全球聚乳酸

公司治理方案

目錄

一、公司基本情況...................................................3

二、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析...................................................4

三、必要性分析.....................................................6

四、機(jī)構(gòu)投資者的參與治理...........................................7

五、機(jī)構(gòu)投資者概述................................................15

六、"距離”型銀行的監(jiān)督機(jī)制........................................20

七、公司融資結(jié)構(gòu)與銀企關(guān)系........................................21

八、股東...........................................................26

九、股東權(quán)利......................................................31

十、中小股東及其權(quán)益..............................................35

十一、中小股東權(quán)益的維護(hù)..........................................37

十二、公司的基本類(lèi)型..............................................44

十三、公司的概念與特征............................................53

十四、國(guó)內(nèi)對(duì)公司治理的定義........................................55

十五、國(guó)外對(duì)公司治理的定義........................................59

十六、公司內(nèi)外部制度或機(jī)制的角度.................................62

十七、公司治理的意義..............................................64

十八、項(xiàng)目概況....................................................67

十九、法人治理結(jié)構(gòu)................................................70

二十、SWOT分析...................................................83

發(fā)展規(guī)劃...........................................................92

（一）公司發(fā)展規(guī)劃.................................................92

1、戰(zhàn)略目標(biāo)與發(fā)展規(guī)劃.............................................92

公司致力于為多產(chǎn)業(yè)的多領(lǐng)域客戶提供高質(zhì)量產(chǎn)品、技術(shù)服務(wù)與整體解決方

案，為成為百億級(jí)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)軍企業(yè)而努力奮斗。.........................92

一、公司基本情況

（一）公司簡(jiǎn)介

本公司秉承“顧客至上，銳意進(jìn)取”的經(jīng)營(yíng)理念，堅(jiān)持“客戶第

一”的原則為廣大客戶提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。公司堅(jiān)持“責(zé)任+愛(ài)心”的服

務(wù)理念，將誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)、誠(chéng)信服務(wù)作為企業(yè)立世之本，在服務(wù)社會(huì)、方

便大眾中贏得信譽(yù)、贏得市場(chǎng)?！皾M足社會(huì)和業(yè)主的需要，是我們不

懈的追求”的企業(yè)觀念，面對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展步入快車(chē)道的良好機(jī)遇，正以

高昂的熱情投身于建設(shè)宏偉大業(yè)。

公司不斷建設(shè)和完善企業(yè)信息化服務(wù)平臺(tái)，實(shí)施“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)

專(zhuān)項(xiàng)行動(dòng)，推廣適合企業(yè)需求的信息化產(chǎn)品和服務(wù)，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)和信

息技術(shù)在企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理各個(gè)環(huán)節(jié)中的應(yīng)用，業(yè)通過(guò)信息化提高效率和

效益。搭建信息化服務(wù)平臺(tái)，培育產(chǎn)業(yè)鏈，打造創(chuàng)新鏈，提升價(jià)值鏈,

促進(jìn)帶動(dòng)產(chǎn)業(yè)鏈上下游企業(yè)協(xié)同發(fā)展。

（二）核心人員介紹

1、袁XX,1974年出生，研究生學(xué)歷。2002年6月至2006年8月

就職于xxx有限責(zé)任公司；2006年8月至2011年3月，任xxx有限責(zé)

任公司銷(xiāo)售部副經(jīng)理。2011年3月至今歷任公司監(jiān)事、銷(xiāo)售部副部長(zhǎng)、

部長(zhǎng)；2019年8月至今任公司監(jiān)事會(huì)主席。

2、金xx,中國(guó)國(guó)籍，1978年出生，本科學(xué)歷，中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師。

2015年9月至今任xxx有限公司董事、2015年9月至今任xxx有限公

司董事。2019年1月至今任公司獨(dú)立董事。

3、朱xx,中國(guó)國(guó)籍，無(wú)永久境外居留權(quán)，1971年出生，本科學(xué)

歷，中級(jí)會(huì)計(jì)師職稱。2002年6月至20H年4月任xxx有限責(zé)任公司

董事。2003年11月至2011年3月任xxx有限責(zé)任公司財(cái)務(wù)經(jīng)理。

2017年3月至今任公司董事、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)。

4、段xx,中國(guó)國(guó)籍，無(wú)永久境外居留權(quán)，1961年出生，本科學(xué)

歷，高級(jí)工程師。2002年11月至今任xxx總經(jīng)理。2017年8月至今

任公司獨(dú)立董事。

5、錢(qián)xx,中國(guó)國(guó)籍，1977年出生，本科學(xué)歷。2018年9月至今

歷任公司辦公室主任，2017年8月至今任公司監(jiān)事。

二、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析

推進(jìn)高質(zhì)量發(fā)展落實(shí)趕超，經(jīng)濟(jì)社會(huì)保持平穩(wěn)健康發(fā)展。全年地

區(qū)生產(chǎn)總值增長(zhǎng)8%左右；固定資產(chǎn)投資增長(zhǎng)9%；財(cái)政總收入1328.5

億元，增長(zhǎng)1.7%,其中，地方級(jí)財(cái)政收入768.3億元，增長(zhǎng)1.8%；城

鄉(xiāng)居民人均可支配收入增幅高于經(jīng)濟(jì)增速；居民消費(fèi)價(jià)格上漲3%；完

成年度節(jié)能減排任務(wù)。今年發(fā)展的主要預(yù)期目標(biāo)為：地區(qū)生產(chǎn)總值增長(zhǎng)

7.5%左右，固定資產(chǎn)投資增長(zhǎng)7.5%,財(cái)政總收入和地方級(jí)財(cái)政收入分

別增長(zhǎng)3%和2.5%,社會(huì)消費(fèi)品零售總額增長(zhǎng)10%,城鎮(zhèn)、農(nóng)村居民人

均可支配收入分別增長(zhǎng)8%和8.5%,居民消費(fèi)價(jià)格漲幅控制在3.5%左右,

完成國(guó)家和省下達(dá)的節(jié)能減排任務(wù)。

目前，全球聚乳酸(PLA)第一大技術(shù)來(lái)源國(guó)為美國(guó)，美國(guó)聚乳酸

(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)量占全球聚乳酸(PLA)專(zhuān)利總申請(qǐng)量的31.91%；其次是中

國(guó)，中國(guó)聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)量占全球聚乳酸(PLA)專(zhuān)利總申請(qǐng)量的

28.67%O日本和韓國(guó)雖然排名第三和第四，但是與排名第一的中國(guó)專(zhuān)

利申請(qǐng)量差距較大。

從趨勢(shì)上看，2010-2016年，美國(guó)聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)數(shù)量領(lǐng)先,

但是在2017年被中國(guó)反超。2021年，中國(guó)聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)量為

2994項(xiàng),美國(guó)聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)量?jī)H為719項(xiàng)。

韓國(guó)和歐洲聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)量呈現(xiàn)“你追我趕”的態(tài)勢(shì)，兩

國(guó)每年度專(zhuān)利申請(qǐng)量差距不大。2021年，韓國(guó)和歐洲聚乳酸(PLA)專(zhuān)利

申請(qǐng)量分別為161項(xiàng)和147項(xiàng)。

中國(guó)方面，江蘇為中國(guó)當(dāng)前申請(qǐng)聚乳酸(PLA)專(zhuān)利數(shù)量最多的省份,

累計(jì)當(dāng)前聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)數(shù)量高達(dá)4027項(xiàng)。廣東累計(jì)當(dāng)前聚乳

酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)數(shù)量為3911項(xiàng)，排名第二。浙江當(dāng)前申請(qǐng)聚乳酸

(PLA)專(zhuān)利數(shù)量為2739項(xiàng)，排名第三。中國(guó)當(dāng)前申請(qǐng)省(市、自治區(qū))

聚乳酸(PLA)專(zhuān)利數(shù)量排名前十的省份還有北京、上海、山東、安徽、

四川、湖北、福建。

2010-2021年9月，全球聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)人CR10呈現(xiàn)波動(dòng)下

降趨勢(shì)，由2010年的10.59%波動(dòng)下降至2021年9月的6.31%o整體

來(lái)看，全球聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)人集中度不高，且集中度呈現(xiàn)下降趨

勢(shì)。

全球聚乳酸(PLA)行業(yè)專(zhuān)利申請(qǐng)數(shù)量T0P10申請(qǐng)人分別是東麗株式

會(huì)社、阿勒根公司、金伯利-克拉克環(huán)球有限公司、哈利伯頓能源服務(wù)

公司、株式會(huì)社村田制作所、株式會(huì)社LG化學(xué)、艾司康公司、伊瑪提

克斯生物技術(shù)有限公司、普拉克生化公司、艾博特心血管系統(tǒng)公司。

趨勢(shì)方面，2010-2012年，全球前十大聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)人申

請(qǐng)的聚乳酸(PLA)專(zhuān)利數(shù)差距不大，2014年，金伯利-克拉克環(huán)球有限

公司申請(qǐng)量迅猛增加到225個(gè)，株式會(huì)社LG化學(xué)申請(qǐng)量也增加到173

個(gè);2017-2020年伊瑪提克斯生物技術(shù)有限公司聚乳酸(PLA)專(zhuān)利申請(qǐng)量

急速上升，從最2017年的9個(gè)增加到2020年的224個(gè)。

三、必要性分析

1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無(wú)法滿足公司業(yè)務(wù)發(fā)展需求

作為行業(yè)的領(lǐng)先企業(yè)，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場(chǎng)

知名度，產(chǎn)品銷(xiāo)售形勢(shì)良好，產(chǎn)銷(xiāo)率超過(guò)100虬預(yù)計(jì)未來(lái)幾年公司的

銷(xiāo)售規(guī)模仍將保持快速增長(zhǎng)。

隨著業(yè)務(wù)發(fā)展，公司現(xiàn)有廠房、設(shè)備資源已不能滿足不斷增長(zhǎng)的

市場(chǎng)需求。公司通過(guò)優(yōu)化生產(chǎn)流程、強(qiáng)化管理等手段，不斷挖掘產(chǎn)能

潛力，但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問(wèn)題。通過(guò)本次項(xiàng)目的建設(shè)，

公司將有效克服產(chǎn)能不足對(duì)公司發(fā)展的制約，為公司把握市場(chǎng)機(jī)遇奠

定基礎(chǔ)。

2、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級(jí)的需要

隨著制造業(yè)智能化、自動(dòng)化產(chǎn)業(yè)升級(jí)，公司產(chǎn)品的性能也需要不

斷優(yōu)化升級(jí)。公司只有以技術(shù)創(chuàng)新和市場(chǎng)開(kāi)發(fā)為驅(qū)動(dòng)，不斷研發(fā)新產(chǎn)

品，提升產(chǎn)品精密化程度，將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類(lèi)產(chǎn)品的領(lǐng)先水

準(zhǔn)，提高生產(chǎn)的靈活性和適應(yīng)性，契合關(guān)鍵零部件國(guó)產(chǎn)化的需求，才

能在與國(guó)外企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)中獲得優(yōu)勢(shì)，保持公司在領(lǐng)域的國(guó)內(nèi)領(lǐng)先地位。

四、機(jī)構(gòu)投資者的參與治理

資本市場(chǎng)是公司治理的重要外部條件之一。從資本市場(chǎng)中投資者

資金的多寡來(lái)分，資本市場(chǎng)的投資者可以分為機(jī)構(gòu)投資者和個(gè)人投資

者。一般個(gè)人股東不會(huì)直接去監(jiān)督企業(yè)家，而是讓企業(yè)家提供詳盡的

財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，并且要求證券市場(chǎng)管理者制訂規(guī)則確保信息通暢、信息及

時(shí)發(fā)布和公平交易。更多的時(shí)候，個(gè)人股東是“用腳投票”（即賣(mài)出

股票），賣(mài)掉其不滿意的公司股票。對(duì)于機(jī)構(gòu)投資者來(lái)說(shuō)，當(dāng)其所持

股票占上市公司全部流通股票的比例較小時(shí)，它們可以在該上市公司

經(jīng)營(yíng)管理不善時(shí)采用“用腳投票”（即賣(mài)出股票）方式，但是當(dāng)其所

持有的該公司股票數(shù)量龐大時(shí)，要想順利出售該股票而又不影響該股

票的價(jià)格，從而不影響自身的市場(chǎng)表現(xiàn)，幾乎是不可能的，即“用腳

投票”的成本會(huì)變得很大，這時(shí)，對(duì)機(jī)構(gòu)投資者來(lái)說(shuō)是一種困境。但

是，由于機(jī)構(gòu)投資者資產(chǎn)規(guī)模巨大，持股量多，因而其監(jiān)督成本與監(jiān)

督收益的匹配程度較好，因此，機(jī)構(gòu)投資者較之個(gè)人股東更有積極性

去監(jiān)督企業(yè)家，介入公司的經(jīng)營(yíng)管理。這樣，機(jī)構(gòu)投資者就開(kāi)始改變

其被動(dòng)接受上市公司經(jīng)營(yíng)不善的現(xiàn)實(shí)情況，轉(zhuǎn)而采取主動(dòng)策略，積極

參與公司治理，幫助完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，積極尋求改善上市公

司經(jīng)營(yíng)狀況的方式和方法。逐漸地，機(jī)構(gòu)投資者在公司治理結(jié)構(gòu)的舞

臺(tái)上真正從幕后走到臺(tái)前，從而成為公司外部治理的一個(gè)重要因素。

（一）機(jī)構(gòu)投資者參與治理的途徑

機(jī)構(gòu)投資者主要可以通過(guò)以下兩種途徑參與公司治理、改善上市

公司治理結(jié)構(gòu)

1、行為干預(yù)

這里所說(shuō)的行為干預(yù)其實(shí)就是機(jī)構(gòu)投資者作為投資人有參與到被

投資公司的管理的權(quán)利。發(fā)現(xiàn)價(jià)值被低估的公司就增持該公司的股票,

然后對(duì)董事會(huì)加以改組、發(fā)放紅利，從而使機(jī)構(gòu)投資者持有人獲利。

因?yàn)樯鲜泄臼紫仁怯捎趦r(jià)值的低估而導(dǎo)致交易清淡，不被市場(chǎng)所認(rèn)

可，從而形成公司長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展融投資渠道的閉塞，對(duì)公司長(zhǎng)遠(yuǎn)的價(jià)值提

升造成障礙。機(jī)構(gòu)投資者有可能通過(guò)干預(yù)公司實(shí)行積極的紅利政策調(diào)

整，從而調(diào)動(dòng)市場(chǎng)的積極反應(yīng)，達(dá)到疏通公司與市場(chǎng)溝通渠道的效果。

另一方面，作為上市公司的合作伙伴，機(jī)構(gòu)投資者一般遵循長(zhǎng)期投資

的理念，公司運(yùn)作的成功需要機(jī)構(gòu)投資者更積極地參與。

2、外界干預(yù)

機(jī)構(gòu)投資者還可以直接對(duì)公司董事會(huì)或經(jīng)理層施加影響，使其意

見(jiàn)受到重視。例如，機(jī)構(gòu)投資者可以通過(guò)其代表的代言人會(huì)對(duì)公司重

大決策如業(yè)務(wù)擴(kuò)張多元化、購(gòu)并、合資、開(kāi)設(shè)分支機(jī)構(gòu)、雇傭?qū)徲?jì)管

理事務(wù)所表明意見(jiàn)；機(jī)構(gòu)投資者可以通過(guò)向經(jīng)理層信息披露的完全性、

可靠性提出自己的要求或意見(jiàn)，從而使經(jīng)理階層面臨市場(chǎng)的壓力。同

時(shí)公司業(yè)績(jī)的變化也迫使經(jīng)理層能夠及時(shí)對(duì)股東等利益相關(guān)者的要求

作出反應(yīng)，這樣就促使經(jīng)理層必須更加努力來(lái)為公司未來(lái)著想，以減

少逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)。

而在潛在危機(jī)較為嚴(yán)重的情況下，機(jī)構(gòu)投資者可能會(huì)同其他大股

東一起，更換管理層或?qū)ふ疫m合的買(mǎi)家甚而進(jìn)行破產(chǎn)清算以釋放變現(xiàn)

的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然機(jī)構(gòu)投資者也可以通過(guò)將公司業(yè)績(jī)與管理層對(duì)公司所有

權(quán)的分享相結(jié)合，從而使管理層勤勉敬業(yè)地在公司成長(zhǎng)中獲得自身利

益的增值，公司其他利益相關(guān)者也獲得利益的增加。

【閱讀】

機(jī)構(gòu)投資者不再沉默

在以投資基金持股為主的美國(guó)，持有公司相對(duì)多數(shù)股票的投資基

金的管理人雖然并不時(shí)時(shí)刻刻干預(yù)公司的經(jīng)營(yíng)，但是在公司遇到重大

問(wèn)題和作出重大決策時(shí)，他們就自然而然地扮演了最為重要的角色。

如美國(guó)通用汽車(chē)公司在20世紀(jì)80年代曾經(jīng)由羅哲執(zhí)掌大權(quán)。由于公

認(rèn)的能力和出色的業(yè)績(jī)，羅哲在通用汽車(chē)公司幾乎是不可一世，但是

當(dāng)他的一項(xiàng)措施極大地?fù)p害了公司形象時(shí)，華爾街兩個(gè)最大的投資集

團(tuán)就毫不留情地將羅哲趕下了總裁的寶座?？梢?jiàn)，只要投資基金對(duì)公

司的投資達(dá)到了一定比例，就不得不在監(jiān)督公司的經(jīng)營(yíng)者方面發(fā)揮其

作用，公司的治理效率也就必然因此而改進(jìn)。

（二）機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理的內(nèi)外部條件

限制機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理的條件很多，包括內(nèi)部和外部?jī)煞?/p>

面的條件。相對(duì)美國(guó)而言，新興市場(chǎng)國(guó)家的機(jī)構(gòu)投資者還不成熟，機(jī)

構(gòu)投資者對(duì)上市公司治理作用的發(fā)揮還需要一定的時(shí)間，更需要一定

的條件。比如法律制度對(duì)機(jī)構(gòu)投資者持股比例規(guī)定的放寬，投資者保

護(hù)的增強(qiáng)，公司治理結(jié)構(gòu)和機(jī)制的進(jìn)一步規(guī)范化等。

1、股權(quán)結(jié)構(gòu)

股權(quán)結(jié)構(gòu)是決定公司治理結(jié)構(gòu)有效性的重要因素，由于不同的股

權(quán)結(jié)構(gòu)決定不同的公司控制權(quán)分布，從而決定著所有者與經(jīng)營(yíng)者之間

委托代理關(guān)系的性質(zhì)，進(jìn)而影響公司整體的治理效率。研究認(rèn)為機(jī)構(gòu)

投資者的股權(quán)集中度越高，越愿意對(duì)公司實(shí)施監(jiān)督。機(jī)構(gòu)投資者持股

比例越高，其交易成本越高。隨著持股時(shí)間的延長(zhǎng)，交易成本會(huì)越來(lái)

越高，監(jiān)督成本會(huì)降低。持股比例高并進(jìn)行長(zhǎng)期投資的機(jī)構(gòu)投資者將

能夠?qū)緦?shí)施監(jiān)督和影響，并從中獲利。

2、法律制度

法律制度是制約機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理的重要外部因素之一。

在中國(guó)特殊的法律和現(xiàn)實(shí)背景下，機(jī)構(gòu)股東積極主義受到多方面限制。

所有權(quán)結(jié)構(gòu)的高度集中，發(fā)行在外的三分之二的股票非流通，并且由

兩到三個(gè)大股東持有；基金托管人股東與基金投資者之間的利益沖突;

基金經(jīng)理的聯(lián)合行動(dòng)問(wèn)題；法律障礙，包括一只基金持有一家上市公

司的股票，其市值不得超過(guò)基金凈值的百分之十；同一基金管理人管

理的全部基金持有一家公司的證券，不得超過(guò)該證券的百分之十；內(nèi)

部交易規(guī)則和持股披露規(guī)則等。

機(jī)構(gòu)投資者在降低經(jīng)理人的代理成本、提高代理效率，以及加強(qiáng)

經(jīng)理人激勵(lì)方面具有一定的影響力。但是，如果機(jī)構(gòu)投資者聘請(qǐng)了外

部經(jīng)理人來(lái)管理，那么外部經(jīng)理人員在公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的行為取向并

不一定符合機(jī)構(gòu)投資者股東的利益，機(jī)構(gòu)的外部經(jīng)理人員有可能與被

投資公司合謀。研究發(fā)現(xiàn)共同基金經(jīng)常支持被投資公司經(jīng)理人薪酬計(jì)

劃，并且阻止其他不贊同薪酬計(jì)劃的股東，表明共同基金參與公司治

理反而增強(qiáng)了股東與經(jīng)理之間的利益沖突。

3、以“股東至上主義”為核心的股權(quán)文化

股權(quán)文化是指公司具有的尊重并回報(bào)股東的理念，是公司治理的

最高境界。它包括公司重視聽(tīng)取并采納股東的合理化意見(jiàn)和建議，努

力做到不斷提高公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，真實(shí)地向股東匯報(bào)公司的財(cái)務(wù)及業(yè)務(wù)

狀況，注重向股東提供分紅派現(xiàn)的回報(bào)等。這就要求加強(qiáng)對(duì)企業(yè)家的

監(jiān)督和約束、保障出資人的權(quán)益的客觀需要。20世紀(jì)80年代后期發(fā)達(dá)

國(guó)家資本市場(chǎng)上針對(duì)經(jīng)營(yíng)不善公司的敵意接管逐漸減少，但是公司治

理依然問(wèn)題重重，公司的企業(yè)家機(jī)會(huì)主義行為有增無(wú)減，客觀上需要

一個(gè)主體替補(bǔ)敵意收購(gòu)留下的空白，加強(qiáng)對(duì)企業(yè)家的監(jiān)督和約束，保

障出資人的權(quán)益，而機(jī)構(gòu)投資者正好可以填補(bǔ)這個(gè)空白。

（三）積極引導(dǎo)機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)行監(jiān)督職能的探索

其一，機(jī)構(gòu)投資者在公司治理的作用猶如一把“雙刃劍”，它可

能會(huì)對(duì)管理層進(jìn)行有效的監(jiān)督，也可能與管理合謀而侵害其他股東利

益；其二，機(jī)構(gòu)投資者作為積極股東的效果在我國(guó)已經(jīng)開(kāi)始顯現(xiàn)。基

于研究結(jié)果，我們認(rèn)為，推動(dòng)機(jī)構(gòu)投資者扮演有效監(jiān)督者角色并防止

其利益搜取者應(yīng)該作為完善機(jī)構(gòu)投資者有關(guān)管理制度的目標(biāo)取向。目

前，可以積極引導(dǎo)機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)行監(jiān)督職能的措施有：

1、放寬機(jī)構(gòu)投資者持股比例的限制

我國(guó)目前的投資基金法規(guī)規(guī)定，基金對(duì)一家上市公司持股不能超

過(guò)其流通股權(quán)的10%o此制度出臺(tái)的背景是我國(guó)上市公司普遍存在的一

股獨(dú)大以及股權(quán)二元結(jié)構(gòu)的現(xiàn)象。這一規(guī)定限制了機(jī)構(gòu)投資者發(fā)揮對(duì)

最大股東制衡和管理層監(jiān)督的作用。目前我國(guó)證券市場(chǎng)的股權(quán)分置改

革已經(jīng)基本完成，流通股與非流通股并存的現(xiàn)象將成為歷史，因此限

制投資基金對(duì)一家上市公司持股不能超過(guò)其流通股權(quán)的10%的規(guī)定其經(jīng)

濟(jì)背景已經(jīng)發(fā)生重大改變，繼續(xù)維持此規(guī)定將不利于機(jī)構(gòu)投資者的發(fā)

展，也不利于保護(hù)中小投資者。根據(jù)本文的研究結(jié)論，應(yīng)該放寬機(jī)構(gòu)

投資者對(duì)一家上市公司持股比例的限制。當(dāng)持股達(dá)到一定比例時(shí)，機(jī)

構(gòu)投資者就具備參與監(jiān)督公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和公司高管行為的動(dòng)力與能力,

從而能更好地充當(dāng)有效監(jiān)督者角色。

2、完善機(jī)構(gòu)投資者間“一致行動(dòng)”與“代理權(quán)征集”機(jī)制

“一致行動(dòng)”機(jī)制可以使機(jī)構(gòu)投資者只需要持有較低比例的股份,

就可有效行使對(duì)管理層監(jiān)督的權(quán)利。招商銀行的“可轉(zhuǎn)換債券風(fēng)波”

和萬(wàn)科股東大會(huì)上多家基金聯(lián)手提出修改議案的事件，說(shuō)明我國(guó)的機(jī)

構(gòu)投資者已經(jīng)開(kāi)始通過(guò)“一致行動(dòng)”行使股東權(quán)利。我們應(yīng)在《公司

法》中，允許股票持有人之間直接聯(lián)系，放松對(duì)委托代理制度中有關(guān)

股東聯(lián)系披露的法律限制，降低機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理成本和潛在

的法律責(zé)任。與此同時(shí)還可以健全“代理權(quán)征集”機(jī)制。”代理權(quán)征

集”制度可使機(jī)構(gòu)投資者與中小股東的利益一致。相對(duì)于普通投資者,

機(jī)構(gòu)投資者擁有更多的專(zhuān)業(yè)知識(shí)、信息獲取渠道和豐富的經(jīng)驗(yàn)，從而

具備了更強(qiáng)的信息解讀和公司價(jià)值評(píng)估能力，從而具有監(jiān)督能力優(yōu)勢(shì)。

可在《公司法》中強(qiáng)化機(jī)構(gòu)投資者作為股東的作用，允許機(jī)構(gòu)投資者

征集代理權(quán)，實(shí)現(xiàn)機(jī)構(gòu)投資者和中小股東的目標(biāo)價(jià)值函數(shù)一致，使機(jī)

構(gòu)投資者成為中小股東利益上真正代言人。通過(guò)機(jī)構(gòu)投資者間的“一

致行動(dòng)”和機(jī)構(gòu)投資者與中小股東間的“征集代理權(quán)”機(jī)制，使得機(jī)

構(gòu)投資者行使監(jiān)督的渠道順暢和成本降低。

3、培育多元化的機(jī)構(gòu)投資者并強(qiáng)化信息披露制度

法規(guī)限制曾是美國(guó)機(jī)構(gòu)投資者采取消極主義的重要原因，隨著經(jīng)

濟(jì)形勢(shì)的變化，美國(guó)逐步放松了對(duì)金融市場(chǎng)和金融機(jī)構(gòu)的管制，極大

促進(jìn)了機(jī)構(gòu)投資者行為方式的轉(zhuǎn)變。我們的建議是，一方面，應(yīng)當(dāng)在

發(fā)展資本市場(chǎng)過(guò)程中大力扶持并培育多元化的機(jī)構(gòu)投資者，尤其是社

保基金；另一方面，加快建設(shè)完善軟性金融市場(chǎng)基礎(chǔ)設(shè)施，如完善的

機(jī)構(gòu)投資者的投資財(cái)務(wù)審計(jì)制度、嚴(yán)格的信息披露制度及政府對(duì)機(jī)構(gòu)

投資者信息披露的監(jiān)管水平等。多元化的機(jī)構(gòu)投資者市場(chǎng)格局將促進(jìn)

機(jī)構(gòu)投資者著力于提高自身的證券投資分析與風(fēng)險(xiǎn)防范能力，迫使機(jī)

構(gòu)投資者發(fā)揮對(duì)上市公司監(jiān)督功能。而嚴(yán)格的機(jī)構(gòu)投資者投資信息披

露與監(jiān)管制度將限制機(jī)構(gòu)投資者與上市公司合謀，侵害中小股東利益。

五、機(jī)構(gòu)投資者概述

（一）機(jī)構(gòu)投資者的定義

機(jī)構(gòu)投資者，是指用自有資金或者從分散的公眾手中籌集的資金

專(zhuān)門(mén)進(jìn)行有價(jià)證券投資活動(dòng)的法人機(jī)構(gòu)，包括證券投資基金、社會(huì)保

障基金、商業(yè)保險(xiǎn)公司和各種投資公司，等等。

與機(jī)構(gòu)投資者所對(duì)應(yīng)的是個(gè)人投資者，一般來(lái)說(shuō)，機(jī)構(gòu)投資者投

入的資金數(shù)量很大，而個(gè)人投資者投入的資金數(shù)量較小。

（二）機(jī)構(gòu)投資者的分類(lèi)

機(jī)構(gòu)投資者又有廣義和狹義之分。狹義的機(jī)構(gòu)投資者主要有各種

證券中介機(jī)構(gòu)、證券投資基金、養(yǎng)老基金、社會(huì)保險(xiǎn)基金及保險(xiǎn)公司。

廣義的機(jī)構(gòu)投資者不僅包括這些，而且還包括各種私人捐款的基金會(huì)、

社會(huì)慈善機(jī)構(gòu)甚至教堂宗教組織等。

以美國(guó)為例，機(jī)構(gòu)投資者主要包括如下機(jī)構(gòu)：商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公

司、共同基金與投資公司、養(yǎng)老基金等。

目前中國(guó)資本市場(chǎng)中的機(jī)構(gòu)投資者主要有：基金公司、證券公司、

信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、社保基金、保險(xiǎn)公司、合格的外國(guó)機(jī)構(gòu)投

資者(QFII)等。其中在目前可以直接進(jìn)入證券市場(chǎng)的機(jī)構(gòu)投資者主

要有證券投資基金、證券公司、三類(lèi)企業(yè)(國(guó)有企業(yè)、國(guó)有控股企業(yè)、

上市公司)、合格的外國(guó)機(jī)構(gòu)投資者等，其中證券投資基金的發(fā)展最

為引人注目。

以下簡(jiǎn)要介紹一下各類(lèi)機(jī)構(gòu)投資者。

1、養(yǎng)老基金

養(yǎng)老基金被認(rèn)為是四類(lèi)金融機(jī)構(gòu)中受限制最少的一種機(jī)構(gòu)投資者,

養(yǎng)老基金自身的特點(diǎn)使得它與其他的機(jī)構(gòu)投資者有所區(qū)別。

首先，養(yǎng)老基金具有預(yù)知性的進(jìn)入和退出的措施，對(duì)于它們來(lái)說(shuō),

資產(chǎn)的流動(dòng)性比其他金融機(jī)構(gòu)顯得更為重要。歷史上，許多養(yǎng)老基金

的受托管理者都曾以努力增加回報(bào)為目的，將其資產(chǎn)的一部分交給那

些在實(shí)際中買(mǎi)進(jìn)和賣(mài)出股票的基金經(jīng)理們；但越來(lái)越多的跡象表明，

當(dāng)所有的交易費(fèi)用都是正常的情況下，這種投資戰(zhàn)略難以始終如一地

抓住市場(chǎng)的均衡。結(jié)果，一些大型養(yǎng)老基金便會(huì)采取了“定向投資”

的策略，這樣，便迅速降低了其資產(chǎn)投資的分散程度并延長(zhǎng)了它們持

有股票的平均周期。公共的養(yǎng)老基金一般執(zhí)行長(zhǎng)期的投資策略（平均

周期是12年），因而他們對(duì)公司的長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)管理比一般的投資者更感

興趣。

其次，養(yǎng)老基金已經(jīng)變得非常龐大，所持有的股份在市場(chǎng)變化中

舉足輕重。養(yǎng)老基金比其他類(lèi)型的機(jī)構(gòu)投資者持有更多的公司股票即

養(yǎng)老基金可以持有股票份額是全部上市公司的股票總額的25%以上。并

且即使他們對(duì)所持的股票進(jìn)行調(diào)整，實(shí)際上也只是在極小的范圍里做

些邊際上的調(diào)整。

因此，從資金量和證券占有量上看，他們是機(jī)構(gòu)投資者的主體同

時(shí)也是機(jī)構(gòu)投資者中最沉默、持倉(cāng)時(shí)間最長(zhǎng)的部分。此類(lèi)機(jī)構(gòu)投資者

受資金來(lái)源主體的限制，投資目的以獲取長(zhǎng)期穩(wěn)定的收益為主，由此

決定了此類(lèi)機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理的積極性。

2、商業(yè)銀行

早在1863年美國(guó)頒布的《國(guó)民銀行法》賦予了國(guó)民銀行有限的權(quán)

力，卻沒(méi)有包含讓其持有股票的權(quán)利，特別是1933年通過(guò)的格拉斯一

斯蒂格爾法強(qiáng)制性地將商業(yè)銀行的活動(dòng)與投資銀行的活動(dòng)分開(kāi)，從而

使商業(yè)銀行不能從事證券業(yè)務(wù)。后來(lái)美國(guó)對(duì)銀行的管制逐步放松，才

使一些大的銀行獲得了證券交易商的資格或開(kāi)始從事證券中介經(jīng)紀(jì)業(yè)

務(wù)。銀行可以通過(guò)它們持有股票的公司來(lái)規(guī)避格拉斯―斯蒂格爾法的

一些限制，后者被準(zhǔn)許購(gòu)買(mǎi)一家非銀行企業(yè)超過(guò)5%的有表決權(quán)的股票,

但要求這些股票的持有者必須是被動(dòng)的投資者。

另外，多年來(lái)銀行一直是大公司借貸周轉(zhuǎn)資金的主要來(lái)源，20世

紀(jì)70年代后，由于商業(yè)票據(jù)市場(chǎng)獲得了進(jìn)一步的發(fā)展和完善，從而使

大多數(shù)公司可以通過(guò)公開(kāi)證券市場(chǎng)發(fā)行和銷(xiāo)售短期CP來(lái)籌措周轉(zhuǎn)資金。

當(dāng)銀行變成這些公司的主要借貸者時(shí)，銀行面臨著次公平的麻煩，這

個(gè)麻煩限制了銀行通過(guò)貸款的作用來(lái)試圖控制公司經(jīng)營(yíng)管理的程度。

例如：當(dāng)一家公司不能履行還貸協(xié)議并申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)時(shí)，任何一個(gè)被

認(rèn)為曾對(duì)該公司經(jīng)營(yíng)決策產(chǎn)生過(guò)有效影響的債權(quán)人將會(huì)發(fā)現(xiàn)，它在該

公司的破產(chǎn)清算中對(duì)該公司擁有的債務(wù)索取權(quán)是“次要的”。如果此

案處理過(guò)程中有事實(shí)表明銀行為了自己的利益而操縱了該公司，那么,

銀行也將對(duì)其他債權(quán)人負(fù)有賠償損害的責(zé)任。

可見(jiàn)，美國(guó)對(duì)持有股票的法律限定與債務(wù)索取權(quán)潛在的次要性的

結(jié)合，削弱了銀行在公司治理中所能發(fā)揮的作用。

3、投資公司（共同基金）

投資公司是一種由眾多個(gè)人投資者投資，由職業(yè)投資經(jīng)理管理投

資者資產(chǎn)的組織。投資公司是個(gè)人投資者的重要投資方式，其吸引投

資者的地方在于：第一，投資公司的資產(chǎn)由職業(yè)經(jīng)理管理，其投資決

策通常優(yōu)于個(gè)人投資者；第二，投資公司的規(guī)模巨大，可以充分實(shí)現(xiàn)

分散投資的收益，減低投資風(fēng)險(xiǎn)；第三，投資公司與其他信托不同之

處在于投資公司是為了流動(dòng)性而設(shè)計(jì)，及投資公司的投資者原則上可

以在任何時(shí)候購(gòu)買(mǎi)或贖回在投資公司的股份，享有很高的流動(dòng)性。

4、保險(xiǎn)公司

保險(xiǎn)公司通常分為兩大類(lèi)：人壽保險(xiǎn)公司與財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司，但只

有具有儲(chǔ)蓄的功能的人壽保險(xiǎn)保單才可以用于投資，并且有見(jiàn)于保險(xiǎn)

公司經(jīng)營(yíng)對(duì)于財(cái)務(wù)穩(wěn)健的特別要求，各國(guó)法律都對(duì)保險(xiǎn)公司投資于公

司股票的額度進(jìn)行限定，并且，通常只能將其中的一小部分（例如紐

約州規(guī)定其總資產(chǎn)的2%）投資于一家單個(gè)公司的股票。因此，保險(xiǎn)公

司與銀行很相似，在公司中基本上是完全被動(dòng)的投資者。

5、教育和慈善基金

教育和慈善基金由捐贈(zèng)而形成，基金產(chǎn)生的收益用于捐贈(zèng)人指定

的慈善公益或教育用途。此類(lèi)基金投資廣泛，也包括普通股。

（三）機(jī)構(gòu)投資者的特點(diǎn)

機(jī)構(gòu)投資者與個(gè)人投資者相比，具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：

（1）投資管理專(zhuān)業(yè)化。機(jī)構(gòu)投資者一般具有較為雄厚的資金實(shí)力,

在投資決策運(yùn)作、信息搜集分析、上市公司研究、投資理財(cái)方式等方

面都配備有專(zhuān)門(mén)部門(mén)，由證券投資專(zhuān)家進(jìn)行管理。因此，從理論上講,

機(jī)構(gòu)投資者的投資行為相對(duì)理性化，投資規(guī)模相對(duì)較大，投資周期相

對(duì)較長(zhǎng)，從而有利于證券市場(chǎng)的健康穩(wěn)定發(fā)展。

(2)投資結(jié)構(gòu)組合化。證券市場(chǎng)是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)較高的市場(chǎng)，機(jī)構(gòu)投

資者入市資金越多，承受的風(fēng)險(xiǎn)就越大。為了盡可能降低風(fēng)險(xiǎn)，機(jī)構(gòu)

投資者在投資過(guò)程中會(huì)進(jìn)行合理投資組合。機(jī)構(gòu)投資者龐大的資金、

專(zhuān)業(yè)化的管理和多方位的市場(chǎng)研究，也為建立有效的投資組合提供了

可能。

(3)投資行為規(guī)范化。機(jī)構(gòu)投資者是一個(gè)具有獨(dú)立法人地位的經(jīng)

濟(jì)實(shí)體，投資行為受到多方面的監(jiān)管，相對(duì)來(lái)說(shuō)，也就較為規(guī)范。一

方面，為了保證證券交易的“公開(kāi)、公正、公平”原則，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)

定，保障資金安全，國(guó)家和政府制定了一系列的法律、法規(guī)來(lái)規(guī)范和

監(jiān)督機(jī)構(gòu)投資者的投資行為；另一方面，機(jī)構(gòu)投資進(jìn)本身通過(guò)自律管

理，從各個(gè)方面規(guī)范自己的投資行為，保護(hù)客戶的利益，維護(hù)自己在

社會(huì)上的信譽(yù)。

六、“距離”型銀行的監(jiān)督機(jī)制

如前所述，英美等國(guó)的商業(yè)銀行作為公司最初的投資者之一，是

通過(guò)完善的資本市場(chǎng)來(lái)加強(qiáng)對(duì)公司的監(jiān)督和控制，而不是對(duì)公司的經(jīng)

營(yíng)決策直接干預(yù)，所以說(shuō)英美等國(guó)商業(yè)銀行對(duì)工商企業(yè)的融資是一種

保持距離融資?？梢?jiàn)，“距離”型銀行的最重要的特征就是通過(guò)市場(chǎng)

和法律而不是通過(guò)人事參與等直接干預(yù)來(lái)實(shí)現(xiàn)銀行對(duì)公司的控制。因

為英美等國(guó)實(shí)行以資本市場(chǎng)為基礎(chǔ)的體制，公司對(duì)證券市場(chǎng)的依賴較

深，商業(yè)銀行與工商企業(yè)保持“距離”，正是通過(guò)股權(quán)市場(chǎng)對(duì)公司的

監(jiān)督是一種外部監(jiān)督機(jī)制，通過(guò)對(duì)外部股權(quán)市場(chǎng)中公司控制權(quán)市場(chǎng)的

爭(zhēng)奪達(dá)到對(duì)公司的控制，推動(dòng)公司的效率，并由此實(shí)現(xiàn)外部投資者對(duì)

企業(yè)的監(jiān)控。

七、公司融資結(jié)構(gòu)與銀企關(guān)系

（一）公司融資結(jié)構(gòu)的含義

公司的發(fā)展離不開(kāi)融資，如何籌集資金是現(xiàn)代公司經(jīng)營(yíng)決策的一

項(xiàng)重要內(nèi)容。公司究竟是以內(nèi)部資金為主（內(nèi)部融資）還是以外部籌

資為主（外部融資），在很大程度上決定公司的發(fā)展和治理模式。一

般而言，給定投資機(jī)會(huì)，現(xiàn)代公司的融資渠道主要有以下三種途徑：

一是內(nèi)部自由積累；二是對(duì)外發(fā)行公司債券；三是對(duì)外發(fā)行股票。現(xiàn)

代公司資金的來(lái)源往往不是單一的，而是多種渠道的混合，而所有這

些融資渠道所籌集到的資金總和就構(gòu)成了公司的總資本。由于債券和

股票在發(fā)行成本、凈收益、稅收以及債權(quán)人對(duì)企業(yè)所有權(quán)的認(rèn)可程度

的差異，在給定投資機(jī)會(huì)時(shí)，公司的籌資決策就是根據(jù)自己的目標(biāo)函

數(shù)和收益成本約束，選擇適當(dāng)?shù)娜谫Y結(jié)構(gòu)。

所謂融資結(jié)構(gòu)就是指公司各項(xiàng)資金來(lái)源的組成狀況，如債務(wù)在資

本中的比例狀況。給定公司資本總額和內(nèi)部人的股本投入，公司負(fù)債

比例越高，對(duì)外部股本的需求就越低，從而內(nèi)部股本占總股本的比例

就越高，反之內(nèi)部股本占總股本的比例就越低。就微觀層面的經(jīng)濟(jì)運(yùn)

行而言，公司融資結(jié)構(gòu)之所以重要，一是因?yàn)楣救谫Y結(jié)構(gòu)影響著公

司的融資成本和公司的市場(chǎng)價(jià)值；二是融資結(jié)構(gòu)影響企業(yè)的治理結(jié)構(gòu),

即經(jīng)理、股東和債務(wù)持有者之間的契約關(guān)系。給定投資決策，公司經(jīng)

營(yíng)者的目標(biāo)函數(shù)是尋找最佳的融資結(jié)構(gòu)使其市場(chǎng)價(jià)值極大化，亦即使

自己的融資結(jié)構(gòu)對(duì)投資者有最大的吸引力。從投資者的角度看，各種

公司證券代表對(duì)未來(lái)收益的不同認(rèn)可，且所有權(quán)的程度不一樣。債券

持有者對(duì)未來(lái)收益有優(yōu)先認(rèn)可權(quán)，股票持有者則與公司經(jīng)營(yíng)者共擔(dān)風(fēng)

險(xiǎn)。當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)不善而破產(chǎn)時(shí)，也就是當(dāng)公司資產(chǎn)小于負(fù)債時(shí)，債權(quán)

人有優(yōu)先權(quán)獲取企業(yè)的一切財(cái)產(chǎn)，而股票持有者的收益為零。當(dāng)公司

經(jīng)營(yíng)良好且其股票市場(chǎng)價(jià)值增大時(shí)，公司全部市場(chǎng)價(jià)值的增加表現(xiàn)為

股票持有者的收益增加。此時(shí)作為獲取給定比率收益的公司債權(quán)人，

其收益增量為零。因此，債權(quán)收益具有優(yōu)先權(quán)且比較穩(wěn)定，相對(duì)股票

而言的風(fēng)險(xiǎn)也較小，股票收益在理論上可以是無(wú)限的，但沒(méi)有優(yōu)先認(rèn)

可權(quán)，相對(duì)風(fēng)險(xiǎn)也較大。在這里，公司經(jīng)營(yíng)者欲使公司價(jià)值最大的結(jié)

果是一致的。因此公司市場(chǎng)價(jià)值就是債權(quán)人（債券持有者和股票持有

者）的資產(chǎn)價(jià)值。如何吸引投資者購(gòu)買(mǎi)公司的債券或股票，或者公司

經(jīng)營(yíng)者如何組合公司的融資結(jié)構(gòu)，此時(shí)顯得異常重要。

（二）銀企關(guān)系

從公司融資結(jié)構(gòu)可見(jiàn)，融資方式的選擇決定融資結(jié)構(gòu)，從而影響

公司的治理結(jié)構(gòu)和治理效率的高低。根據(jù)融資方式選擇的種類(lèi)不同，

出資方與公司之間的緊密關(guān)系也不同，由此形成了銀企關(guān)系的諸多模

式。一般而言，公司融資方式主要有關(guān)系型融資和“距離”型融資兩

種。

關(guān)系型融資是指出資者在一系列事先明確的情況下，為了將來(lái)不

斷獲取租金而增加融資的一種融資方式。在關(guān)系型融資中，投資者通

過(guò)自己監(jiān)督企業(yè)投資決策來(lái)減少代理成本問(wèn)題。這種融資方式在日本

表現(xiàn)得最為突出。與此相對(duì)應(yīng)的是，一般非關(guān)系型融資就是“距離”

型融資。在此種融資方式中，投資者并不直接干預(yù)經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略決策，只

要他們得到了合同規(guī)定的給付。當(dāng)然保持距離型融資并不排斥干預(yù)，

只是最初的投資者通過(guò)諸如資本市場(chǎng)或公司控制權(quán)市場(chǎng)之類(lèi)的外部機(jī)

制實(shí)現(xiàn)其干預(yù)。這種形式的融資在英美最為典型。

作為市場(chǎng)融資的兩種基本手段，關(guān)系型融資和“距離”型融資反

映了公司與融資者（銀行）關(guān)系的密切程度，由此也就形成了當(dāng)今世

界上最為典型的兩種銀企關(guān)系模式一一英美模式和日德模式。

1、英美模式

在英美模式中，以美國(guó)為例。美國(guó)銀企關(guān)系模式以自由市場(chǎng)為運(yùn)

行基礎(chǔ)，銀企間產(chǎn)權(quán)制約較弱。美國(guó)的金融機(jī)構(gòu)有嚴(yán)格的分工，商業(yè)

銀行和投資銀行各自為營(yíng)，業(yè)務(wù)交叉少。美國(guó)的商業(yè)銀行被禁止直接

持有非金融公司的股份，它們同企業(yè)的聯(lián)系主要體現(xiàn)在貸款等債務(wù)關(guān)

系和作為信托財(cái)產(chǎn)的個(gè)人股份管理這兩個(gè)方面，銀行信托部是根據(jù)合

同為了委托者的利益優(yōu)先運(yùn)用股份，持有股份的買(mǎi)賣(mài)周轉(zhuǎn)率較高，與

以控制公司管理權(quán)為目的持股行為有本質(zhì)的區(qū)別。在這種模式下，銀

行對(duì)企業(yè)的監(jiān)督是間斷性的，即只有當(dāng)企業(yè)違約時(shí)才進(jìn)行，目的也只

不過(guò)為了保證其貸款本金的安全性。銀行從企業(yè)得到的信息只是外部

公開(kāi)的信息，由于企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)不易被評(píng)估，所以銀行貸款往往要求抵押

和擔(dān)保。然而，作為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求，美國(guó)商業(yè)銀行通過(guò)銀行信

托部和銀行持股公司間接地向企業(yè)投資，并持有公司股份的趨勢(shì)加強(qiáng)。

尤其是90年代以來(lái)，金融管制的改革及金融法規(guī)的修改與調(diào)整使商業(yè)

銀行出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)綜合化，銀行與企業(yè)的關(guān)系日趨密切與復(fù)雜。

總之，美國(guó)銀企關(guān)系是一種非常獨(dú)特的模式，和美國(guó)崇尚自由競(jìng)

爭(zhēng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有關(guān)。在這種模式下，銀行與企業(yè)的關(guān)系處于松散狀態(tài)之

中，銀行不能持有企業(yè)股份，當(dāng)然也就無(wú)法控制股份公司，只有在企

業(yè)破產(chǎn)時(shí)銀行才會(huì)臨時(shí)接受股票以交換其貸款。銀行對(duì)企業(yè)資金業(yè)務(wù)

以短期為主，一般不對(duì)企業(yè)作長(zhǎng)期貸款。這樣一來(lái)，盡管債權(quán)銀行可

以對(duì)企業(yè)施加一定的影響，但企業(yè)對(duì)自己的經(jīng)營(yíng)管理都能保有較大的

自由權(quán)。所以可以把這種銀企關(guān)系稱之為“距離”型銀企關(guān)系。

2、日德模式

日德銀企關(guān)系模式以“社團(tuán)”和“社會(huì)”市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為運(yùn)行基礎(chǔ)，

銀企間產(chǎn)權(quán)制約較強(qiáng)，企業(yè)以間接融資為主，銀行在經(jīng)濟(jì)和企業(yè)經(jīng)營(yíng)

中發(fā)揮重要作用，而資本市場(chǎng)作用較小。

日德兩國(guó)都允許公司之間相互持股，商業(yè)銀行可以直接持有企業(yè)

股份。日本的銀行在企業(yè)的財(cái)務(wù)中扮演著雙重角色，既是主要的股東,

又是長(zhǎng)期和短期的放款人。日本的公司通過(guò)相互持股形成企業(yè)集團(tuán)，

一個(gè)典型的公司既持有其他公司的股份，又被其他公司持有股份。這

種松散的企業(yè)集團(tuán)一般都至少包括一家銀行，集團(tuán)內(nèi)的相互持股也不

能完全或大部分由某成員公司包攬，而是涉及很多成員公司。每個(gè)公

司都擁有少量股份。企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的銀行與非金融公司通過(guò)相互持股

而形成了一種比較穩(wěn)定的所有權(quán)關(guān)系，因此銀行與企業(yè)之間的債務(wù)關(guān)

系也比較穩(wěn)定。在這種模式下，銀行和企業(yè)之間常常保持密切而持續(xù)

的聯(lián)系與溝通。企業(yè)與主力銀行或主銀行保持穩(wěn)定的交易關(guān)系，銀行

與客戶相互持股，銀行通過(guò)貸款契約、持股占有、人事結(jié)合及代理小

股東的表決權(quán)等方式對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策產(chǎn)生影響。銀行可以獲得企業(yè)內(nèi)

部信息，隨時(shí)監(jiān)督和干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)與管理行為。銀行注重企業(yè)的長(zhǎng)

遠(yuǎn)發(fā)展，當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)財(cái)務(wù)問(wèn)題時(shí)，只要銀行綜合判斷企業(yè)的困境是暫

時(shí)的，則銀行會(huì)通過(guò)與其他債權(quán)人的協(xié)調(diào)，延續(xù)、減免債務(wù)或緊急融

資或派專(zhuān)家協(xié)助經(jīng)營(yíng)等來(lái)支持和幫助企業(yè)。

總之，在日德模式下，銀行與企業(yè)的關(guān)系處于緊密狀態(tài)之中，很

多企業(yè)內(nèi)部，一家大銀行往往既充當(dāng)主要的債權(quán)人，同時(shí)又是主要的

股東。由于銀行提供了巨額的資金，又同時(shí)擁有大量的股票，人事方

面的交流也就成了必然趨勢(shì)。這樣一來(lái)，實(shí)際上銀行已經(jīng)部分地控制

了企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，并對(duì)企業(yè)保持著密切的總體監(jiān)督角色。我們把

這種關(guān)系稱為關(guān)系型銀企模式。

八、股東

（一）股東的概念

股東是指公司投資或基于其他的合法原因而持有公司資本的一定

份額并享有股東權(quán)利的主體。投資者通過(guò)認(rèn)購(gòu)公司的出資或股份而獲

得股東資格，主要包括發(fā)起人的認(rèn)購(gòu)、發(fā)起人以外的認(rèn)購(gòu)人的認(rèn)購(gòu)、

公司成立后投資人對(duì)公司新增資本的認(rèn)購(gòu)。

（二）股東資格的確認(rèn)

依照《公司法》及相關(guān)規(guī)定，股東資格的確認(rèn)須具備以下條件:

(1)股東姓名或名稱應(yīng)當(dāng)記載在公司章程中，一旦投資人的姓名

或者名稱被記載在公司章程中，則該姓名或名稱所代表的人或公司、

企業(yè)單位、社會(huì)組織就應(yīng)該是公司的股東，除非有確切的證據(jù)表明記

載有誤。

(2)股東名冊(cè)記載。股東名冊(cè)的記載通?？纱_認(rèn)股東資格，但股

東名冊(cè)未記載的股東也不是必然沒(méi)有股東資格，這不能產(chǎn)生剝奪股東

資格的效力。

(3)股東出資須具備合法驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資證明，所有股東以貨幣、

實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地所有權(quán)等出資后必須依法經(jīng)合法的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)

資并取得驗(yàn)資證明，這是具有股東資格的必要條件。

(4)公司工商注冊(cè)登記中載明股東或發(fā)起人的姓名或名稱、認(rèn)繳

或?qū)嵗U的出資額、出資時(shí)間、出資方式，對(duì)善意第三人宣示股東資格。

一般來(lái)講，在合法、規(guī)范的情況下，公司章程的記載、股東名冊(cè)

的記載、登記機(jī)關(guān)的登記應(yīng)當(dāng)是一致的，能夠客觀反映公司股東的情

況。但有時(shí)因公司操作不規(guī)范，上述記載可能與實(shí)際情況不一致，這

就需要綜合考慮多種因素，根據(jù)當(dāng)事人真實(shí)意愿表示選擇確認(rèn)股東資

格的標(biāo)準(zhǔn)。通常情況下，當(dāng)公司或其股東與公司外部人員對(duì)股東資格

發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)工商登記認(rèn)定股東資格；當(dāng)股東與公司之間或

股東之間就股東資格發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)優(yōu)先考慮股東名冊(cè)的記載。

（三）股東的特征

一般來(lái)說(shuō)，股東具有資合性、平等性與責(zé)任有限性三大特征。

（1）資合性，是指股東間因共同對(duì)公司投資而擁有公司的股票或

股權(quán)，以此發(fā)生的公司法上的關(guān)系。

（2）平等性，是指股東具備股東資格后，公司與股東以及股東之

間發(fā)生的法律關(guān)系中，股東依照所持有股份的性質(zhì)、內(nèi)容和數(shù)額而享

有平等的待遇。股東的平等性不僅體現(xiàn)在法律地位上的平等，而且體

現(xiàn)在股東從公司獲取利益的平等等方面。

（3）責(zé)任有限性，是指股東依其出資額的多少對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

責(zé)任有限性鼓勵(lì)投資者的投資，也加快了公司治理中所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)

的分離，同時(shí)促進(jìn)了公司規(guī)模的擴(kuò)大。但責(zé)任有限性并非是絕對(duì)的，

在某些情況下股東的有限責(zé)任例外適用，原本享受有限責(zé)任保護(hù)的股

東，不僅不能再以有限責(zé)任為借口取得相應(yīng)的保護(hù)，而且可能面臨完

全的個(gè)人責(zé)任。

（四）股東類(lèi)別

股東按照不同的分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)可以分為發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東、

自然人股東與法人股東、公司設(shè)立時(shí)的股東與公司設(shè)立后的股東、控

股股東與少數(shù)股東。

1、發(fā)起人股東與非發(fā)起人股東

發(fā)起人股東參加公司設(shè)立活動(dòng)并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任，為公司首

批股東，并依公司法規(guī)定必須持有一定比例的公司股份；除發(fā)起人股

東外，任何公司設(shè)立時(shí)或公司成立后認(rèn)購(gòu)或受讓公司出資或股份的股

東稱為非發(fā)起人股東。

2、自然人股東與法人股東

自然人與法人均可成為公司的股東，自然人股東指包括中國(guó)公民

和具有外國(guó)國(guó)籍的人，可以通過(guò)出資組建或繼受取得出資、股份而成

為有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東。此處自然人作為股份有限公

司的發(fā)起人股東，作為參加有限責(zé)任公司組建的設(shè)立人股東，應(yīng)該具

有完全行為能力，還應(yīng)符合國(guó)家關(guān)于特殊自然人股東主體資格的限制

性規(guī)定。法律規(guī)定禁止設(shè)立公司的自然人，不能成為公司股東。如我

國(guó)有關(guān)組織法規(guī)定，國(guó)家公務(wù)人員不能成為有限責(zé)任公司的股東、股

份有限公司的發(fā)起人股東。

法人股東在我國(guó)包括企業(yè)法人（含外國(guó)企業(yè)、公司）、社團(tuán)法人

以及各類(lèi)投資基金組織和代表國(guó)家進(jìn)行投資的機(jī)構(gòu)，但法律規(guī)定禁止

設(shè)立公司的法人（如黨政機(jī)關(guān)、軍隊(duì)）不能成為公司法人。

3、公司設(shè)立時(shí)的股東與公司設(shè)立后的股東

公司設(shè)立時(shí)的股東是指認(rèn)購(gòu)公司首次發(fā)行股份或原始出資的股東,

包括參加公司設(shè)立活動(dòng)的有限責(zé)任公司首批股東（設(shè)立人股東）、股

份有限位公司的發(fā)起人股東，也包括認(rèn)購(gòu)公司首次發(fā)行股份的股份有

限公司非發(fā)起人股東。

公司設(shè)立后的股東包括設(shè)立后通過(guò)繼受方式取得公司股份的繼受

股東和公司設(shè)立后因公司增資而認(rèn)購(gòu)新股的股東。繼受股東是指公司

設(shè)立后從原始股東手中繼受取得股東資格的人，包括因股東的依法轉(zhuǎn)

讓、贈(zèng)與、繼承或法院強(qiáng)制執(zhí)行等原因而取得股份而成為公司股東的

人。新股東不同于繼受股東，從股東資格的取得方式看，他們是從公

司直接取得股份，而不從原始股東手中繼受取得，因而也屬于股東資

格的原始取得。這類(lèi)股東也不同于公司設(shè)立時(shí)的原始股東，他們沒(méi)有

參加公司的設(shè)立活動(dòng)，其出資沒(méi)有構(gòu)成公司的原始資本，只構(gòu)成公司

的新增資本。

4、控股股東與少數(shù)股東

控股股東與少數(shù)股東與前面分類(lèi)的股東多有交叉，單獨(dú)將此作為

股東的一種分類(lèi)是因?yàn)橐恍┕局卫淼膯?wèn)題常涉及它，如控股股東控

制股東會(huì)、少數(shù)股東利益受到侵害等問(wèn)題?？毓晒蓶|，也稱為大股東,

是指出資占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者持有的股份占股份有限

公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足

50%,但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、

股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

根據(jù)《上市公司章程指引》的規(guī)定，控股股東必須具備下列條件

之一：

①此人單獨(dú)或者與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以選出半數(shù)以上的董事

②此人單獨(dú)或者與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以行使公司30%以上的表決

權(quán)或者可以控制公司30%以上表決權(quán)的行使；

③此人單獨(dú)或者與他人一致行動(dòng)時(shí)，持有公司30%以上的股份；

④此人單獨(dú)或者與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以以其他方式在事實(shí)上控

制公司。

上述所稱“一致行動(dòng)”是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上股東以協(xié)議的方式

（口頭或者書(shū)面）達(dá)成一致，通過(guò)其中任何一方取得對(duì)公司的投票權(quán),

以達(dá)到或者鞏固控制公司的目的的行動(dòng)。

除此以外的股東統(tǒng)稱為少數(shù)股東，也稱為非控股股東。

九、股東權(quán)利

股東權(quán)利是指股東因?yàn)槌鲑Y而享有的對(duì)公司的權(quán)利。

按照我國(guó)《公司法》以及相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，股東權(quán)利可以,

劃分為四大類(lèi)：財(cái)產(chǎn)權(quán)、管理權(quán)、知情權(quán)和救濟(jì)權(quán)。

1、財(cái)產(chǎn)權(quán)

股東依其出資額享有對(duì)公司現(xiàn)在凈資產(chǎn)、運(yùn)營(yíng)所得現(xiàn)實(shí)利潤(rùn)、公

司整體價(jià)值潛在增加值的分配權(quán)，包括股利分配權(quán)、清算剩余分配權(quán)、

新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)。

①股利分配權(quán)。股利分配權(quán)是股東基于其公司股東的資格和地位

所擁有的參與公司的可分配利潤(rùn)分配的權(quán)利，是公司股東的一種固有

權(quán)，由公司的盈利本質(zhì)所決定，反映股東投資目的的必然要求。

②清算剩余分配權(quán)是公司被解散、撤銷(xiāo)、破產(chǎn)或人格被注銷(xiāo)之前,

公司一切債權(quán)、債務(wù)關(guān)系清算完畢后，公司的資產(chǎn)還有剩余，股東有

權(quán)參與剩余財(cái)產(chǎn)的分配的權(quán)利。

③優(yōu)先受讓和認(rèn)購(gòu)新股權(quán)。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件

下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；在公司增資發(fā)行新股時(shí)，股東

基于其公司股東的資格享有優(yōu)于一般人而按照原有的持股比例認(rèn)購(gòu)新

股的權(quán)利。

2、管理權(quán)

股東以其所持股票比例有參與管理的權(quán)利。管理權(quán)使股東可以通

過(guò)各種途徑對(duì)公司經(jīng)營(yíng)事務(wù)施加直接的影響，主要有參與股東大會(huì)權(quán)、

表決權(quán)、提議權(quán)、咨詢權(quán)。

①參與股東大會(huì)權(quán)。這是一種因有權(quán)，是行使管理權(quán)的一種先決

權(quán)利。只要在股東大會(huì)召開(kāi)前、停止過(guò)戶期間之前登記在冊(cè)，股東就

能夠行使這種權(quán)利，公司不得以任何理由排除，也不得附加任何其他

行使條件。

②表決權(quán)。此權(quán)利是指股東基于其股東地位而享有的對(duì)股東大會(huì)

的方案做出一定意思表示的權(quán)利。股東表決權(quán)包括兩類(lèi)：一是對(duì)涉及

公司事務(wù)根本性變化的事項(xiàng)表決；二是對(duì)公司董事、監(jiān)事的選舉。這

是一種固有權(quán)利，不能絕對(duì)排除，通行一股一權(quán)。除非發(fā)行、表決權(quán)

受限制的股票，除非有法律、章程規(guī)定，不得對(duì)表決權(quán)施加任何相對(duì)

限制，或剝奪。

③召集權(quán)與提議權(quán)。股東可以提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，也可以提

議股東大會(huì)以討論事項(xiàng)、表決事項(xiàng)。只有持有法律規(guī)定的最低比例或

者以上公司股份的股東才有召集權(quán)。而提議權(quán)則為每個(gè)股東所享有，

但提議的范圍受股東大會(huì)可以決議的事項(xiàng)所限，并不得向臨時(shí)股東大

會(huì)提議。股東提議還必須經(jīng)過(guò)董事會(huì)的篩選，并不是所有的提議都能

記載到股東大會(huì)的開(kāi)會(huì)通知上。

3、知情權(quán)

知情權(quán)就是股東有權(quán)獲得管理、監(jiān)督、救濟(jì)的權(quán)利。知情權(quán)的內(nèi)

容主要包括財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán)、會(huì)計(jì)賬簿查閱權(quán)、對(duì)股東大會(huì)記錄

和公司章程的查閱權(quán)、對(duì)股東名冊(cè)的查閱權(quán)、對(duì)公司重大事項(xiàng)的行情

權(quán)，以及請(qǐng)求法院指定專(zhuān)門(mén)審計(jì)人，對(duì)公司的業(yè)務(wù)進(jìn)行審計(jì)。

4、救濟(jì)權(quán)

所謂救濟(jì)權(quán)，是指股東利益因與經(jīng)營(yíng)相關(guān)的行為或決定而受到損

害或可能受到損害時(shí)，股東有權(quán)運(yùn)用各種救濟(jì)手段予以救濟(jì)，大體包

括股份買(mǎi)入請(qǐng)求權(quán)、危害行為停止請(qǐng)求權(quán)、申請(qǐng)法院解散或者清算公

司的權(quán)利和股東訴訟權(quán)。

①股份買(mǎi)入請(qǐng)求權(quán)。在某些情況下，如有限責(zé)任公司中股份轉(zhuǎn)讓

有限制而股東又要轉(zhuǎn)讓其股份，或股東大會(huì)通過(guò)公司營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓或者公

司合并的決議，有些股東反對(duì)該決議，請(qǐng)求公司以公正的價(jià)格買(mǎi)入自

己的股份的權(quán)利。

②危害行為停止請(qǐng)求權(quán)。危害行為發(fā)生前的消極防衛(wèi)權(quán)利，是股

東對(duì)董事違法行為的制止，當(dāng)公司的董事或其他高級(jí)人員對(duì)外代表公

司活動(dòng)時(shí)超越公司組織章程或條例，違反公司的規(guī)定，公司的股東有

請(qǐng)求董事或其他高級(jí)人員停止其越權(quán)或違法行為。

③申請(qǐng)法院解散或者清算公司的權(quán)利。當(dāng)控股股東濫用控制力對(duì)

其他股東進(jìn)行壓榨，嚴(yán)重迫害公司或其他中小股東利益時(shí)，若有理由

相信股東共存于一個(gè)公司的基本信賴基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，中小股東有權(quán)申

請(qǐng)法院質(zhì)疑公司是否應(yīng)該繼續(xù)存在，包括請(qǐng)法院解散公司、對(duì)公司進(jìn)

行重組。

④股東訴訟權(quán)，即當(dāng)股東個(gè)人權(quán)利或公司權(quán)利受到侵害時(shí)，應(yīng)當(dāng)

給予股東以請(qǐng)求法院進(jìn)行保護(hù)的權(quán)利，包括為了個(gè)人利益的直接訴訟

權(quán)和為了公司的利益的派生訴訟權(quán)。直接訴訟權(quán)則是當(dāng)股東的個(gè)人利

益受到侵害時(shí)，他可以基于其作為公司所有權(quán)人的股東身份提起旨在

保護(hù)自己利益的訴訟，解決股東與公司之間的矛盾。派生訴訟權(quán)則指

當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)，為了保護(hù)公司

的整體利益，公司的股東以自己的名義代表公司起訴的權(quán)利。

股東訴訟權(quán)作為股東權(quán)益侵害的法律保護(hù)措施，除直接訴訟外，

派生訴訟權(quán)作為維護(hù)公司利益進(jìn)而維護(hù)中小股東利益的有效手段日益

受到重視，我國(guó)《公司法》里也寫(xiě)入了這點(diǎn)。

十、中小股東及其權(quán)益

中小股東一般是指在公司中持股較少、不享有控股權(quán)，處于弱勢(shì)

地位的股東，其相對(duì)的概念是大股東或控股股東。在上市公司中，主

要指社會(huì)公眾股股東。

中小股東權(quán)益是上市公司股東權(quán)益的重要組成部分，上市公司的

中小股東往往也是證券市場(chǎng)上的中小投資者。我國(guó)《公司法》第130

條規(guī)定“同股同權(quán)、同股同利”的股份平等原則，每一股份所享有的

權(quán)利和義務(wù)是平等的。因此，中小股東與大股東同為公司的股東，在

法律地位上是一致的，都享有內(nèi)容相同的股東權(quán)，其權(quán)益本質(zhì)也是一

致的。

但是，由于中國(guó)證券市場(chǎng)是從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)環(huán)境中產(chǎn)生的，因而從其

誕生的那一天起，在制度設(shè)計(jì)方面就存在某些局限性。而股權(quán)分置狀

況的存在，導(dǎo)致大股東和社會(huì)公眾股股東客觀上存在利益矛盾和沖突,

社會(huì)公眾股股東利益的保護(hù)難以真正落到實(shí)處。如上市公司再融資時(shí),

“大股東舉手，小股東掏錢(qián)”的現(xiàn)象還普遍存在。大股東對(duì)小股東侵

害行為的根源主要在于“一股獨(dú)大”和法律制度的欠缺。一方面，國(guó)

有股（或法人股）一股獨(dú)大，對(duì)控股股東行為缺少有效制約，中小股

東的權(quán)益得不到有效保護(hù)，投資者和經(jīng)營(yíng)管理層之間有效約束機(jī)制難

以建立。國(guó)家所有權(quán)的代理行使缺乏妥善措施，上市公司往往出現(xiàn)內(nèi)

部人控制的現(xiàn)象。內(nèi)部人控制下的一股獨(dú)大是形成大股東對(duì)中小股東

侵害行為的直接原因。另一方面，我國(guó)《公司法》對(duì)表決權(quán)的規(guī)定比

較簡(jiǎn)單，基本原則為股東所持每一股份有一表決權(quán)；股東可以委托代

理人行使表決權(quán)。一股一票表決權(quán)在使大股東意志上升為公司意志的

同時(shí)，卻使小股東的意志對(duì)公司決策變得毫無(wú)意義，使股東大會(huì)流于

形式，從而出現(xiàn)小股東意志與其財(cái)產(chǎn)權(quán)益相分離的狀態(tài)，這在一定程

度上破壞了股東之間實(shí)質(zhì)上的平等關(guān)系。

為了促進(jìn)我國(guó)證券市場(chǎng)的良性發(fā)展，切實(shí)保護(hù)中小股東的權(quán)益我

們應(yīng)該切實(shí)解決上述兩個(gè)根源性問(wèn)題。

“一股獨(dú)大”是證券市場(chǎng)設(shè)立初期制度上造成的特殊現(xiàn)象，它使

得國(guó)家股、法人股上市流通問(wèn)題成為我國(guó)證券市場(chǎng)“牽一發(fā)而動(dòng)全身”

的歷史遺留問(wèn)題。這個(gè)問(wèn)題之所以遲遲未能得到解決，其癥結(jié)主要在

于：①國(guó)家股、法人股歷史存量太大。證券市場(chǎng)發(fā)展的十多年來(lái)，二

者合計(jì)占總股數(shù)的比例一直維持在60?70%左右。②國(guó)家股、法人股的

上市會(huì)影響國(guó)家的控股地位，容易導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)的流失和國(guó)家經(jīng)濟(jì)控

制力的喪失。

十一、中小股東權(quán)益的維護(hù)

縱觀世界各國(guó)，維護(hù)中小股東合法權(quán)益的舉措大致有以下幾種：

（一）累積投票權(quán)制度

累積投票權(quán)制度作為股東選擇公司管理者的一種表決權(quán)制度，最

早起源于美國(guó)伊利諾伊州《憲法》的規(guī)定。后逐漸為各國(guó)效法。

按照適用的效力不同，累積投票權(quán)制度可以分為兩種

①?gòu)?qiáng)制性累積投票權(quán)制度，即公司必須采用累積投票權(quán)制度，否

則屬于違法。

②許可性累積投票權(quán)制度。許可性累積投票權(quán)制度又分為選出式

和選入式兩種，前者是指除非公司章程做出相反的規(guī)定，否則就應(yīng)實(shí)

行累積投票權(quán)制度；后者是指除非公司章程有明確的規(guī)定，否則就不

實(shí)行累積投票權(quán)制度。累積投票權(quán)制度的立法政策隨著現(xiàn)代制度的成

熟與公司治理結(jié)構(gòu)的完善而呈現(xiàn)漸趨寬松的發(fā)展趨勢(shì)。

2002年我國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的《上市公司治理準(zhǔn)則》規(guī)定：“控股股

東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。采用累積投

票制度的上市公司應(yīng)在公司章程里規(guī)定該制度的實(shí)施細(xì)則。"中國(guó)證

監(jiān)會(huì)以規(guī)章的形式肯定了累積投票制，是對(duì)這方面法律空白的填補(bǔ)。

目前我國(guó)已有許多上市公司在公司章程中添加了該細(xì)則。

（二）強(qiáng)化小股東對(duì)股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、召集權(quán)和提案權(quán)

1、請(qǐng)求權(quán)的強(qiáng)化

我國(guó)《公司法》第104條規(guī)定，持有公司股份10%以上的股東請(qǐng)求

時(shí)，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)召集臨時(shí)股東大會(huì)。從目前看，此比例過(guò)高，建議將

10%的持股比例降至一個(gè)合理的程度，如5%或3%。

2、自行召集權(quán)

我國(guó)《公司法》規(guī)定，股東有召集請(qǐng)求權(quán)，但沒(méi)有規(guī)定董事會(huì)依

請(qǐng)求必須召開(kāi)股東大會(huì)，也沒(méi)有規(guī)定董事會(huì)拒絕股東的該項(xiàng)請(qǐng)求時(shí)應(yīng)

如何處理，故法律還應(yīng)規(guī)定小股東有自行召集股東大會(huì)的權(quán)力。

3、提案權(quán)

股東提案權(quán)是指股東可就某個(gè)問(wèn)題向股東大會(huì)提出議案，以維護(hù)

自己的合法權(quán)益，抵制大股東提出的或已通過(guò)的損害小股東利益的決

議。股東提案權(quán)能保證中小股東將其關(guān)心的問(wèn)題提交給股東大會(huì)討論,

實(shí)現(xiàn)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)決策的參與、監(jiān)督和修正。

（三）類(lèi)別股東表決制度

類(lèi)別股東是指在公司的股權(quán)設(shè)置中，存在兩個(gè)以上的不同種類(lèi)，

不同權(quán)利的股份。具體區(qū)分包括發(fā)起人股、非發(fā)起人股；普通股、優(yōu)

先股；無(wú)表決權(quán)股份，特殊表決權(quán)股份（如雙倍表決權(quán)）；不同交易

場(chǎng)所的股份，如在香港聯(lián)交所、倫敦交易所、紐約交易所上市股份；

關(guān)聯(lián)股東股份、非關(guān)聯(lián)股東股份等。進(jìn)行股東類(lèi)別區(qū)分的實(shí)質(zhì)是優(yōu)化

股東的優(yōu)勢(shì)，保護(hù)弱勢(shì)股東的利益。類(lèi)別股東大會(huì)在我國(guó)尚未有明確

的規(guī)定，但實(shí)際上已存在國(guó)有股、法人股、個(gè)人股或從主體角度劃分

的發(fā)起人股和社會(huì)公眾股。

類(lèi)別股東表決制度是指一項(xiàng)涉及不同類(lèi)別股東權(quán)益的議案，需要

各類(lèi)別股東及其他類(lèi)別股東分別審議，并獲得各自的絕對(duì)多數(shù)同意才

能通過(guò)。如根據(jù)香港公司條例的規(guī)定，只有獲得持該類(lèi)別面值總額的

3/4以上的絕大多數(shù)同意或該類(lèi)別股東經(jīng)分別類(lèi)別會(huì)議的特別批準(zhǔn)才能

通過(guò)決議；歐盟《公司法》第五號(hào)指令第40條、臺(tái)灣地區(qū)所謂的公司

法159條也有類(lèi)似制度的規(guī)定。第五號(hào)指令第40條就明確指出如果公

司的股份資本劃分為不同的類(lèi)別，那么股東大會(huì)決議要生效就必須由

全體受該決議影響的各類(lèi)股東分別表決并同意。這樣，中小股東就有

機(jī)會(huì)為自身的利益對(duì)抗大股東的不公正表決。

但是“類(lèi)別股東投票”也有自身的局限性：不能過(guò)分強(qiáng)化股東的

分別，不能過(guò)度使用，否則會(huì)造成各類(lèi)股東代表過(guò)分追求自身利益的

最大化，致使沖突升級(jí)，從而影響公司的穩(wěn)定發(fā)展。

為了穩(wěn)定有效地推行“類(lèi)別股東表決制度”，我們認(rèn)為：

(1)“類(lèi)別股東表決制度”要逐步推行。對(duì)于類(lèi)別股東投票制度

的實(shí)施是有成本的，同時(shí)還需要相關(guān)配套條件作支撐，即會(huì)帶來(lái)治理

成本的增加：雖然從長(zhǎng)期來(lái)看，這種投資是適應(yīng)的，但在目前流通股

東參與較少、網(wǎng)上投票、征集投票權(quán)尚未實(shí)行的現(xiàn)實(shí)情況下，公司實(shí)

行這種制度時(shí)還應(yīng)量力而行。

(2)平衡各類(lèi)股東的利益是實(shí)施成功的關(guān)鍵。在我國(guó)國(guó)有非流通

股“一股獨(dú)大”的現(xiàn)實(shí)情況下，流通股股東的合法權(quán)益難以保障，已

是不爭(zhēng)的事實(shí)。完善并推廣類(lèi)別股東表決機(jī)制無(wú)疑是治“病”的一劑

良藥。但是，我們采用類(lèi)別股東投票機(jī)制來(lái)保護(hù)中小股東利益，并不

是要削弱或否定非流通股東的控制權(quán)，減弱或影響他們正常的決策權(quán)

利，干預(yù)公司高層的日常管理，而是要在大股東單獨(dú)做出決定之前，

給中小流通股股東代表自身利益說(shuō)話的機(jī)會(huì)，尊重他們的意見(jiàn)，即兼

顧和平衡非流通股股東和流通股東的權(quán)益，實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值的最大化。

（3）完善配套制度是制度保障。關(guān)于“類(lèi)別股東表決制度”的具

體實(shí)施，還需要一系列配套制度的支持。類(lèi)別股東大會(huì)的召開(kāi)形式無(wú)

非是三種：傳統(tǒng)的現(xiàn)場(chǎng)形式、通訊形式、網(wǎng)上投票。目前應(yīng)該大力推

廣網(wǎng)上投票，讓更多的流通股股東參與投票。流通股股東網(wǎng)上投票機(jī)

制可以極大彌補(bǔ)分散在各地的流通股股東不能及時(shí)到達(dá)會(huì)場(chǎng)參加股東

大會(huì)的缺陷，盡可能促使更多的中小股東關(guān)心自身的利益。

（4）加強(qiáng)投資者關(guān)系管理是基礎(chǔ)。公眾股東要有效地參與表決，

首先要對(duì)將要表決的事項(xiàng)有較準(zhǔn)確的、詳細(xì)的了解，這些都要求公司

大力加強(qiáng)與公眾股東的溝通與交流，即加強(qiáng)投資者關(guān)系管理，這是

“類(lèi)別股東表決機(jī)制”成功實(shí)施的基礎(chǔ)。

我國(guó)證監(jiān)會(huì)于2004年12月7日頒布了《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股

東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》，規(guī)定要求我國(guó)上市公司建立和完善社會(huì)公

眾股股東對(duì)重大事項(xiàng)的表決制度。

（四）建立有效的股東民事賠償制度

我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》為股東民事賠償提供了權(quán)利根據(jù)，中介程

序法上的訴權(quán)領(lǐng)域尚有空白?！豆痉ā返?3條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、

經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公

司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！薄豆痉ā返?18條規(guī)定：

“董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受?chē)?yán)

重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任?！备鶕?jù)上述規(guī)定，一

旦我國(guó)建立了股東代表訴訟制度和投資者集體訴訟制度，可以將蓄意

侵犯股東利益特別是中小股東利益的公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他管

理人員告上法庭，那些以身試法者必將為此付出沉重的代價(jià)。

（五）建議表決權(quán)排除制度

表決權(quán)排除制度也被稱為表決權(quán)回避制度，是指當(dāng)某一股東與股

東大會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別的利害關(guān)系時(shí)，該股東或其代理人均不

得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度。這一制度在德國(guó)、意大利等大

陸法系國(guó)家得到了廣泛的應(yīng)用。如韓國(guó)商法規(guī)定，與股東大會(huì)的決議

有利害關(guān)系的股東不能行使其表決權(quán)。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)和香港地區(qū)的立

法也采納了表決權(quán)排除制度。確立表決權(quán)排除制度實(shí)際上是對(duì)利害關(guān)

系和控股股東表決權(quán)的限制和剝奪，因?yàn)橛袟l件、有機(jī)會(huì)進(jìn)行關(guān)聯(lián)或

者在關(guān)聯(lián)交易中有利害關(guān)系的往往都是大股東。這樣就相對(duì)地?cái)U(kuò)大了

中小股東的表決權(quán)，在客觀上保護(hù)了中小股東的利益。通常認(rèn)為，在

涉及利益分配或自我交易的情況下，股東個(gè)人利益與公司利益存在沖

突，因此實(shí)施表決權(quán)排除制度是必要的。

（六）完善小股東的委托投票制度

委托投票制是指股東委托代理人參加股東大會(huì)并代行投票權(quán)的法

律制度。在委托投票制度中，代表以被代表人的名義，按自己的意志

行使表決權(quán)。我國(guó)《公司法》第108條規(guī)定：“股東可以委托代理人

出席股東大會(huì)，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書(shū)，并在授權(quán)內(nèi)

行使表決權(quán)。”《上市公司治理準(zhǔn)則》第9條規(guī)定：”股東既可以親

自到股東大會(huì)現(xiàn)場(chǎng)投票，也可以委托代理人代為投票，兩者具有同樣

的法律效力?！钡谖覈?guó)現(xiàn)實(shí)中，委托代理制被大股東作為對(duì)付小股

東的手段，發(fā)生了異化。我國(guó)公司法立法的宗旨是為了保護(hù)小股東，

國(guó)際上近來(lái)對(duì)此采取了比較嚴(yán)格的限制措施。意大利公司法規(guī)定，董

事、審計(jì)員、公司及其子公司雇員、銀行和其他團(tuán)體不得成為代理人。

（七）引入異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度

異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)具有若干不同的稱謂，如公司異議者權(quán)

利、異議股東司法估價(jià)權(quán)、異議股東股份買(mǎi)取請(qǐng)求權(quán)、解約補(bǔ)償權(quán)或

退出權(quán)等。它是指對(duì)于提交股東大會(huì)表決的公司重大交易事項(xiàng)持有異

議的股東，在該事項(xiàng)經(jīng)股東大會(huì)資本表決通過(guò)時(shí)，有權(quán)依法定程序要

求對(duì)其所持有的公司股份的“公平價(jià)值”進(jìn)行評(píng)估并由公司以此買(mǎi)回

股票，從而實(shí)現(xiàn)自身退出公司的目的。該制度的實(shí)質(zhì)是一種中小股東

在特定條件下解約退出權(quán)。它是股東從公司契約中的直接退出機(jī)制導(dǎo)

致了股權(quán)資本與公司契約的直接分離。

各國(guó)公司法對(duì)異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度適用范圍的規(guī)定各不

相同，但一般都適用于公司并購(gòu)、資產(chǎn)出售、章程修改等重大交易事

項(xiàng)，并允許公司章程就該制度的適用范圍做出各自的規(guī)定。從而，使

中小股東對(duì)于在何種情況下自身享有異議者權(quán)利有明確的預(yù)期，并做

出是否行使異議者權(quán)利的選擇。

(A)建立中小股東維權(quán)組織

建立專(zhuān)門(mén)的維護(hù)中小股東和中小投資者權(quán)益的組織、機(jī)構(gòu)或者協(xié)

會(huì)，為中小股東維護(hù)合法權(quán)益提供后盾和保障。中小股東的權(quán)益受到

侵害時(shí)，往往由于其持股比例不高、損害不大而且自身力量弱小、分

散的特點(diǎn)而怠于尋求救濟(jì)和保護(hù)。在這方面，我們可以借鑒德國(guó)、荷

蘭和我國(guó)臺(tái)灣等國(guó)家和地區(qū)的股東協(xié)會(huì)制度和中小投資者保護(hù)協(xié)會(huì)制

度，由協(xié)會(huì)代表或組織中小股東行使權(quán)利。這樣可以降低中小股東或

者中小股東權(quán)利的成本，減少中小股東因放棄行使權(quán)利而導(dǎo)致大股東

更方便控制股東大會(huì)、董事會(huì)及公司經(jīng)營(yíng)的情況。應(yīng)該說(shuō)，我國(guó)現(xiàn)在

有越來(lái)越多的小股東有維權(quán)意識(shí)，但是還沒(méi)有一個(gè)組織能夠提供有效

的幫助。

十二、公司的基本類(lèi)型

(一)法學(xué)理論上的分類(lèi)

1、人合公司和資合公司

人合公司、資合公司是按照公司信用標(biāo)準(zhǔn)不同，在法理上對(duì)公司

所作的分類(lèi)。公司如同自然人一樣，從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須要講信用。以

股東的信用作為公司信用基礎(chǔ)的，是人合公司；以公司的資產(chǎn)數(shù)額為

基礎(chǔ)的，是資合公司。

人合公司對(duì)外的信用實(shí)際上是以股東的人格對(duì)公司信用的擔(dān)保具

有人的擔(dān)保的性質(zhì)。人合公司具有如下特點(diǎn)：第一，股東以其個(gè)人全

部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，因此，人合公司不強(qiáng)調(diào)公司資產(chǎn)，而強(qiáng)調(diào)股

東的資產(chǎn)和實(shí)力，股東的信用程度決定公司的信用程度；第二，股東

相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任，因此股東之間的信用極為重要；第三，股東

之間的結(jié)合、信用是公司存續(xù)的基礎(chǔ)，因此，股東的意思表示對(duì)公司

的組建、運(yùn)作以及公司行為是至關(guān)重要的。無(wú)限責(zé)任公司是典型的人

合公司。

資合公司對(duì)外的信用實(shí)際上是以公司的財(cái)產(chǎn)對(duì)公司信用的擔(dān)保具

有物的擔(dān)保的性質(zhì)。資合公司具有如下特點(diǎn)：第一，以公司的全部資

產(chǎn)對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，因此，公司資產(chǎn)的多少直接影響公司的信用公司

資產(chǎn)的數(shù)量與公司的信用成正比，股東個(gè)人的資產(chǎn)對(duì)公司信用不具有

決定意義：第二，股東相互之間不承擔(dān)連帶責(zé)任，彼此之間無(wú)須建立

信用關(guān)系；第三，股東的出資是公司存續(xù)的基礎(chǔ)，股份是股東與公司

的紐帶，公司的規(guī)章制度對(duì)公司的存續(xù)、運(yùn)作至關(guān)重要。股份有限公

司是典型的資合公司，有限責(zé)任公司也屬于資合公司。

2、母公司與子公司

母公司是指擁有另一公司一定比例以上股份，或通過(guò)協(xié)議方式能

夠?qū)α硪还窘?jīng)營(yíng)實(shí)行實(shí)際控制的公司。與其相對(duì)應(yīng)，其一定比例以

上股份被另一公司所擁有或通過(guò)協(xié)議受另一公司實(shí)際控制的公司即為

子公司。二者之間法律關(guān)系的特點(diǎn)是：

第一，子公司受母公司的實(shí)際控制，即母公司對(duì)子公司的重大事

項(xiàng)有決定權(quán)，尤其能夠決定子公司董事會(huì)的組成。

第二，母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，

而不是直接依靠行政權(quán)力控制。

第三，母公司、子公司都是獨(dú)立的法人。

3、總公司與分公司

許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各地，甚至不同國(guó)家。直接從事這些

業(yè)務(wù)的大多數(shù)都是公司內(nèi)部所設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，它們就是

所謂的分公司，而公司本身則成為本公司或總公司。

①分公司沒(méi)有獨(dú)立的法人地位或資格，其名稱應(yīng)反映其與總公司

的隸屬關(guān)系。

②分公司沒(méi)有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，其業(yè)務(wù)、資金、人事均受總公司

的統(tǒng)一管轄與安排。

③分公司的設(shè)立無(wú)須經(jīng)過(guò)一般公司設(shè)立的法律程序，只需在當(dāng)?shù)?/p>

履行簡(jiǎn)單登記和管理手續(xù)。分公司實(shí)際上不是法律意義上的公司，只

是總公司的組成部分或業(yè)務(wù)活動(dòng)機(jī)構(gòu)。

4、本國(guó)公司與外國(guó)公司

按公司國(guó)籍不同可將公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司。對(duì)公司國(guó)籍

的確定標(biāo)準(zhǔn)，各國(guó)立法并不統(tǒng)一。有的采用準(zhǔn)據(jù)法國(guó)籍主義，以公司

登記注冊(cè)地以及適用的法律為公司的國(guó)籍；有的采用設(shè)立行為地國(guó)籍

主義，以發(fā)起設(shè)立行為地為公司的國(guó)籍；有的采用股東國(guó)籍主義，以

多數(shù)股東的國(guó)籍或占多數(shù)股份股東的國(guó)籍為公司的國(guó)籍；有的采用住

所地主義，以公司的住所地為公司的國(guó)籍。由于公司住所認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)

不同，公司國(guó)籍的確定標(biāo)準(zhǔn)又因此而分為以公司管理機(jī)構(gòu)所在地為公

司的國(guó)籍，或以公司營(yíng)業(yè)中心地為公司的國(guó)籍。我國(guó)公司法采用設(shè)立

準(zhǔn)據(jù)法國(guó)籍主義和設(shè)立行為地國(guó)籍主義的雙重標(biāo)準(zhǔn)。《公司法》第199

條第2款規(guī)定，外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公

司。本國(guó)公司是指一國(guó)按照其所確定的公司國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)，具有該國(guó)國(guó)籍

的公司。本國(guó)公司受該國(guó)法律的保護(hù)，并受該國(guó)法律管轄。

5、封閉式公司和開(kāi)放式公司

根據(jù)公司的開(kāi)放程度不同，可將公司分為封閉式公司和開(kāi)放式公

司。決定公司開(kāi)放程度的要素包括公司股東有無(wú)最高人數(shù)限制、公司

能否以發(fā)生股票的方式籌集資本、公司的出資或者股份能否自由轉(zhuǎn)讓、

公司的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)狀況是否公