終，體現(xiàn)了民法的基本價(jià)值，

集中反映了民事立法的目的和方針，對(duì)各項(xiàng)民法制度和民法規(guī)范起統(tǒng)

帥和指導(dǎo)作用，是民事立法、執(zhí)法、守法及研究民法的總的指導(dǎo)思想。

在我國(guó)現(xiàn)行的民事立法上，承認(rèn)了平等原則、自愿原則、公平原則、

誠(chéng)實(shí)信用原則、守法原則以及公序良俗原則。其中平等原則是民法的

基礎(chǔ)原則；自愿原則反映了民法的法規(guī)特性；公平原則意在謀求當(dāng)事

人之間的利益衡平；誠(chéng)實(shí)信用原則、守法原則和公序良俗原則則對(duì)個(gè)

人利益與個(gè)人利益之間的矛盾和沖突，以及個(gè)人利益與國(guó)家、社會(huì)利

益之間的矛盾和沖突發(fā)揮雙重調(diào)整功能。本章著重介紹民法基本原則

的相關(guān)基本問題.

一、民法基本原則的概念

民法的基本原則，是體現(xiàn)市民社會(huì)和商品經(jīng)濟(jì)根本要求，貫穿民

事立法、司法、守法始終，具有普遍適用效力和衡平作用的指導(dǎo)思想

和基本準(zhǔn)則。是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價(jià)值判斷準(zhǔn)則。

它的主要需征如下：

1、民法基本原則的邏輯結(jié)構(gòu)。它所使用的概念內(nèi)涵模糊、豐富

且極富伸縮性（其含義有鮮明的時(shí)代特色，可以與時(shí)俱進(jìn)。外延很大、

高度抽索、彳介值由位而很高。他對(duì)民事主體的行為要求是方向性的，

而不是具體的，對(duì)法律效果的規(guī)定也是模糊、不具體的。它只能表明

行為效果對(duì)民事主體是利益還是不利益。

2、民法基本原則貫穿民法始終，體現(xiàn)市民社會(huì)的根本要求，反

映民法的精神實(shí)質(zhì)，而且效力具有普遍性和最高性。

民法基本原則的主要功能是：

1.民法的基本原則是民事立法的準(zhǔn)則。民法的基本原則，蘊(yùn)含著

民法調(diào)控社會(huì)生活所欲實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)，所欲達(dá)致的理想，是我國(guó)民法所

調(diào)整的社會(huì)關(guān)系本質(zhì)特征的集中反映，集中體現(xiàn)了民法區(qū)別于其他法

律，尤其是行政法和經(jīng)濟(jì)法的特征。它貫穿于整個(gè)民事立法，確定了

民事立法的基本價(jià)值取向，是制定具體民法制度和規(guī)范的基礎(chǔ)。同時(shí),

它還是解釋民法規(guī)范的準(zhǔn)則。

2.民法的基本原則是民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。同時(shí)也

是法院審理案件的審判準(zhǔn)則。民事主體所進(jìn)行的各項(xiàng)民事活動(dòng)，不僅

要遵循具體的民法規(guī)范，還要遵循民法的基本原則。在現(xiàn)行法上對(duì)于

民事主體的良事活豆欠缺相應(yīng)的民法規(guī)范進(jìn)行調(diào)整時(shí)，民事主任應(yīng)

依民法基本原則的要求進(jìn)行民事活動(dòng)。

3.民法的基本原則是法院解釋法律、補(bǔ)充法律漏洞的基本依據(jù)。

民法的基本原則是法院對(duì)民事法律、法規(guī)進(jìn)行解釋的基本依據(jù)。法院

在審理民事案件時(shí)，須對(duì)所應(yīng)適用的法律條文進(jìn)行解釋，以闡明法律

規(guī)范的含義，確定特定法律規(guī)范的構(gòu)成要件和法律效果。法院在對(duì)法

律條文進(jìn)行解釋時(shí)，如有兩種相反的含義，應(yīng)采用其中符合民法基本

原則的含義。無論采用何種解釋方法，其解釋結(jié)果均不能違反民法基

本原則。如果法院在審理案件時(shí)，在現(xiàn)行法上未能獲得據(jù)以做出裁判

的依據(jù)，這就表明在現(xiàn)行法上存在法律漏洞。此時(shí)，法院應(yīng)依據(jù)民法

的基本原則來進(jìn)行法律漏洞的補(bǔ)充。

4.民法的基本原則，是解釋、研究民法的出發(fā)點(diǎn)。學(xué)者在對(duì)民法

進(jìn)行解釋、研究時(shí)，應(yīng)以民法的基本原則作為出發(fā)點(diǎn)，無論何種學(xué)說,

違背了民法的基本原則，就不是妥當(dāng)?shù)膶W(xué)說。

二、民法基本原則的內(nèi)容

我國(guó)的民事立法上，確立了以下幾項(xiàng)民法的基本原則：

(-)平等原則

所謂平等原則，也稱為法律地位平等原則。我國(guó)《民法通則》第

3條明文規(guī)定：當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。平等原則集中反映

了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的

主要標(biāo)志，它是指民事主體享有獨(dú)立、平等的法律人格，其中平等以

獨(dú)立為前提，獨(dú)立以平等為歸宿。在具體的民事法律關(guān)系中，民事主

體互不隸屬，各自能獨(dú)立地表達(dá)自己的意志，其合法權(quán)益平等地受到

法律的保護(hù)。平等原則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征和內(nèi)在要求在民法上的

具體體現(xiàn)，是民法最基礎(chǔ)、最根本的一項(xiàng)原則?，F(xiàn)代社會(huì)，隨著在生

活、生產(chǎn)領(lǐng)域保護(hù)消費(fèi)者和勞動(dòng)者的呼聲日高，平等原則的內(nèi)涵正經(jīng)

歷從單純謀求民事主體抽象的法律人格的平等，到兼顧在特定類型

的民事活動(dòng)中，謀求當(dāng)事人具體法律地位平等的轉(zhuǎn)變。我國(guó)民法明文

規(guī)定這一原則，強(qiáng)調(diào)在民事活動(dòng)中一切當(dāng)事人的法律地位平等，任何

一方不得把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方，意在以我國(guó)特殊的歷史條件為背

景，突出強(qiáng)調(diào)民法應(yīng)反映社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)要求。

(二)自愿原則

自愿原則，是指法律確認(rèn)民事主體得自由地基于其意志去進(jìn)行民

事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。我國(guó)《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵

循自愿原則。自愿原則的存在和實(shí)現(xiàn)，以平等原則的存在和實(shí)現(xiàn)為前

提。只有在地位獨(dú)立、平等的基礎(chǔ)上，才能保障當(dāng)事人從事民事活動(dòng)

時(shí)的意志自由。自愿原則同樣也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)法律所提出的要求。在

市場(chǎng)上，準(zhǔn)入的當(dāng)事人被假定為自身利益的最佳判斷者，因此，民事

主體自愿進(jìn)行的各項(xiàng)自由選擇，應(yīng)當(dāng)受到法律的保障，并排除國(guó)家和

他人的非法干預(yù)。自愿原則的核心是合同自由原則。雖然有商品經(jīng)濟(jì)

就有合同自由的觀念，但合同自由作為一項(xiàng)法律原則卻是遲至近代民

法才得以確立。當(dāng)然，合同自由從來都不是絕對(duì)的、無限制的自由。

在某種意義上，一部合同自由的歷史，就是合同如何受到限制，經(jīng)由

醇化，從而促進(jìn)實(shí)踐合同正義的記錄。我國(guó)實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，

強(qiáng)調(diào)社會(huì)公平，注重社會(huì)公德，維護(hù)國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，對(duì)合

同的自由有諸多限制。例如在我國(guó)的郵政、電信、供用電、水、氣、

熱力、交通運(yùn)輸、醫(yī)療等領(lǐng)域所存在的強(qiáng)制締約，在保險(xiǎn)、運(yùn)輸?shù)?/p>

許多領(lǐng)域盛行的定式合同，都是對(duì)合同自由的限制。

（三）公平原則

公平原則是指民事主體應(yīng)依據(jù)社會(huì)公認(rèn)的公平觀念從事民事活

動(dòng)，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。同時(shí)，也是衡量當(dāng)事人利益關(guān)系

的判斷標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公平

的原則。公平原則是進(jìn)步和正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)。它對(duì)民事

主體從事民事活動(dòng)和國(guó)家處理民事糾紛起著指導(dǎo)作用，特別是在立法

尚不健全的領(lǐng)域賦予審判機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán)，對(duì)于彌補(bǔ)法律規(guī)定

的不足和糾正貫徹自愿原則過程中可能出現(xiàn)的一些弊端，有著重要意

義。公平原則在民法上主要是針對(duì)當(dāng)事人間的合同關(guān)系提出的要求，

它具體化為合同法上的基本原則就是合同正義原則。即要求維系合同

雙方當(dāng)事人之間的利益均衡。作為自愿原則的有益補(bǔ)充，公平原則在

市場(chǎng)交易中，為誠(chéng)實(shí)信用原則和顯失公平規(guī)則樹立了判斷的基準(zhǔn)。公

平要求主要體現(xiàn)在民事活動(dòng)的動(dòng)機(jī)、民事活動(dòng)的結(jié)果和民事審判的結(jié)

果上。

（四）誠(chéng)實(shí)信用原則

在民法上，誠(chéng)實(shí)信用原則是指民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)必須意圖誠(chéng)

實(shí)、善意、行使權(quán)利不侵害他人與社會(huì)的利益，履行義務(wù)信守承諾

和法律規(guī)定，最終達(dá)到所有獲取民事利益的活動(dòng)，不僅應(yīng)使當(dāng)事人之

間的利益得到平衡，而且也必須使當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益得到平衡

的基本原則。我國(guó)《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)

實(shí)信用原則。誠(chéng)實(shí)信用原則是市場(chǎng)倫理道德準(zhǔn)則在民法上的反映。我

國(guó)《民法通則》將誠(chéng)實(shí)信用原則規(guī)定為民法的一項(xiàng)基本原則，不難看

出，誠(chéng)實(shí)信用原則在我國(guó)法上有適用于全部民法領(lǐng)域的效力。誠(chéng)實(shí)信

用原則常被奉為"帝王條款"，有"君臨法域”的效力。作為一般條款，

該原則一方面對(duì)當(dāng)事人的民事活動(dòng)起著指導(dǎo)作用，確立了當(dāng)事人以善

意方式行使權(quán)利、履行義務(wù)的行為規(guī)則，要求當(dāng)事人在進(jìn)行民事活動(dòng)

時(shí)遵循基本的交易道德，以平衡當(dāng)事人之間的各種利益沖突和矛盾，

以及當(dāng)事人的利益與社會(huì)利益之間的沖突和矛盾。另一方面，該原則

具有填補(bǔ)法律漏洞的功能。當(dāng)人民法院在司法審判實(shí)踐中遇到立法當(dāng)

時(shí)未預(yù)見的新情況、新問題時(shí)，可直接依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則行使公平裁

量權(quán)，調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，誠(chéng)信原則意味著承認(rèn)

司法活動(dòng)的創(chuàng)造性與能動(dòng)性。近代以來，作為誠(chéng)實(shí)信用原則的延伸，

各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的民法上，又普遍承認(rèn)了禁止權(quán)利濫用原則。該原則

要求一切民事權(quán)利的行使，不能超過其正當(dāng)界限，一旦超過，即構(gòu)成

濫用。這個(gè)正當(dāng)界限，就是誠(chéng)實(shí)信用原則。

（五）守法原則

民事主體的民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守法律和行政法規(guī)。我國(guó)《民法通則》

第6條將守法原則表述為：民事活動(dòng)必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，

應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家政策。這是作為民法基本原則的守法原則的核心。民法

作為私法，著重于對(duì)私人人身利益和財(cái)產(chǎn)利益的法律調(diào)整，因而在規(guī)

范形態(tài)上存在許多可以經(jīng)由當(dāng)事人特別協(xié)商予以排除的任意性規(guī)范，

以及為保護(hù)當(dāng)事人的利益所設(shè)置的倡導(dǎo)性規(guī)范，《中華人民共和國(guó)合

同法》第10條第2款關(guān)于合同形式的規(guī)定，即屬民法上的倡導(dǎo)性規(guī)

范。任意性規(guī)范僅在當(dāng)事人對(duì)有關(guān)事項(xiàng)未作約定或約定不明確的情況

下，方可作為補(bǔ)充性規(guī)范，彌補(bǔ)當(dāng)事人意思表示上的欠缺。倡導(dǎo)性規(guī)

范也不具有強(qiáng)制當(dāng)事人遵循的效力。不遵守倡導(dǎo)性規(guī)范，屬于自甘冒

險(xiǎn)的行為，當(dāng)事人有可能承受由此帶來的不利后果。因而，守法原則

一般不包括法律和行政法規(guī)中的任意性規(guī)范和倡導(dǎo)性規(guī)范，而是指民

事主體的民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)行性規(guī)范，不得有

所違反，一旦違反，法律和行政法規(guī)將做出否定性評(píng)價(jià)，使民事主體

的民事活動(dòng)不按照民事主體的預(yù)期發(fā)生相應(yīng)的法律效果。

（六）公序良俗原則

公序良俗是公共秩序和善良風(fēng)俗的合稱。公序良俗原則是現(xiàn)代民

法一項(xiàng)重要的法律原則，是指一切民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善

良風(fēng)俗。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)，它有維護(hù)國(guó)家社會(huì)一般利益及一般道

德觀念的重要功能。我國(guó)《民法通則》第7條規(guī)定：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊

重社會(huì)公德，不得……擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。經(jīng)濟(jì)的公序，是指為了調(diào)

整當(dāng)事人間的契約關(guān)系，而對(duì)經(jīng)濟(jì)自由予以限制的公序。與保護(hù)勞動(dòng)

者、消費(fèi)者、承租人和接受高利貸的債務(wù)人等現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的弱者

相關(guān)的保護(hù)性公序，成為目前各個(gè)國(guó)家和地區(qū)判例學(xué)說上的討論、研

究的焦點(diǎn)。良俗，即善良風(fēng)俗，學(xué)界一般認(rèn)為系指為社會(huì)、國(guó)家的存

在和發(fā)展所必要的一般道德，是特定社會(huì)所尊重的起碼的倫理要求。

不難看出，善良風(fēng)俗是以道德要求為核心的。與誠(chéng)實(shí)信用原則相仿，

公序良俗原則具有填補(bǔ)法律漏洞的功效。這是因?yàn)楣蛄妓自瓌t包含

了法官自由裁量的因素，具有極大的靈活性，因而能處理現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)

濟(jì)中發(fā)生的各種新問題，在確保國(guó)家一般利益、社會(huì)道德秩序，以及

協(xié)調(diào)各種利益沖突、保護(hù)弱者、維護(hù)社會(huì)正義等方面發(fā)揮極為重要的

機(jī)能。一旦人民法院在司法審判實(shí)踐中，遇到立法當(dāng)時(shí)未能預(yù)見到的

一些擾亂社會(huì)秩序、有違社會(huì)公德的行為，而又缺乏相應(yīng)的禁止性規(guī)

定時(shí)，可直接適用公序良俗原則認(rèn)定該行為無效。

重點(diǎn)問題

1、民法基本原則的概念

2、各項(xiàng)民法基本原則的含義及其功能

關(guān)鍵術(shù)語

民法基本原則平等原則公平原則自愿原則誠(chéng)實(shí)信用原則守法原

則公序良俗原則

復(fù)習(xí)思考題

1.試述民法基本原則的意義。

2.試析自愿原則在民法中的地位。

3.誠(chéng)實(shí)信用原則

4、試述公序良俗原則。

第三章民事法律關(guān)系

在社會(huì)生活中，個(gè)人和組織為了滿足自身的各種需要，必須從事

社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，相互之間要發(fā)生各種社會(huì)關(guān)系。為了使社會(huì)關(guān)系的確

立和發(fā)展符合國(guó)家的要求，國(guó)家運(yùn)用各種法律來調(diào)整社會(huì)關(guān)系，從而

使受法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系獲得了法律關(guān)系的性質(zhì)。由于調(diào)整各種社會(huì)

關(guān)系的法律不同，所形成的法律關(guān)系也有所不同。民事法律關(guān)系是法

律關(guān)系的一種，屬于私法關(guān)系。民法學(xué)在一定意義上就是民事法律關(guān)

系之學(xué)。

2、百事法律關(guān)系概述

（一）、民事法律關(guān)系的概念和特征

民事法律關(guān)系，是由民事法律規(guī)范調(diào)整所形成的以民事權(quán)利和民

事義務(wù)為核心內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，是民法所調(diào)整的平等主體之間的財(cái)產(chǎn)

關(guān)系和人身關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。民事法律關(guān)系的形成需具有兩個(gè)條

件：1、具有相應(yīng)的民事法權(quán)模型；2、具有相應(yīng)的民事法律事實(shí)；

民事法律關(guān)系是現(xiàn)代社會(huì)中最重要的一類社會(huì)關(guān)系，它不同于其他法

律關(guān)系的特點(diǎn)在于：

第一，民事法律關(guān)系是民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身

關(guān)系所形成的社會(huì)關(guān)系，是民事關(guān)系實(shí)質(zhì)內(nèi)容和法律形式的統(tǒng)一。

第二，民事法律關(guān)系具有平等性。當(dāng)事人法律地位平等。由此決

定了民事權(quán)利和義務(wù)的具體內(nèi)容大多是按民事主體自己的意志決定

的。

第三，民事法律關(guān)系體現(xiàn)的是私人利益。因此，其保障措施具有

補(bǔ)償性。法律對(duì)于民事權(quán)利的保護(hù)，主要是賦予遭受損害的當(dāng)事人一

方以請(qǐng)求權(quán)。經(jīng)由請(qǐng)求權(quán)的行使，以彌補(bǔ)該方當(dāng)事人所遭受的損失。

所以，民事法律關(guān)系的保障措施具有補(bǔ)償性，以彌補(bǔ)損失為主要目的。

（二）、民事法律關(guān)系的分類

民事法律關(guān)系可以按不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。民事法律關(guān)系的分

類，對(duì)于把握具體的民事法律關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn)，了解當(dāng)事人之間的

相互關(guān)系和正確適用法律都具有意義。

1、財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系和人身法律關(guān)系

根據(jù)民法調(diào)整對(duì)象的不同，民事法律關(guān)系可以區(qū)分為財(cái)產(chǎn)法律關(guān)

系和人身法律關(guān)系。財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系是指因財(cái)產(chǎn)的所有和財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)所

形成的、滿足民事主體財(cái)產(chǎn)利益需要的民事法律關(guān)系。如財(cái)產(chǎn)所有權(quán)

關(guān)系、租賃關(guān)系、借貸關(guān)系、買賣關(guān)系等。由于民法主要調(diào)整財(cái)產(chǎn)

關(guān)系，因此財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系在民事法律關(guān)系中占有很大的比重。人身法

律關(guān)系是指與民事主體的人身不可分離、為滿足民事主體的人身利益

所形成的民事法律關(guān)系。如因人的姓名、名稱、名譽(yù)、榮譽(yù)而發(fā)生的

關(guān)系，因發(fā)明、發(fā)現(xiàn)以及因創(chuàng)作出科學(xué)、文學(xué)、藝術(shù)作品而發(fā)生的法

律關(guān)系中的人身權(quán)利義務(wù)方面，都屬于人身法律關(guān)系。這類關(guān)系雖然

不具有直接的物質(zhì)利益內(nèi)容，但并不是與人的物質(zhì)利益不發(fā)生聯(lián)系。

區(qū)分財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系和人身法律關(guān)系的意義在于：

(1)兩類關(guān)系中權(quán)利的性質(zhì)不同。財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系中確立的權(quán)利

是財(cái)產(chǎn)權(quán)利，通常是可以轉(zhuǎn)讓的；而在人身法律關(guān)系中確立的權(quán)利一

般與權(quán)利主體的人身是不可分離、不能轉(zhuǎn)讓的。

(2)對(duì)這兩類關(guān)系的保護(hù)方法不同。財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系受到破壞時(shí),

主要適用財(cái)產(chǎn)補(bǔ)救法，通過返還原物、賠償損失等民事責(zé)任的方式加

以保護(hù)；人身法律關(guān)系受到侵犯，主要通過恢復(fù)被侵害的權(quán)利的方式

來保護(hù)

2、°絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系

根據(jù)民事法律關(guān)系義務(wù)主體的范圍不同，民事法律關(guān)系可以區(qū)分

為絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系。絕對(duì)法律關(guān)系，是指與權(quán)利人相對(duì)

應(yīng)的義務(wù)人是權(quán)利人以外一切不特定人的民事法律關(guān)系。在這種法律

關(guān)系中，權(quán)利人無須義務(wù)人的協(xié)助，即可直接行使和實(shí)現(xiàn)其權(quán)利；義

務(wù)人則是一切不特定的人，其義務(wù)一般表現(xiàn)為消極的不作為，即不實(shí)

施任何妨礙權(quán)利人行使和實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的行為。相對(duì)法律關(guān)系，是指與

權(quán)利人相對(duì)應(yīng)的義務(wù)人是特定人的民事法律關(guān)系。在這種法律關(guān)系

中，權(quán)利人必須由具體的義務(wù)人積極協(xié)助才能實(shí)現(xiàn)其權(quán)利，義務(wù)人只

是特定的一人或數(shù)人，其他第三人對(duì)權(quán)利人則不負(fù)有積極義務(wù)。在絕

對(duì)法律關(guān)系不能正常實(shí)現(xiàn)時(shí)，也會(huì)產(chǎn)生相對(duì)法律關(guān)系，例如所有權(quán)和

人身權(quán)受到侵害時(shí)，就會(huì)在權(quán)利和侵害之間產(chǎn)生侵權(quán)損害賠償關(guān)系。

區(qū)分絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系的意義，在于有利于確定民事法律

關(guān)系的義務(wù)人及其義務(wù)，從而更好地適用民法規(guī)范。

3、訪權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系

根據(jù)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方式，可以把財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系區(qū)分為物權(quán)關(guān)系和債

權(quán)關(guān)系。物權(quán)關(guān)系是指權(quán)利

人可以直接支配物，不需要義務(wù)人實(shí)施某種積極行為予以配合即可行

使并實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的民事法律關(guān)系。顯然，它是一種絕對(duì)的民事法律關(guān)

系。所有權(quán)關(guān)系以及其他物權(quán)的關(guān)系都是物權(quán)關(guān)系。債權(quán)關(guān)系，是指

權(quán)利人必須由義務(wù)人的一定行為相配合，才能行使和實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的民

事法律關(guān)系。義務(wù)人的一定行為通常是積極的行為，所以債權(quán)關(guān)系屬

于相對(duì)法律關(guān)系。區(qū)分物權(quán)關(guān)系與債權(quán)關(guān)系的意義在于，物權(quán)和債權(quán)

作為兩類基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)有不同特點(diǎn)。正是根據(jù)這種分類，民法中建立

了物權(quán)法和債權(quán)法這兩種財(cái)產(chǎn)法律制度。

一民事1系的要一素"

,民事法律關(guān)紊的要纂是指構(gòu)成民事法律關(guān)系的必要因素。任何民

事法律關(guān)系都由幾項(xiàng)要素構(gòu)成，要素發(fā)生變化，具體的民事法律關(guān)系

就隨之變更。民事法律關(guān)系包括主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素。

(一)、民事法律關(guān)系主體

民事法律關(guān)系的主體，簡(jiǎn)稱民事主體，是指參加民事法律關(guān)系，

享受民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的人。在我國(guó)，民事主體包括自然人、

法人、其他組織和國(guó)家等。任何個(gè)人和組織要成為民事主體，必須由

法律賦予其主體資格。民事主體人格的確定，應(yīng)依據(jù)以下條件：

其一，具備獨(dú)立法律人格者應(yīng)有自身的獨(dú)立性；

其二，賦予主體獨(dú)立法律人格，必須對(duì)第三人有益無害；

其三，賦予主體獨(dú)立的法律人格，對(duì)其內(nèi)部成員應(yīng)利多弊少。

民事法律關(guān)系作為人與人之間的社會(huì)關(guān)系，總是要有多方主體參

加。在參加民事法律關(guān)系的當(dāng)事人中，享有權(quán)利的一方是權(quán)利主體，

承擔(dān)義務(wù)的一方是義務(wù)主體。在某些民事法律關(guān)系中（例如贈(zèng)與等），

一方只享有權(quán)利，另一方只承擔(dān)義務(wù)。而在大多數(shù)民事法律關(guān)系中，

雙方當(dāng)事人都既享有權(quán)利，又承擔(dān)義務(wù)。在這些民事法律關(guān)系中，每

一方當(dāng)事人既是權(quán)利主體，又是義務(wù)主體。當(dāng)事人的這種雙重主體身

份，是由這些法徉關(guān)系的雙務(wù)性決定的。民事法律關(guān)系的每一方主樂

可以是單一的，也可以是多數(shù)的。

（二）、民事法滓關(guān)系的內(nèi)容

民事法律關(guān)系的內(nèi)容，是指民事主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義

務(wù)。

民事權(quán)利，是指民事主體為實(shí)現(xiàn)某種利益而依法為某種行為或不

為某種行為的自由。權(quán)利有三個(gè)要素：1、權(quán)利的核心是利益；2、權(quán)

利的內(nèi)容是行動(dòng)自由；3、權(quán)利的保障是國(guó)家暴力。

民事義務(wù)，是指義務(wù)人為滿足權(quán)利人的利益要求而依照法律為一

定行為或不為一定行為的約束。義務(wù)也同樣包括三個(gè)要素：1、義務(wù)

的目的是實(shí)現(xiàn)他人的利益；2、義務(wù)的內(nèi)容是為或不為一定行為的約

束；3、義務(wù)的強(qiáng)制來自國(guó)家暴力；如果義務(wù)人不履行其義務(wù)，將依

法承擔(dān)法律責(zé)任。在民事法律關(guān)系中，權(quán)利和義務(wù)是相互對(duì)立、相互

聯(lián)系在一起的。在任何一個(gè)民事法律關(guān)系中，權(quán)利和義務(wù)都是一致的，

權(quán)利的內(nèi)容要通過相應(yīng)的義務(wù)表現(xiàn)，而義務(wù)的內(nèi)容則由相應(yīng)的權(quán)利限

定。當(dāng)事人一方享有權(quán)利，花原有另一方負(fù)有相應(yīng)的義務(wù)，并且權(quán)利

和義務(wù)往往是同時(shí)產(chǎn)生、變更和消滅的。因此，民事權(quán)利和民事義務(wù)

是從不同的角度來表現(xiàn)民事法律關(guān)系的內(nèi)容的。

（三）、民事法律關(guān)系的客體

民事法律關(guān)系的客體是指民事權(quán)利和民事義務(wù)所指向的對(duì)象。民

事權(quán)利和民事義務(wù)如果沒有具體的對(duì)象，就將成為無法落實(shí)、毫無意

義的東西。民事法律關(guān)系的客體主要有五類，即物、行為（包括給付

財(cái)產(chǎn)、完成工作任務(wù)、提供勞務(wù)服務(wù)三種）、智力成果、人身利益和

權(quán)利。其中，物主要是物權(quán)法律關(guān)系的客體。

二工事涉律事字

7,）、民事法律*實(shí)的概念和意義

民事法律事實(shí)，是指依法能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消

滅的客觀現(xiàn)象。由法律規(guī)定的、能夠產(chǎn)生一定法律后果的事實(shí)，就是

法律事實(shí)。法律事實(shí)出現(xiàn)時(shí)，產(chǎn)生如下法律后果：

第一，引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生。只有通過法律事實(shí)，才能使民

事法律所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，轉(zhuǎn)化為當(dāng)事人實(shí)際享有的權(quán)利和承擔(dān)的義

多。

第二，引起民事法律關(guān)系的變更。因法律事實(shí)的出現(xiàn)而導(dǎo)致民事

法律關(guān)系的變更通常包括：主體變更（權(quán)利主體或義務(wù)主體發(fā)生變

化）；內(nèi)容變更（主體享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)在范圍和性質(zhì)

上發(fā)生變化）；客體變更（客體發(fā)生變化）。

第三，引起民事法律關(guān)系消滅,使主體之間的權(quán)利義務(wù)不再存在。

（二）、民事法律事實(shí)的分類

兼據(jù)是否與當(dāng)事大的意志有關(guān)，法律事實(shí)可以分為事件和行為兩

大類。

事件，是指與當(dāng)事人的意志無關(guān)，能夠引起民事法律后果的客觀

現(xiàn)象。行為，是指當(dāng)事人的有意識(shí)的活動(dòng)。行為可分為：（1）民事行

為，是指行為人旨在確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。民

事行為是最主要的民事法律事實(shí)。（2）準(zhǔn)民事行為，是指行為人以法

律規(guī)定的條件業(yè)已滿足為前提，將一定的內(nèi)心意思表示于外，從而引

起一定法律效果的行為。它主要包括意思通知行為、觀念通知行為和

感情表示行為等。（3）事實(shí)行為，是指行為人實(shí)施的一定行為，一旦

符合了法律的構(gòu)成要件，不管當(dāng)事人主觀上是否有確立、變更或消滅

某一民事法律關(guān)系的意識(shí)，都會(huì)由于法律的規(guī)定，從而引起一定的民

事法律后果的行為。事實(shí)行為有合法的，也有不合法的。

民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅，有時(shí)只以一個(gè)法律事實(shí)為根

據(jù)，有時(shí)需要以兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)的相互結(jié)合為根據(jù)。引起

民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅的兩個(gè)以上的事實(shí)的總和，叫做民

事法律關(guān)系的事實(shí)構(gòu)成。要求事實(shí)的構(gòu)成的民事法律關(guān)系，只有在事

實(shí)構(gòu)成具備的情況下，才能引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。

四、民事權(quán)利

（一）、民事權(quán)利的概念

民事權(quán)利是民事主體為了追求某種利益而為法律所保護(hù)的行為

自由。權(quán)利有三大要素：1、權(quán)利的核心是利益；2、權(quán)利的內(nèi)容是行

為自由；3、權(quán)利的保障是國(guó)家暴力。

（二）權(quán)能和權(quán)限的概念

1、權(quán)能。是民事主體行使權(quán)利，取得利益的具體方式?；蚍Q為

手段。主要包括：（1）支配權(quán)能；是權(quán)利主體在法律許可的范圍內(nèi)直

接支配權(quán)利客體，從而實(shí)現(xiàn)自身利益的權(quán)能。如所有權(quán)的占有、使用、

收益和處分權(quán)能，以及排除他人妨礙的權(quán)能。（2）請(qǐng)求權(quán)能；即民事

主體根據(jù)法律規(guī)定或合同約定請(qǐng)求他人為或不為一定行為的權(quán)能。其

中包括權(quán)利受到侵害后請(qǐng)求侵權(quán)人回復(fù)權(quán)利或賠償損失的權(quán)能。（3）

訴訟權(quán)能；即民事主體在民事權(quán)利受到侵害后，訴請(qǐng)人民法院予以保

護(hù)的權(quán)能。

2、權(quán)限。是權(quán)利和義務(wù)的綜合體。如監(jiān)護(hù)權(quán)、代理權(quán)等。

（三）民事權(quán)利的分類

民事權(quán)利按其內(nèi)容、性質(zhì)，可以用不同的標(biāo)準(zhǔn)作不同的分類。其

中，常見的分類有如下幾種：

1、財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)

以民事權(quán)利所體現(xiàn)的利益為標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事權(quán)利分為財(cái)產(chǎn)權(quán)和

人身權(quán)。財(cái)產(chǎn)權(quán)是指以實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的自由為內(nèi)容，直接體現(xiàn)某種物

質(zhì)利益的權(quán)利。如物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)等。人身權(quán)是指以實(shí)現(xiàn)人身利

益的自由為內(nèi)容、與權(quán)利人由人身未可分離的宜事權(quán)利，包括人夠權(quán)

（如生命、健康、姓名、肖像、名譽(yù)等權(quán)利）和身份權(quán)（如榮譽(yù)權(quán)等）。

財(cái)產(chǎn)權(quán)可以在民事主體之間轉(zhuǎn)讓，也可以繼承，而人身權(quán)一般是不能

轉(zhuǎn)讓和繼承的。

2、支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)

根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可以分為支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、

形成權(quán)。支配權(quán)是指可以對(duì)標(biāo)的物直接支配并排斥他人干涉的權(quán)利，

如物權(quán)。請(qǐng)求權(quán)是指得請(qǐng)求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，

如債權(quán)?？罐q權(quán)是指對(duì)抗需求權(quán)或否認(rèn)對(duì)1方權(quán)利的權(quán)利，如同時(shí)履行

抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以以自己?jiǎn)畏降男?/p>

為使法律關(guān)系發(fā)生變動(dòng)的權(quán)利，如追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)等。又分

為永久抗辯權(quán)和一時(shí)抗辯權(quán)。

3、絕對(duì)權(quán)與相對(duì)權(quán)

根據(jù)權(quán)利人可以對(duì)抗的義務(wù)人的范圍，民事權(quán)利可以分為絕對(duì)權(quán)

和相對(duì)權(quán)。絕對(duì)權(quán)是指義務(wù)人不確定，權(quán)利人無須通過義務(wù)人實(shí)施一

定的積極協(xié)助行為即可實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，如所有權(quán)、人身權(quán)。由于絕對(duì)權(quán)

的權(quán)利人可以向一切人主張權(quán)利，可以對(duì)抗除他以外的任何人，因此

又稱為對(duì)世權(quán)。相對(duì)權(quán)是指義務(wù)人為特定人，權(quán)利人必須通過義務(wù)人

積極地實(shí)施或不實(shí)施一定行為才能實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，如債權(quán)。由于相對(duì)權(quán)

的權(quán)利人只能向特定的義務(wù)人主張權(quán)利，他對(duì)抗的是特定的義務(wù)人，

因此又稱對(duì)人權(quán)。

4、主權(quán)利與從權(quán)利

以權(quán)前的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事權(quán)利分為主權(quán)利與從權(quán)

利。主叔前是指在相互關(guān)以著的兩個(gè)虛事權(quán)利中可以獨(dú)立存注的權(quán)

利。從權(quán)利是以主權(quán)利的存在為其存在前提的權(quán)利。如債權(quán)與擔(dān)保債

權(quán)的抵押權(quán)，前者是主權(quán)利，后者是從權(quán)利。主權(quán)利移轉(zhuǎn)或消滅時(shí)，

從權(quán)利也蔭之戒轉(zhuǎn)和消滅。

5、既得權(quán)與期待權(quán)

民事權(quán)利根據(jù)其構(gòu)成要件是否全部具備，可以分為既得權(quán)與期待

權(quán)。既得權(quán)是指構(gòu)成要件已全部具備從而已現(xiàn)實(shí)取得的權(quán)利，一般的

權(quán)利都是既得權(quán)。期待權(quán)是指構(gòu)成要件尚未全部具備，將來有可能取

得的權(quán)利。如附延緩條件的民事法律行為，在延緩條件成就前，債權(quán)

人享有的債權(quán)，即屬于期待權(quán)。

6、原權(quán)和救濟(jì)權(quán)

原權(quán)是法律規(guī)定的基礎(chǔ)性權(quán)利。救濟(jì)權(quán)是原權(quán)受到侵害后請(qǐng)求侵

害人回復(fù)權(quán)利或賠償損失的權(quán)利。所以，救濟(jì)權(quán)是以原權(quán)受到侵害為

前提。

7、專屬權(quán)和非專屬權(quán)

根據(jù)權(quán)利能否轉(zhuǎn)移，可以分為專屬權(quán)和非專屬權(quán)。前者是依附于

特定主體不能轉(zhuǎn)移的權(quán)利，如人格權(quán)。后者是可以與權(quán)利主體分離而

轉(zhuǎn)移于其他主體的權(quán)利。如財(cái)產(chǎn)權(quán)。

（四）、民事權(quán)利的行使

民事權(quán)利的行使也就是民事權(quán)利內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)。權(quán)利人通過實(shí)施行

使權(quán)利的行為，可以實(shí)現(xiàn)權(quán)利所體現(xiàn)的利益，以滿足自身的需要。

在行使權(quán)利的方式上，權(quán)利人可以實(shí)施某種事實(shí)行為來行使權(quán)

利，也可以實(shí)施某種民事法律行為來行使權(quán)利；可以由自己行使權(quán)利，

也可以依法由他人代理行使權(quán)利，或?qū)?quán)利的內(nèi)容移轉(zhuǎn)給他人享有并

行徒。

任何權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，不僅關(guān)涉到權(quán)利人的利益，而且也牽涉到義務(wù)

人的利益、國(guó)家和社會(huì)的利益。因此，民事主體在行使其民事權(quán)利時(shí),

應(yīng)尊重他人、國(guó)家和社會(huì)的利益，不得濫用民事權(quán)利。在實(shí)踐中，確

定行為人是否濫用權(quán)利，應(yīng)該堅(jiān)持主客觀標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一。從客觀上看，

行為人行使權(quán)利須造成了對(duì)他人和社會(huì)的損害。如果權(quán)利人行使權(quán)

利，沒有損害他人和社會(huì)的利益，不構(gòu)成權(quán)利的濫用。從主觀上看，

行為人要有過錯(cuò)。主觀的過錯(cuò)，在多數(shù)情況下表現(xiàn)為故意，但有時(shí)候

也表現(xiàn)為過失。由于濫用權(quán)利并不是正當(dāng)行使權(quán)利的行為，因此這種

行為不受法律保護(hù)。當(dāng)濫用權(quán)利的行為給他人和社會(huì)造成損害時(shí)，行

為人應(yīng)承擔(dān)一定的法律責(zé)任。

（五）民事權(quán)利的保護(hù)

權(quán)利是由法律賦予的，也是由法律保護(hù)的。民事權(quán)利的保護(hù)措施

按照性質(zhì)可以分為自我保護(hù)和國(guó)家保護(hù)兩種。

1、民事權(quán)利的自我保護(hù)，也稱自力救濟(jì)。是指權(quán)利人自己采取

各種合法手段來保護(hù)自己的權(quán)利不受侵犯。例如，依法向侵權(quán)行為人

提出請(qǐng)求等，這種保護(hù)措施由于是由當(dāng)事人自己采取的，因此又稱為

私力救濟(jì)或自我救濟(jì)。具體包括自衛(wèi)行為和自助行為。（1）自衛(wèi)行為。

包括正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)兩項(xiàng)。所謂正當(dāng)防衛(wèi)，是指為了使本人或他

人的財(cái)產(chǎn)或人身免遭正在進(jìn)行的不法侵害，對(duì)侵權(quán)行為人采取的必要

防衛(wèi)行為。所謂緊急避險(xiǎn)，是指為了使本人或他人的人身或財(cái)產(chǎn)免受

正在發(fā)生的侵害，不得已而采取的損害他人權(quán)益的行為。（2）自助行

為，是權(quán)利人為了保護(hù)自己的利益，在緊急情況下對(duì)義務(wù)人的財(cái)產(chǎn)或

人身進(jìn)行適當(dāng)約束的行為。

2、民事權(quán)利的國(guó)家保護(hù)是指權(quán)利受到侵犯時(shí)，由國(guó)家機(jī)關(guān)給予

保護(hù)。這種保護(hù)手段是由國(guó)家機(jī)關(guān)采取的，所以又稱公力救濟(jì)。由于

民事權(quán)利受國(guó)家憲法、民法、行政法、刑法等多種法律部門的保護(hù)，

因此，在權(quán)利人的權(quán)利受到侵犯時(shí)，權(quán)利人可以依法請(qǐng)求有關(guān)行政機(jī)

關(guān)給予保護(hù)，也可以訴請(qǐng)人民法院或仲裁機(jī)關(guān)予以判決或仲裁。應(yīng)該

指出，任何民事主體在其民事權(quán)利受到他人非法侵犯時(shí)，都有權(quán)向人

民法院提起訴訟，請(qǐng)求依法保護(hù)。由于民事權(quán)利的種類不同，受到侵

害的方式不同，當(dāng)事人提起訴訟請(qǐng)求的目的和要求也不同。一般說來,

當(dāng)事人提起的民事訴訟請(qǐng)求有如下三類：

（1）停止侵害之訴。即請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)責(zé)令侵權(quán)人停止侵害，消除

危險(xiǎn)。

(2)確認(rèn)之訴，即請(qǐng)求人民法院確認(rèn)某種權(quán)利是否存在及歸屬的

訴訟。如確認(rèn)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的歸屬、確認(rèn)合同的有效無效、確認(rèn)某

種身份的存在與否等。

(3)給付之訴，即請(qǐng)求人民法院責(zé)令對(duì)方履行某種行為，以實(shí)現(xiàn)

自己的權(quán)利的訴訟。如請(qǐng)求交付財(cái)產(chǎn)、支付違約金和賠償金等。

(4)變更之訴，即請(qǐng)求人民法院通過判決變更現(xiàn)有的某種民事權(quán)

利義務(wù)關(guān)系，形成某種新的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的訴訟。如因請(qǐng)求分割

共有財(cái)產(chǎn)、終止合同關(guān)系、解除收養(yǎng)關(guān)系、申請(qǐng)死亡宣告等而提起的

訴訟。上述各種訴訟形式通常也稱為民事權(quán)利的訴訟保護(hù)方式。由于

民事法律規(guī)范中有很大一部分屬于任意性規(guī)范，因此，在權(quán)利人的權(quán)

利受到侵害以后，是否提起訴訟，可以由權(quán)利人依法自行決定。當(dāng)然,

對(duì)于一些涉及國(guó)家和社會(huì)利益的民事爭(zhēng)議，國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)依法進(jìn)行

干預(yù)。

五、民事義務(wù)和民事責(zé)任

(一)民事義務(wù)和民事權(quán)利是對(duì)應(yīng)的。民事義務(wù)主要包括作為義務(wù)和

不作為義務(wù)，又稱積極義務(wù)和消極義務(wù)。前者是義務(wù)人為實(shí)現(xiàn)權(quán)利人

的權(quán)利而依法積極地為一定行為的義務(wù)。而后者是義務(wù)人為實(shí)現(xiàn)權(quán)利

人的利益而消極地不為某種行為的義務(wù)。

(二)民事責(zé)任。是民事主體違反法定義務(wù)或約定義務(wù)，侵害他人民

事權(quán)利后，依照民法規(guī)定而產(chǎn)生的一種法律后果。民事責(zé)任是法律對(duì)

不依法履行義務(wù)人的否定性評(píng)價(jià)。與義務(wù)不履行和權(quán)利人的救濟(jì)權(quán)有

密切關(guān)系。傳統(tǒng)民法原理將民事責(zé)任作為債的一種形式。這是因?yàn)槊?/p>

事責(zé)任和民事義務(wù)具有相同的表現(xiàn)形式。但兩者具有本質(zhì)的區(qū)別。1、

根本性質(zhì)不同。義務(wù)人并非違法者，而責(zé)任人是違法者。2、內(nèi)在價(jià)

值不同。民事責(zé)任制度有對(duì)違法者進(jìn)行懲罰的價(jià)值。3、發(fā)生條件不

同。前者是合法的民事行為和適法的事件。而后者是違法行為。4、

法律拘束力不同，民事義務(wù)發(fā)生時(shí)，法律強(qiáng)制僅是一種潛在的可能，

起到督促和威懾作用。而民事責(zé)任發(fā)生時(shí)，法律強(qiáng)制已變?yōu)橐环N現(xiàn)實(shí)

的力量。5、法律后果不同。民事行為人履行義務(wù)往往一取得一定對(duì)

價(jià)為前提。而民事責(zé)任人承擔(dān)民事責(zé)任是法律的否定評(píng)價(jià)，往往會(huì)使

其遭受不利益的后果。6、主體范圍不同。每人都是民事義務(wù)人，但

并非所有的人都會(huì)成為民事責(zé)任人。

(復(fù)習(xí)和練習(xí))

重點(diǎn)問題

1、民事法律關(guān)系的概念、特征和分類

2、民事法律關(guān)系的要素

3、民事法律事實(shí)

4、民事晟利的采質(zhì)、分類及保護(hù)

關(guān)鍵來語

民事法律關(guān)系民事主體民事權(quán)利民事義務(wù)民事法律關(guān)系的客體

民事法律事實(shí)民事法律行為支配權(quán)請(qǐng)求權(quán)形成權(quán)抗辯權(quán)禁止

權(quán)利濫用私力救濟(jì)公力救濟(jì)

復(fù)習(xí)思考題

1.民事法律關(guān)系的概念和特征是什么？

2.試述民事法律事實(shí)的分類依據(jù)。

3.試述民事權(quán)利的本質(zhì)。

4.試述民事權(quán)利的公力救濟(jì)。

第四章自然人

第一節(jié)第一節(jié)自然人概述

一、自然人的概念

自然人是基于自然出生而取得民事主體資格的人。是和法人相對(duì)

而講的。

二、自然人和公民的區(qū)別

公民是具有一國(guó)國(guó)籍，并根據(jù)該國(guó)的憲法和法律的規(guī)定享有權(quán)利

和承擔(dān)義務(wù)的人。公民是公法概念，自然人是私法概念，自然人的外

延大于公民。

第二節(jié)自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力

民事權(quán)利能力和民事行為能力是一對(duì)概念，它們分別說明了人的

能力的兩個(gè)方面。

一、自然人的民事權(quán)利能力

（一）民事權(quán)利能力的就念

自然人的民事權(quán)利能力，是指法律賦予自然人得享有民事權(quán)利、

承擔(dān)民事義務(wù)的資格。它是自然人參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利、

承擔(dān)民事義務(wù)的法律依據(jù)，也是自然人享有民事主體資格的標(biāo)志。

自然人的民事權(quán)利能力與其享有的民事權(quán)利，是兩個(gè)有內(nèi)在聯(lián)

系，但又意義不同的法學(xué)概念。其主要區(qū)別是：（1）民事權(quán)利能力是

一種資格，是自然人取得民事權(quán)利的前提，它對(duì)自然人實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利

來說，還是一種可能性。民事權(quán)利是民事法律關(guān)系的要素，它是自然

人在具體的民事法律關(guān)系中實(shí)際取得的，是自然人民事權(quán)利能力得以

實(shí)現(xiàn)的結(jié)果。（2）民事權(quán)利能力是法律賦予的，它的內(nèi)容和范圍是直

接由統(tǒng)治階級(jí)的意志確定的。民事權(quán)利則是在具體的民事法律關(guān)系中

產(chǎn)生的，因此一般說來，它的內(nèi)容和范圍直接取決于民事主體的意志。

⑶民事權(quán)利能力與自然人的人身是不可分割的。根據(jù)《民法通則》

第9條的規(guī)定，自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力。

自然人的民事權(quán)利能力非依法律規(guī)定不能受限制或被剝奪，而且自然

人自己也不能放棄或轉(zhuǎn)讓。自然人的民事權(quán)利則是可以依法放棄和轉(zhuǎn)

讓的。

（-）民事權(quán)利能力的取得

《民法通則》第9條規(guī)定：”公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有

民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)?！笨梢?，自然人

從出生時(shí)起獲得民事權(quán)利能力。就如何確定自然人的出生時(shí)間，在民

法學(xué)界主要有三種學(xué)說，即一部露出說、全部露出說、獨(dú)立呼吸說。

近代各國(guó)民法多采用全部露出說。在我國(guó)，出生后有呼吸的嬰兒，即

使是隨即死亡，根據(jù)戶口制度也要進(jìn)行出生登記和死亡登記?？梢姡?/p>

我國(guó)實(shí)際上是采用獨(dú)立呼吸說，即每一個(gè)出生嬰兒，從其第一次呼吸

開始，就成為自然人，享有民事權(quán)利能力。

對(duì)未出生胎兒的法律地位的確認(rèn)，有三種立法主義：一是規(guī)定胎

兒有民事權(quán)利能力，即只要其出生時(shí)尚生存，胎兒就和已出生嬰兒一

樣具有民事權(quán)利能力。此為羅馬法上所確立的一項(xiàng)原則，《瑞士民法

典》也作了同樣的規(guī)定。二是規(guī)定胎兒原則上無民事權(quán)利能力，但在

若干例外情形下則視為有民事權(quán)利能力。法、德、日等國(guó)民法采此主

義。如《日本民法典》第721條規(guī)定："胎兒，就損害賠償權(quán)，視為

已出生?！皬亩姓J(rèn)了胎兒基于不法行為的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。該法典

還在第886條和第965條承認(rèn)了胎兒的繼承權(quán)和受遺贈(zèng)權(quán)。三是規(guī)定

胎兒不具有民事權(quán)利能力。我國(guó)《民法通則》采此立法主義。在《民

法通則》上，胎兒是沒有民事權(quán)利能力的，但為了照顧他們出生后的

利益，我國(guó)《繼承法》第28條規(guī)定："遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒

的繼承份額。胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。

"這就是說，胎兒出生后，如果是活嬰，即享有繼承權(quán)，能夠繼承為

其保留的繼承份額；如果是死體，為其保留的繼承份額，應(yīng)由被繼承

人的法定繼承人分割。這種規(guī)定，由于沒有承認(rèn)胎兒的損害賠償請(qǐng)求

權(quán)等，因此對(duì)于胎兒的保護(hù)很不充分。未來中國(guó)立法應(yīng)當(dāng)賦予胎兒一

定范圍的民事權(quán)利能力。一方面加強(qiáng)對(duì)胎兒的保護(hù)，另一方面，也考

慮到我國(guó)的計(jì)劃生育政策。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，因此一

般來說，民事權(quán)利能力與自然人的年齡無關(guān)。但在某些情況下，法律

規(guī)定自然人的某些權(quán)利必須達(dá)到一定年齡才能產(chǎn)生。例如自然人結(jié)婚

的權(quán)利能力、勞動(dòng)的權(quán)利能力，就必須達(dá)到法定的年齡才能享有。這

些權(quán)利能力也稱特別的民事權(quán)利能力。

（三）民事權(quán)利能力的消滅

自然人的民事權(quán)利能力終于死亡。民法上講的死亡，包括自然死

亡和宣告死亡。自然死亡是指自然人的生命的終結(jié)。如何認(rèn)定生理死

亡時(shí)間，歷來也有種種學(xué)說，如脈搏停止說、心臟搏動(dòng)停止說、呼吸

停止說，腦電波消失等等。隨著現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的發(fā)展，移植器官的手術(shù)的

成功和完善，各國(guó)又普遍提出腦死亡的學(xué)說。可見，死亡的時(shí)間的確

決定于醫(yī)學(xué)技術(shù)水平，應(yīng)當(dāng)以醫(yī)學(xué)上確定的死亡時(shí)間為準(zhǔn)。在我國(guó)，

一般是以呼吸和心跳均告停止為自然人生理死亡的時(shí)間。

對(duì)于自然人的生理死亡時(shí)間有爭(zhēng)議的，存在死亡時(shí)間的證明問

題，此問題為事實(shí)問題。如果自然人是在醫(yī)院死亡的，應(yīng)以死亡證上

記載的死亡時(shí)間為準(zhǔn)；沒有死亡證明的，以戶籍簿上登記的死亡時(shí)間

為準(zhǔn)。如果互有繼承權(quán)的幾個(gè)人在同一事件中死亡，又不能確定死亡

先后時(shí)間的，應(yīng)推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人

的，如幾個(gè)死亡人輩分不同，推定長(zhǎng)輩先死亡；幾個(gè)死亡人輩分相同，

推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。

關(guān)于死者特殊利益的保護(hù)問題。如死者的名譽(yù)、身體、署名等等。

從邏輯上講，死者沒有民事權(quán)利能力，不可能享有民事權(quán)利，法律對(duì)

死者特殊利益的保護(hù)實(shí)際上是對(duì)他人權(quán)利或社會(huì)公共利益的保護(hù)。

二、自然人的民事行為能力

（一）民事行為能力的概念

自然人的民事行為能力，是指自然人能夠以自己的行為獨(dú)立參加

民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

自然人要有民事行為能力，就必須有正確識(shí)別事物、判斷事物的

能力，即有意思能力。意思能力是自然人具有行為能力的基礎(chǔ)。意思

能力包括認(rèn)識(shí)能力和意志能力。自然人意思能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)，

一是年齡；二是精神狀況。自然人的民事行為能力和民事權(quán)利能力都

是由法律規(guī)定的，非依法律不得限制和剝奪。但兩者是有區(qū)別的。第

一，民事權(quán)利能力是每一自然人都具備的能享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資

格。民事行為能力則并非每個(gè)自然人都能夠具備。第二，民事權(quán)利能

力始于出生，止于死亡。民事行為能力則以意思能力的存在為前提，

有意思能力即有行為能力，無意思能力則無行為能力。雖然民事行為

能力與民事權(quán)利能力是兩個(gè)不同的法律概念，但兩者又是密切相關(guān)

的。自然人具有民事權(quán)利能力，是具有民事行為能力的前提。

（二）民事行為能力的劃分

《民法通則》根據(jù)我國(guó)自然人的具體情況，按照年齡階段的不同

和理智是否正常，將自然人的民事行為能力劃分為：完全民事行為

能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種。

1、完全民事行為能力

完全民事行為能力，是指能夠通過自己的獨(dú)立行為參加民事法律

關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。在一般情況下，自然

人達(dá)到成年的時(shí)候，不僅能夠有意識(shí)地實(shí)施民事行為，而且能夠理智

地判斷和理解法律規(guī)范和社會(huì)共同生活規(guī)則，能夠估計(jì)到實(shí)施某種行

為可能發(fā)生的后果及對(duì)自己的影響。因此，已達(dá)成年的自然人，被認(rèn)

為是具有完全民事行為能力的人。各個(gè)國(guó)家和地區(qū)關(guān)于成年的年齡規(guī)

定不一，我國(guó)《民法通則》第11條第1款規(guī)定："十八周歲以上的公

民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完

全民事行為能力人?！薄睹穹ㄍ▌t》第H條第2款規(guī)定："十六周歲

以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視

為完全民事行為能力人。"

2、限制民事行為能力

限制民事行為能力，是指自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的

資格受到一定的限制。限制民事行為能力人所實(shí)施的民事行為，并非

無效，其中與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事行為以及其

純獲利益的行為為有效行為，其余民事行為則只有在征得其法定代理

人同意或經(jīng)其法定代理人追認(rèn)時(shí)，方為有效。我國(guó)《民法通則》第

12條第1款規(guī)定："十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，

可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的

法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意?！薄睹穹ㄍ▌t》

第13條第2款規(guī)定："不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事

行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他

民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

"精神健康狀況以司法精神病鑒定或醫(yī)院診斷來證明。所謂相適應(yīng)要

綜合考慮行為的性質(zhì)、標(biāo)的額、自然人的理解能力、和日常生活的關(guān)

聯(lián)程度等因素。

3、無民事行為能力

無民事行為能力，是指自然人不具有以自己的行為參與民事法律

關(guān)系取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格?！睹穹ㄍ▌t》第12條第2

款規(guī)定：”不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定

代理人代理民事活動(dòng)。"第13條第1款規(guī)定："不能辨認(rèn)自己行為的

精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)?！?/p>

但是不滿10歲的未成年人所從事的純粹獲利的行為、簡(jiǎn)單的日常生

活行為、定型化的行為也應(yīng)具有法律效力。

（三）自然人無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告

我國(guó)立法對(duì)精神病人的無民事行為能力和限制民事行為能力采

取宣告制度。《民法通則》第19條規(guī)定："精神病人的利害關(guān)系人，

可以向人民法院申請(qǐng)宣告精神病人為無民事行為能力人或者限制民

事行為能力人?！毙孀匀蝗藶闊o民事行為能力人或者限制民事行為

能力人，必須具備以下要件：（1）被宣告人須為精神病人（包括癡呆

人）。（2）須經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)。沒有利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院不

得主動(dòng)進(jìn)行宣告。這里所說的利害關(guān)系人，主要是指精神病人的配偶、

父母、成年子女以及其他親屬等。（3）須經(jīng)人民法院宣告。

第三節(jié)自然人的戶籍和住所

一、自然人的戶籍

戶籍是以戶為單位記載自然人的姓名、出生、住所、結(jié)婚、離婚、

收養(yǎng)、失蹤和死亡等事項(xiàng)的法律文件。戶籍制度是國(guó)家通過戶口登記

和管理，確認(rèn)自然人身份，保護(hù)自然人權(quán)利，維護(hù)社會(huì)秩序的一項(xiàng)法

律制度。在我國(guó)，戶籍是證明自然人民事身份的重要文件，它對(duì)于確

定自然人何時(shí)開始和終止民事權(quán)利能力和民事行為能力，明確自然人

的家庭狀況和財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系，確定自然人的姓名權(quán)等，都有重要的法

律意義。

7為次一步維護(hù)社會(huì)秩序，便于自然人參加各種社會(huì)活動(dòng)，我國(guó)自

1984年起開始實(shí)行居民身份證制度。1985年9月第六屆全國(guó)人大常

委會(huì)第十二次會(huì)議通過的《中華人民共和國(guó)居民身份證條例》規(guī)定，

居住在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的年滿16周歲的中國(guó)自然人應(yīng)當(dāng)依照條

例的規(guī)定，申請(qǐng)領(lǐng)取居民身份證。居民身份證登記項(xiàng)目包括姓名、性

別、民族、出生日期、住址等，居民身份證是證明自然人個(gè)人身份的

法律憑證。

二、住所

住所在法律上具有重要意義，是自然人發(fā)生法律關(guān)系的中心地

域。《民法通則》第15條規(guī)定：”公民以他的戶籍所在地的居住地為

住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。"自然人

離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院

治病的除外。自然人由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，經(jīng)常

居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所。確定自然人的住所，對(duì)于決

定國(guó)籍、案件管轄、司法文書送達(dá)地點(diǎn)、債務(wù)履行地、國(guó)際私法上準(zhǔn)

據(jù)法的適用、宣告失蹤和宣告死亡地等，都有重要的法律意義。

第四節(jié)監(jiān)護(hù)制度

一、監(jiān)護(hù)的概念

監(jiān)》是對(duì)無民掌行為能力或限制行為能力人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法

權(quán)益進(jìn)行保護(hù)并對(duì)其行動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的民事制度。其中，履行監(jiān)督和保

護(hù)職責(zé)的人，稱為監(jiān)護(hù)人；被監(jiān)督、保護(hù)的人，稱為被監(jiān)護(hù)人。

二、監(jiān)護(hù)的性質(zhì)

關(guān)于監(jiān)護(hù)的性質(zhì)有各種不同的學(xué)說，有權(quán)利說、義務(wù)說、權(quán)限說和權(quán)

力說。本人比較贊同權(quán)限說。認(rèn)為監(jiān)護(hù)具有權(quán)利和義務(wù)的兩面性。

三、監(jiān)護(hù)的制度價(jià)值

而屬無民事行為能力人和限制行為能力人行為能力的不足。一方面維

護(hù)他們的合法權(quán)益，另一方面，維護(hù)社會(huì)正常秩序，保護(hù)他人的合法

權(quán)益。

四、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)

《民法通則》第18條規(guī)定："監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被

監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得

處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)L可見，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要有以下幾項(xiàng)：

（一）保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)保

護(hù)被監(jiān)護(hù)人人身方面的合法權(quán)益，主要包括被監(jiān)護(hù)人的生命健康權(quán)、

姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等。

（二）管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。監(jiān)護(hù)人為了被監(jiān)護(hù)人的利益，可以合

理利用或處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。但不得為有損被監(jiān)護(hù)人利益的處分行

為。

（三）擔(dān)任被監(jiān)護(hù)人的法定代理人?！睹穹ㄍ▌t》第14條規(guī)定："

無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理

人?！ū槐O(jiān)護(hù)人可以進(jìn)行與他的年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的

民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定

代理人的同意。當(dāng)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益受到非法侵

害時(shí)，監(jiān)護(hù)人作為法定代理人有權(quán)代理被監(jiān)護(hù)人請(qǐng)求人民法院給予保

護(hù)，代為參加民事訴訟活動(dòng)。

（四）教育和照顧被監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)教育被監(jiān)護(hù)的未成年人，

使他們?cè)谄返?、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展。我國(guó)《義務(wù)教育法》第

11條規(guī)定："父母或者其他監(jiān)護(hù)人必須使適齡的子女或者被監(jiān)護(hù)人按

時(shí)入學(xué)，接受規(guī)定年限的義務(wù)教育"。監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)關(guān)心照顧被監(jiān)護(hù)人

的生活，使他們健康成長(zhǎng)或維持正常生活，不得虐待和遺棄。

（五）監(jiān)督被監(jiān)護(hù)人的行動(dòng)，以免被監(jiān)護(hù)人傷害他人。

監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)

賠償責(zé)任；給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可

以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請(qǐng)，撤銷監(jiān)護(hù)人的資格。如果因監(jiān)

護(hù)人管教不嚴(yán)，致使被監(jiān)護(hù)人實(shí)施不法行為造成他人損失的，由監(jiān)護(hù)

人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)職責(zé)的，可以適當(dāng)減輕其民事責(zé)任。

監(jiān)護(hù)人在承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，應(yīng)首先從被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)

用，不足部分由監(jiān)護(hù)人以自己的財(cái)產(chǎn)適當(dāng)承擔(dān)。監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職

責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)

任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯(cuò)的,

負(fù)連帶責(zé)任。在幼兒園、學(xué)校學(xué)習(xí)、生活的無民事行為能力人或者在

精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成傷害的，幼兒園、

學(xué)校、精神病院有過錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任。

五、監(jiān)護(hù)人的設(shè)定

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，我國(guó)監(jiān)護(hù)人的設(shè)定方式有兩種：

（一）未成年人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定

未成年人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定包括法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)。所謂法定監(jiān)護(hù)

指監(jiān)護(hù)人是由法律直接規(guī)定而設(shè)置的監(jiān)護(hù)。根據(jù)《民法通則》第16

條的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已

經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，應(yīng)由下列有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：

⑴祖父母、外祖父母；（2）兄、姐；（3）與未成年人關(guān)系密切的、愿

意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，又經(jīng)未成年人父、母的所在單位或者未成年人住所

地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的其他親屬和朋友。沒有以上監(jiān)護(hù)

人的，由未成年人父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員

會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。所謂指定監(jiān)護(hù)指沒有法定

監(jiān)護(hù)人，或者對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，監(jiān)護(hù)人由有關(guān)部門或人民法院

指定而設(shè)置的監(jiān)護(hù)。根據(jù)《民法通則》第16條的規(guī)定，對(duì)擔(dān)任未成

年人的監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人父、母的所在單位或者未成年人

住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起

訴訟的，由人民法院裁決。

在其他國(guó)家和地區(qū)的立法上，未成年人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定，尚有委托

監(jiān)護(hù)及遺囑監(jiān)護(hù)，即未成年人的父母在不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時(shí)或死亡

前，可為子女選定委托監(jiān)護(hù)人或遺囑監(jiān)護(hù)人。我國(guó)現(xiàn)行立法對(duì)此沒有

規(guī)定，尚待完善、補(bǔ)充。

（二）精神病人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定

精神病人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定也包括法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)。據(jù)《民法通

則》第17條的規(guī)定，無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神

病人，應(yīng)由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女;

⑷其他近親屬；（5）與精神病人關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，又經(jīng)

精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的其

他親屬和朋友。沒有以上監(jiān)護(hù)人的，應(yīng)由精神病人的所在單位或者住

所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

根據(jù)《民法通則》第17條的規(guī)定，對(duì)擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人有

爭(zhēng)議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員

會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服的，可向人民法院提起訴訟，由人民

法院依法裝決。

法律對(duì)于近親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，設(shè)有一定順序。對(duì)于未成年

人，其祖父母、外祖父母為第一順序，兄姐為第二順序，關(guān)系密切的

其他親屬、朋友為第三順序。對(duì)于精神病人，其配偶為第一順序，父

母為第二順序，成年子女為第三順序，其他近親屬為第四順序，關(guān)系

密切的其他親屬、朋友為第五順序。前一順序有監(jiān)護(hù)資格的人無監(jiān)護(hù)

能力或者對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對(duì)被監(jiān)護(hù)人有利

的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護(hù)人有識(shí)別能

力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護(hù)人的意見。監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是

同一順序的數(shù)人。

六、監(jiān)護(hù)的開始、變更和終止

（一）開始。法定監(jiān)護(hù)以出生和患精神病的時(shí)間為開始時(shí)間，指定監(jiān)

護(hù)以決定生效之日為開始時(shí)間。

（-）變更。包括協(xié)商變更和指定變更。

（三）終止。監(jiān)護(hù)終止得基于以下原因：

1.對(duì)于耒成年人的監(jiān)護(hù)，自被監(jiān)護(hù)人成年之日起，監(jiān)護(hù)關(guān)系自然終止。

2.對(duì)于精神病人的監(jiān)護(hù)，只有當(dāng)精神病人痊愈，由人民法院作出撤銷

其監(jiān)護(hù)的裁決時(shí)，監(jiān)護(hù)關(guān)系才能終止。

3.監(jiān)護(hù)人不宜繼續(xù)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人或者監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，人民法院

可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請(qǐng)，經(jīng)查明事實(shí)，撤銷監(jiān)護(hù)人資

格，監(jiān)護(hù)關(guān)系終止。

4.監(jiān)護(hù)人或被監(jiān)護(hù)人一方死亡或者監(jiān)護(hù)人成為無民事行為能力人或

限制民事行為能力人。

5.監(jiān)護(hù)人行使辭職權(quán)。在下列情況下，監(jiān)護(hù)人應(yīng)有辭職權(quán)：（1）年滿

70周歲；（2）病重，長(zhǎng)期臥床；（3）正在服兵役；（4）長(zhǎng)期在監(jiān)護(hù)人居

所地之外的地方工作等。

第五節(jié)宣告失蹤和宣告死亡

（二）萱表蹤’的概念和條件

宣告失蹤是指自然人離開自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利

害關(guān)系人申請(qǐng)，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。它是人民法

院在法律上以推定方式確認(rèn)自然人失蹤的事實(shí)，結(jié)束失蹤人財(cái)產(chǎn)無人

管理、所負(fù)擔(dān)的義務(wù)得不到履行的不正常狀態(tài)，從而維護(hù)自然人的合

法權(quán)益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定的重要制度。

在我國(guó)，宣告自然人失蹤須具備以下條件：

1、須有自然人下落不明滿2年的事實(shí)。所謂下落不明，是指自然人

離開住所無任何消息。自然人只有持續(xù)下落不明滿2年的，有關(guān)利害

關(guān)系人才能向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。下落不明的時(shí)間應(yīng)從最

后獲得該自然人消息之日起計(jì)算。戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的時(shí)間應(yīng)從戰(zhàn)爭(zhēng)

結(jié)束之日起計(jì)算

2,須由利害關(guān)家人向人民法院提出申請(qǐng)。這里所說利害關(guān)系人，包

括被申請(qǐng)宣告失蹤的人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外

祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請(qǐng)人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系

的人，如自然人的債權(quán)人和債務(wù)人。這些利害關(guān)系人應(yīng)具有完全民事

行為能力。宣告失蹤須有利害關(guān)系人提出申請(qǐng)，人民法院才能進(jìn)行宣

告，沒有利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院不能主動(dòng)宣告某自然人為失蹤人。

3、須由人民法院依照法定程序宣告。宣告失蹤只能由人民法院作出

判決，其他任何機(jī)關(guān)和個(gè)人無權(quán)作出宣告失蹤的決定，人民法院接到

宣告失蹤的申請(qǐng)后，應(yīng)對(duì)下落不明的自然人發(fā)出公告，公告期為3個(gè)

月。公告期屆滿，不能確定被申請(qǐng)人尚生存的，應(yīng)作出宣告失蹤的判

決。

（二）宣告失蹤的法律后果

自然人被宣告失蹤后，其民事主體資格仍然存在，因而不發(fā)生繼

承，也不改變與其人身有關(guān)的民事法律關(guān)系。根據(jù)《民法通則》的規(guī)

定，宣告失蹤所產(chǎn)生的法律后果主要是為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人。失

蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、

朋友代管。代管有爭(zhēng)議的、沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能

力代管的，人民法院應(yīng)從有利于保護(hù)失蹤人及其利害關(guān)系人的合法權(quán)

益、有利于財(cái)產(chǎn)的管理出發(fā)，為失蹤人指定財(cái)產(chǎn)代管人。無民事行為

能力人、限制民事行為能力人失蹤的，監(jiān)護(hù)人即為財(cái)產(chǎn)代管人。失蹤

人的財(cái)產(chǎn)代管人，有權(quán)從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付失蹤人所欠稅款及應(yīng)付

的其他費(fèi)用，包括支付失蹤人應(yīng)付的贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)，以及

履行失蹤人被宣告失蹤前簽訂的合同及其他義務(wù)等。代管人追索失蹤

人的債權(quán)所取得財(cái)產(chǎn)，應(yīng)為失蹤人所有，由代管人管理。代管人為失

蹤人清償債務(wù)應(yīng)以失蹤人的全部財(cái)產(chǎn)為限，代管人管理失蹤人財(cái)產(chǎn)所

支出的費(fèi)用，可以從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人