外國法查明制度的理論與實踐：國際比較與中國路徑一、引言1.1研究背景與意義隨著經(jīng)濟全球化的深入發(fā)展，國際間的民商事交往日益頻繁，涉外民商事糾紛也隨之增多。在處理這些糾紛時，當依據(jù)沖突規(guī)范需要適用外國法時，外國法的查明就成為了一個關(guān)鍵問題。外國法查明制度，作為國際私法中的一項重要制度，直接關(guān)系到涉外民商事案件的公正、合理解決。從理論層面來看，外國法查明制度是國際私法理論體系的重要組成部分。對其進行深入研究，有助于進一步完善國際私法的理論架構(gòu)，推動國際私法學科的發(fā)展。不同國家對于外國法性質(zhì)的認定存在差異，如英美法系國家多將外國法視為事實，而大陸法系國家則傾向于將其視為法律，這種差異導致了在外國法查明的主體、方式以及無法查明時的處理等方面存在不同的制度設(shè)計。通過對這些差異的比較分析，可以深化對國際私法基本理論的理解，為國際私法的理論發(fā)展提供新的視角和思路。在實踐中，準確查明和適用外國法是確保涉外民商事案件公正審判的前提。隨著我國對外開放程度的不斷提高，涉外民商事案件的數(shù)量和復雜性都在增加。據(jù)相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，我國各級法院受理的一審涉外民商事案件從2013年的1.48萬件，增長到2021年的2.73萬件，案件涉及的當事人已覆蓋全球100多個國家和地區(qū)。在這些案件中，外國法的查明和適用問題愈發(fā)凸顯。如果不能準確查明外國法，就可能導致適用法律錯誤，損害當事人的合法權(quán)益，影響司法的公正性和權(quán)威性。此外，外國法查明制度的完善程度，也會影響到我國司法的國際形象和公信力，對我國參與國際經(jīng)濟合作和競爭產(chǎn)生重要影響。因此，深入研究外國法查明制度，具有重要的現(xiàn)實意義。1.2國內(nèi)外研究現(xiàn)狀在國外，外國法查明制度的研究起步較早，理論和實踐都相對成熟。大陸法系國家如德國、法國，基于將外國法視為法律的理論，強調(diào)法官在外國法查明中的主導作用，法官通常會依據(jù)職權(quán)主動查明外國法，當事人也有協(xié)助的義務(wù)。在德國的司法實踐中，法官會通過查閱權(quán)威的法律資料、咨詢專家意見等方式來查明外國法，以確保案件的公正審理。英美法系國家則多將外國法視為事實，由當事人承擔主要的舉證責任來證明外國法的內(nèi)容，在英國的涉外民商事審判中，當事人需要提供充分的證據(jù)來證明外國法的相關(guān)規(guī)定，法官在當事人舉證的基礎(chǔ)上進行審查和認定。此外，國際上也有許多關(guān)于外國法查明的研究成果，如國際私法學者對不同國家外國法查明制度的比較研究，分析了各國制度的特點、優(yōu)勢與不足，為各國完善本國的外國法查明制度提供了參考。相比之下，國內(nèi)對外國法查明制度的研究相對滯后。在立法方面，雖然《涉外民事關(guān)系法律適用法》及其司法解釋對外國法查明制度作了規(guī)定，但這些規(guī)定較為原則和籠統(tǒng)，缺乏具體的操作細則。如對于外國法的性質(zhì)界定不夠明確，導致在司法實踐中當事人與法院在外國法查明的責任劃分上存在爭議。在司法實踐中，外國法查明面臨諸多困境，如查明途徑有限、周期長、查明機構(gòu)分散、查明質(zhì)量參差不齊等。據(jù)相關(guān)研究對中國裁判文書網(wǎng)中涉外外國法查明相關(guān)案例的統(tǒng)計分析，近五年來（2018年1月至2024年4月），涉及外國法查明的案件中，近九成案件審理期限超過3個月，且存在部分案件因無法查明外國法而適用中國法律的情況。此外，國內(nèi)對于外國法查明制度的研究多集中在理論層面，對司法實踐中的實證研究相對較少，缺乏對實際案例的深入分析和總結(jié)，難以有效指導實踐。隨著我國涉外民商事交往的日益頻繁，完善外國法查明制度的研究顯得愈發(fā)迫切。需要進一步深入研究外國法查明制度的理論基礎(chǔ)、查明主體、查明途徑、無法查明時的處理等問題，借鑒國外先進經(jīng)驗，結(jié)合我國實際情況，提出切實可行的完善建議，以提高我國涉外民商事審判的質(zhì)量和效率，維護當事人的合法權(quán)益。1.3研究方法與創(chuàng)新點在研究過程中，本文綜合運用多種研究方法，以確保研究的全面性、深入性和科學性。文獻研究法是基礎(chǔ)，通過廣泛查閱國內(nèi)外關(guān)于外國法查明制度的學術(shù)著作、期刊論文、法律法規(guī)、司法解釋以及國際條約等文獻資料，梳理和分析外國法查明制度的歷史發(fā)展、理論基礎(chǔ)和實踐現(xiàn)狀。深入研究不同國家在外國法查明方面的立法規(guī)定和司法實踐，了解其制度設(shè)計的背景、目的和實施效果，為本文的研究提供堅實的理論支撐和豐富的資料來源。例如，對德國、法國等大陸法系國家以及英國、美國等英美法系國家關(guān)于外國法查明的相關(guān)文獻進行詳細研讀，分析其在查明主體、方式等方面的差異及原因。案例分析法不可或缺，通過對國內(nèi)外典型的涉外民商事案例進行深入剖析，研究外國法查明在實踐中的具體應(yīng)用和存在的問題。從案例中總結(jié)經(jīng)驗教訓，探究影響外國法查明的各種因素，以及不同查明方式和處理結(jié)果對案件公正性和當事人權(quán)益的影響。以中國裁判文書網(wǎng)中涉及外國法查明的案例為樣本，分析我國法院在外國法查明過程中遇到的困難和采取的解決措施，以及這些案例所反映出的我國外國法查明制度在實踐中的不足。比較研究法貫穿始終，對不同國家的外國法查明制度進行橫向比較，分析其在立法理念、查明主體、查明途徑、無法查明時的處理等方面的異同。通過比較，找出各國制度的優(yōu)勢和不足，為我國外國法查明制度的完善提供有益的借鑒。如對比大陸法系國家和英美法系國家在外國法性質(zhì)認定和查明主體方面的差異，以及這些差異對司法實踐的影響。同時，對我國不同時期的外國法查明制度進行縱向比較，分析其發(fā)展變化的趨勢和原因，總結(jié)經(jīng)驗，為進一步完善我國的制度提供參考。本文的創(chuàng)新點主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是研究視角的多維度。從理論、實踐和比較法的多個維度對外國法查明制度進行研究，不僅深入分析外國法查明制度的理論基礎(chǔ)，還結(jié)合實際案例探討其在司法實踐中的應(yīng)用，同時通過比較不同國家的制度，為我國制度的完善提供全面的思路。二是緊密結(jié)合最新的司法實踐案例和數(shù)據(jù)。在分析我國外國法查明制度的現(xiàn)狀和問題時，運用最新的案例和數(shù)據(jù)進行實證研究，使研究結(jié)果更具真實性和說服力，能夠更準確地反映當前我國外國法查明制度在實踐中面臨的挑戰(zhàn)。三是提出具有針對性和可操作性的完善建議。在深入研究的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國的國情和司法實踐需求，從立法、司法和配套機制等多個方面提出完善我國外國法查明制度的具體建議，旨在為我國涉外民商事審判實踐提供切實可行的指導。二、外國法查明制度的基本理論2.1外國法查明制度的概念外國法查明制度，又稱外國法證明制度（proofofforeignlaw），是指一國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用外國法時，如何查明該外國法的存在和確定其內(nèi)容的國際私法法律制度。這一制度的核心在于解決當本國法院在處理涉外民商事案件，依據(jù)沖突規(guī)范指引需適用外國法時，通過何種方式和途徑來確定該外國法的具體內(nèi)容。在涉外民商事法律關(guān)系中，由于不同國家的法律規(guī)定存在差異，當案件的準據(jù)法指向外國法時，準確查明外國法的內(nèi)容就成為正確適用法律、解決糾紛的關(guān)鍵前提。例如，在涉及跨國合同糾紛中，如果依據(jù)沖突規(guī)范應(yīng)適用某外國的合同法來判定合同的效力、當事人的權(quán)利義務(wù)等問題，那么就必須先查明該外國合同法的具體規(guī)定。只有明確了外國法的具體內(nèi)容，法院才能依據(jù)該法律對案件進行公正的裁決，保障當事人的合法權(quán)益。外國法查明制度不僅涉及對外國法律條文的查找，還包括對法律條文含義的理解、適用范圍的界定以及與案件事實的關(guān)聯(lián)性判斷等多個方面，是一個綜合性的法律活動。二、外國法查明制度的基本理論2.2外國法查明制度的主要內(nèi)容2.2.1查明主體外國法查明主體的確定，在外國法查明制度中占據(jù)著核心地位，其直接關(guān)系到查明責任的歸屬以及查明工作的有效開展。從國際上的普遍做法來看，不同國家基于對外國法性質(zhì)的不同認定，形成了不同的查明主體模式。在英美法系國家，由于將外國法視為事實，遵循“誰主張，誰舉證”的原則，當事人承擔著主要的外國法查明義務(wù)。在英國的涉外民商事訴訟中，如果一方當事人主張適用外國法，那么該當事人就需要提供充分的證據(jù)來證明外國法的具體內(nèi)容，包括提供相關(guān)的法律條文、判例以及專家意見等。法官在當事人舉證的基礎(chǔ)上，對外國法的內(nèi)容進行審查和認定，其主要職責是對當事人提供的證據(jù)進行判斷，而非主動去查明外國法。大陸法系國家則多將外國法視為法律，法官依職權(quán)查明外國法是常見的做法。以德國為例，在涉外民商事案件中，當需要適用外國法時，法官會主動通過各種途徑去查明外國法的內(nèi)容，如查閱權(quán)威的法律資料、咨詢法律專家、與外國的司法機構(gòu)進行溝通等。當事人在這一過程中也有協(xié)助查明的義務(wù)，但并非主要的查明主體。在我國，根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條規(guī)定：“涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當提供該國法律?！边@一規(guī)定確立了我國以法院等司法機關(guān)為主導，當事人選擇適用外國法時承擔提供義務(wù)的雙軌制查明主體模式。在實踐中，當案件依據(jù)沖突規(guī)范的指引需要適用外國法，且當事人未選擇適用外國法時，人民法院應(yīng)依職權(quán)主動查明外國法。例如在某起涉及跨國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的案件中，法院在確定應(yīng)適用某外國的知識產(chǎn)權(quán)法后，通過多種途徑積極查明該外國法的相關(guān)規(guī)定。法院首先查閱了國內(nèi)外權(quán)威的法律數(shù)據(jù)庫，獲取該外國知識產(chǎn)權(quán)法的條文內(nèi)容；接著咨詢了國內(nèi)知名的知識產(chǎn)權(quán)法專家，了解該外國法律在實踐中的應(yīng)用和解釋；還通過司法協(xié)助的方式，向該外國的相關(guān)司法機構(gòu)咨詢具體法律問題，以確保對外國法的準確理解和適用。而當當事人選擇適用外國法時，當事人應(yīng)當提供該國法律。在浙江寧波海事法院審理的一起海上貨物運輸合同糾紛案中，當事人雙方在合同中約定適用英國法。在訴訟過程中，原告按照約定提供了英國相關(guān)的海上貨物運輸法律條文、判例以及專業(yè)法律人士的解讀意見。法院對當事人提供的這些資料進行了嚴格的審查和質(zhì)證，要求原告進一步說明資料的來源、權(quán)威性以及與案件的關(guān)聯(lián)性。經(jīng)過審查，法院認為原告提供的外國法資料真實、有效且與案件緊密相關(guān)，最終依據(jù)查明的英國法對案件進行了公正的裁決。然而，這種雙軌制模式在實踐中也暴露出一些問題。部分法院在當事人選擇適用外國法的案件中，過于依賴當事人提供外國法，存在怠于履行自身查明職責的情況。一些法院在當事人提供的外國法資料存在瑕疵或不完整時，不是積極主動地通過其他途徑補充查明，而是簡單地認定外國法無法查明，轉(zhuǎn)而適用中國法律。這不僅可能損害當事人的合法權(quán)益，也影響了司法的公正性和權(quán)威性。因此，在明確查明主體的基礎(chǔ)上，還需要進一步明確各主體之間的責任界限，加強法院在外國法查明中的主導作用，確保外國法查明工作的有效開展。2.2.2查明途徑外國法的查明途徑是實現(xiàn)準確查明外國法的具體方式和手段，豐富且有效的查明途徑對于保障外國法查明的準確性和效率至關(guān)重要。我國法律及相關(guān)司法解釋規(guī)定了多種外國法查明途徑，這些途徑在實踐中相互補充，共同為外國法的查明提供支持。當事人提供是最為常見的查明途徑之一。當當事人選擇適用外國法時，根據(jù)我國法律規(guī)定，其有義務(wù)提供該國法律。在廣東廣州中院審理的一起涉外買賣合同糾紛案件中，雙方當事人在合同中約定適用法國法。原告為證明法國法中關(guān)于合同違約賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定，聘請了專業(yè)的法律翻譯機構(gòu)，獲取了法國民法典中關(guān)于合同違約的條文翻譯件，并提供了法國當?shù)刂蓭熓聞?wù)所出具的法律意見書，詳細闡述了該法律條文在類似案件中的應(yīng)用和解釋。被告對原告提供的外國法資料進行了質(zhì)證，提出了一些疑問和不同觀點。法院在審理過程中，對雙方的爭議進行了深入審查，要求原告進一步補充相關(guān)證據(jù)，最終綜合雙方的意見和證據(jù)，對法國法的相關(guān)內(nèi)容進行了認定。司法協(xié)助也是重要的查明途徑。通過與其他國家簽訂司法協(xié)助協(xié)定，我國法院可以請求締約對方的中央機關(guān)提供相關(guān)外國法的信息。在涉及跨國離婚財產(chǎn)分割的案件中，如果需要適用某與我國簽訂司法協(xié)助協(xié)定國家的婚姻財產(chǎn)法律，我國法院可以按照協(xié)定規(guī)定的程序，向?qū)Ψ降闹醒霗C關(guān)提出協(xié)助請求，獲取該國關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)認定、分割原則等方面的法律規(guī)定。對方中央機關(guān)在收到請求后，會通過官方渠道收集相關(guān)法律資料，并按照規(guī)定的方式反饋給我國法院。我國駐該國使領(lǐng)館提供外國法也是可行的途徑。使領(lǐng)館作為我國在外國的官方代表機構(gòu)，能夠利用其在當?shù)氐馁Y源和渠道，獲取外國法的相關(guān)信息。在某起涉及在非洲某國投資的涉外經(jīng)濟糾紛案件中，我國法院需要查明該國關(guān)于外商投資企業(yè)權(quán)益保護的法律。我國駐該國使領(lǐng)館接到法院的請求后，積極與當?shù)氐恼块T、法律機構(gòu)進行溝通，收集了該國相關(guān)的投資法律法規(guī)、政策文件以及司法實踐中的案例，為法院查明外國法提供了有力的支持。該國駐我國使領(lǐng)館提供外國法同樣具有重要意義。一些國家的駐我國使領(lǐng)館熟悉本國法律，能夠為我國法院提供準確的法律信息。在涉及某歐洲國家的知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件中，該國駐我國使領(lǐng)館應(yīng)我國法院的請求，提供了該國關(guān)于商標侵權(quán)認定和賠償?shù)淖钚路梢?guī)定以及該國知識產(chǎn)權(quán)主管部門的相關(guān)指導意見。法院在參考這些資料的基礎(chǔ)上，結(jié)合案件事實，準確適用外國法，做出了公正的判決。此外，中外法律專家提供也是常見的途徑。法律專家憑借其專業(yè)知識和豐富經(jīng)驗，能夠?qū)ν鈬ㄟM行深入解讀和分析。在上海一中院審理的一起復雜的涉外金融糾紛案件中，涉及對美國金融監(jiān)管法律的理解和適用。法院邀請了國內(nèi)知名的國際金融法專家和曾在美國從事金融法律實務(wù)的外國專家，就美國相關(guān)金融監(jiān)管法律的具體內(nèi)容、立法目的以及在類似案件中的應(yīng)用進行了詳細的闡述和分析。專家們提供了專業(yè)的法律意見和相關(guān)的學術(shù)研究成果，幫助法院準確理解和適用美國法，解決了案件中的法律適用難題。在實際操作中，不同的查明途徑各有優(yōu)劣。當事人提供的外國法資料往往與案件緊密相關(guān)，但可能存在片面性或為了自身利益而選擇性提供的情況；司法協(xié)助途徑具有權(quán)威性和官方性，但程序較為繁瑣，耗時較長；使領(lǐng)館提供的資料具有一定的可靠性，但可能受到其自身資源和能力的限制；法律專家提供的意見專業(yè)性強，但不同專家可能存在觀點分歧。因此，在實踐中，法院通常會綜合運用多種查明途徑，相互印證和補充，以確保查明的外國法準確、全面。2.2.3無法查明外國法的認定及解決方法在外國法查明的過程中，可能會出現(xiàn)無法查明外國法的情況，此時就需要明確認定標準以及相應(yīng)的解決方法，以保障涉外民商事案件的順利審理。關(guān)于無法查明外國法的認定標準，我國相關(guān)法律和司法解釋有一定的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》第17條規(guī)定：“人民法院通過由當事人提供、已對中華人民共和國生效的國際條約規(guī)定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能獲得外國法律的，可以認定為不能查明外國法律。根據(jù)涉外民事關(guān)系法律適用法第十條第一款的規(guī)定，當事人應(yīng)當提供外國法律，其在人民法院指定的合理期限內(nèi)無正當理由未提供該外國法律的，可以認定為不能查明外國法律?！边@一規(guī)定明確了無法查明外國法的兩種主要情形：一是通過各種合理途徑仍無法獲得外國法律；二是當事人在指定合理期限內(nèi)無正當理由未提供外國法律。在實踐中，法院會嚴格按照這些標準來認定無法查明外國法的情況。在山東青島中院審理的一起涉外股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件中，當事人約定適用新加坡法律。法院要求當事人提供新加坡關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定，當事人未能在指定的合理期限內(nèi)提供。法院隨后通過與新加坡相關(guān)機構(gòu)進行司法協(xié)助、咨詢法律專家等途徑，仍未能獲得新加坡法的相關(guān)內(nèi)容。在此情況下，法院依據(jù)上述規(guī)定，認定無法查明新加坡法。當出現(xiàn)無法查明外國法的情況時，各國通常有不同的解決方法。國際上常見的解決方法包括適用內(nèi)國法、類推適用內(nèi)國法、駁回起訴等。在我國，主要采用適用內(nèi)國法的方法。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條規(guī)定：“不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律?！痹谏鲜錾綎|青島中院審理的涉外股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件中，法院認定無法查明新加坡法后，依據(jù)我國法律對案件進行了審理和判決。法院根據(jù)我國公司法以及相關(guān)司法解釋中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，結(jié)合案件事實，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力、價款支付等問題進行了認定和裁決。然而，適用內(nèi)國法的解決方法也存在一定的局限性。一方面，內(nèi)國法與外國法在法律理念、具體規(guī)定等方面可能存在較大差異，適用內(nèi)國法可能無法完全體現(xiàn)當事人的真實意思表示，也難以準確解決涉外民商事糾紛；另一方面，過度依賴適用內(nèi)國法可能會影響我國司法的國際形象和公信力，不利于國際民商事交往的順利開展。因此，在未來的立法和司法實踐中，有必要進一步完善無法查明外國法的解決方法，探索更加多元化、合理的解決路徑，以更好地適應(yīng)涉外民商事審判的需求。例如，可以借鑒一些國家的經(jīng)驗，在特定情況下允許類推適用內(nèi)國法，或者在充分考慮案件具體情況和當事人利益的基礎(chǔ)上，采取更加靈活的解決措施。2.3外國法查明制度的價值取向外國法查明制度承載著多重重要的價值取向，這些價值取向貫穿于涉外民商事審判的全過程，對于維護當事人合法權(quán)益、保障司法公正以及促進國際民商事交往具有不可或缺的意義。保障當事人合法權(quán)益是外國法查明制度的核心價值之一。在涉外民商事糾紛中，當事人的權(quán)利義務(wù)往往受到外國法的規(guī)制。準確查明外國法，能夠確保當事人的合法訴求在法律框架內(nèi)得到公正的評判和支持，使當事人的實體權(quán)利得以實現(xiàn)。以“趙某與姜某柏、上海鵬某(集團)有限公司、高某中及美國M股份有限公司出資糾紛案”為例，該案爭議焦點之一是趙某是否具有M公司股東、董事身份，需依據(jù)M公司登記地美國特拉華州的法律及相關(guān)判例規(guī)則判定。法院通過積極查明特拉華州普通公司法及相關(guān)判例，最終認定趙某持有的M公司股東、董事身份有效。在這一過程中，準確查明外國法使得趙某的合法權(quán)益得到了保障，使其應(yīng)有的股東和董事權(quán)利得到了法律的確認。如果無法準確查明外國法，趙某的權(quán)益可能無法得到公正的裁決，導致其合法權(quán)益受損。維護司法公正是外國法查明制度的根本價值追求。司法公正要求法院在審理涉外民商事案件時，依據(jù)準確的法律規(guī)定作出公平、合理的判決。外國法作為案件的準據(jù)法，其查明的準確性直接關(guān)系到司法裁判的公正性。在“生某醫(yī)療科技(香港)有限公司與維某醫(yī)療有限公司合同糾紛案”中，雙方當事人約定適用英格蘭和威爾士法律，涉及該法律對涉案《分銷協(xié)議》下權(quán)利和義務(wù)的解釋。法院面對雙方提交的觀點相左的法律查明報告，結(jié)合案情，對兩份報告的證明力進行了細致的分析和比較，最終采信了合理的報告，并據(jù)此作出判決。通過這種方式，法院確保了案件的判決是基于準確查明的外國法，體現(xiàn)了司法公正的原則。若外國法查明不準確或無法查明，法院可能會錯誤適用法律，導致判決結(jié)果有失公正，損害司法的權(quán)威性和公信力。促進國際民商事交往也是外國法查明制度的重要價值體現(xiàn)。在經(jīng)濟全球化的背景下，國際民商事交往日益頻繁，各國之間的經(jīng)濟聯(lián)系愈發(fā)緊密。準確、高效的外國法查明制度，能夠為國際民商事活動提供穩(wěn)定的法律預期，減少因法律適用不確定性帶來的風險，從而促進國際民商事交往的順利開展。當外國法能夠被準確查明和適用時，當事人在進行跨國交易時會更加信任對方國家的司法體系，愿意積極參與國際民商事活動。相反，如果外國法查明存在障礙，當事人可能會對交易產(chǎn)生顧慮，擔心在糾紛發(fā)生時無法得到公正的法律裁決，從而影響國際民商事交往的積極性。例如，我國法院在處理涉外合同糾紛時，若能準確查明并適用外國法，就能夠增強外國投資者對我國司法環(huán)境的信心，吸引更多的外資，推動我國與其他國家和地區(qū)的經(jīng)濟合作。三、外國法查明制度的國際比較3.1英美法系國家的外國法查明制度以美國為例，在外國法查明制度方面，其深受普通法傳統(tǒng)的影響，將外國法視為事實，而非法律。這一性質(zhì)認定從根本上決定了美國在外國法查明過程中的主體責任分配和具體查明方式。基于將外國法視為事實的理念，美國遵循“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，主張適用外國法的當事人承擔主要的舉證責任。在“VitaminC反壟斷訴訟案”中，中國維生素C生產(chǎn)企業(yè)被美國企業(yè)起訴，涉及美國反壟斷法和中國相關(guān)法律的適用。原告美國企業(yè)主張適用美國反壟斷法，因此其承擔了證明美國反壟斷法相關(guān)規(guī)定適用于本案的舉證責任。原告提供了大量的美國反壟斷法條文、相關(guān)判例以及專家證人的證言，以證明被告的行為違反了美國反壟斷法。被告中國企業(yè)則主張適用中國的相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策和法律，同樣承擔了舉證責任，提供了中國政府發(fā)布的關(guān)于維生素C產(chǎn)業(yè)的政策文件、中國相關(guān)法律條文以及中國法律專家的意見，以說明其行為是在中國法律允許的范圍內(nèi)進行的。在這一案件中，當事人雙方積極舉證，提供各自所主張適用的外國法的相關(guān)證據(jù)，充分體現(xiàn)了當事人在外國法查明中的主體地位。然而，美國法院并非完全置身事外，在外國法查明過程中也會發(fā)揮一定的協(xié)助作用。雖然當事人承擔主要的舉證責任，但法院可以根據(jù)案件的具體情況，自行決定是否進一步調(diào)查外國法的相關(guān)內(nèi)容。在一些復雜的涉外民商事案件中，當法院認為當事人提供的證據(jù)不足以準確認定外國法的內(nèi)容時，法院會主動查閱相關(guān)的法律資料，如國際條約、權(quán)威的法律數(shù)據(jù)庫、學術(shù)著作等。在涉及國際貿(mào)易糾紛的案件中，如果當事人提供的外國貿(mào)易法相關(guān)證據(jù)存在疑點，法院可能會查閱世界貿(mào)易組織的相關(guān)協(xié)定、權(quán)威的國際貿(mào)易法律數(shù)據(jù)庫，以獲取更準確的外國法信息。此外，法院還可以通過向外國的司法機構(gòu)、法律專家咨詢等方式來協(xié)助查明外國法。通過這種方式，法院在當事人舉證的基礎(chǔ)上，進一步保障了外國法查明的準確性。在外國法的查明途徑上，美國具有多樣化的特點。當事人提供是最為主要的途徑之一。當事人通常會通過聘請外國法律專家、獲取外國法律文獻、尋找相關(guān)的外國司法判例等方式來證明外國法的內(nèi)容。在涉及英國合同法的案件中，當事人可能會聘請英國當?shù)刂暮贤▽＜遥@取英國合同法的權(quán)威注釋版本，以及搜集英國法院關(guān)于類似合同糾紛的判例，以此來證明英國合同法在本案中的具體適用。專家證人在外國法查明中扮演著至關(guān)重要的角色。專家證人憑借其專業(yè)的法律知識和豐富的實踐經(jīng)驗，能夠?qū)ν鈬ㄟM行深入的解讀和分析。在“微軟壟斷案”中，涉及歐盟競爭法的適用。微軟公司和美國政府都聘請了歐盟競爭法領(lǐng)域的專家證人。這些專家證人在法庭上詳細闡述了歐盟競爭法的立法目的、具體條文的含義以及在類似案件中的應(yīng)用。他們的證言為法院準確理解和適用歐盟競爭法提供了重要的參考依據(jù)。此外，美國法院還會參考國際條約、國際慣例以及其他國家的相關(guān)法律規(guī)定來查明外國法。在涉及國際知識產(chǎn)權(quán)糾紛的案件中，法院可能會參考《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》等國際條約，以及其他國家關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護的法律規(guī)定，來確定外國法的相關(guān)內(nèi)容。美國的專家證人制度在外國法查明中具有獨特的地位和作用。專家證人需要具備專業(yè)的法律知識和豐富的實踐經(jīng)驗，通常是外國法律領(lǐng)域的權(quán)威人士。在法庭上，專家證人會就外國法的具體內(nèi)容、適用范圍、立法目的等方面進行詳細的闡述和分析。他們的證言需要接受對方當事人的質(zhì)證，通過交叉詢問等方式，確保專家證人證言的真實性、準確性和可靠性。在涉及法國知識產(chǎn)權(quán)法的案件中，一方當事人聘請的法國知識產(chǎn)權(quán)法專家證人在法庭上陳述了法國知識產(chǎn)權(quán)法關(guān)于專利侵權(quán)認定的標準和賠償原則。對方當事人的律師對該專家證人進行了嚴格的質(zhì)證，詢問了專家證人的專業(yè)背景、對相關(guān)法律條文的理解依據(jù)以及在類似案件中的實踐經(jīng)驗等問題。通過這種質(zhì)證過程，法院能夠更加全面、深入地了解外國法的相關(guān)內(nèi)容，從而做出公正的判決。此外，專家證人還可以提供關(guān)于外國法律文化、司法實踐等方面的背景信息，幫助法官更好地理解外國法在具體案件中的適用。3.2大陸法系國家的外國法查明制度在大陸法系國家的外國法查明制度體系中，德國的相關(guān)制度設(shè)計與實踐具有顯著的代表性，對其進行深入剖析，有助于全面理解大陸法系在這一領(lǐng)域的特點與優(yōu)勢。德國將外國法視為法律，基于此，在外國法查明的主體責任方面，確立了以法院依職權(quán)查明為主，當事人協(xié)助為輔的模式。在德國的涉外民商事案件審理中，當依據(jù)沖突規(guī)范需適用外國法時，法官肩負著主動查明外國法的職責。這一職責源于“法官知法”的基本原則，德國學界通說將外國法視作法律，法官有義務(wù)準確查明并適用外國法，而不受當事人提交材料的拘束。在德國聯(lián)邦最高法院審理的一起涉及跨國合同糾紛的案件中，案件需適用法國合同法來判定合同的效力及當事人的權(quán)利義務(wù)。法院主動通過多種途徑進行外國法查明，首先，法官查閱了德國國內(nèi)收藏的權(quán)威法國法律數(shù)據(jù)庫，獲取法國合同法的相關(guān)條文；其次，咨詢了德國國內(nèi)知名的法國法專家，就法國合同法在類似案件中的應(yīng)用和解釋進行探討；還通過與法國相關(guān)法院的司法交流渠道，了解法國司法實踐中對該類合同糾紛的處理方式。在整個過程中，法官積極主動地開展查明工作，充分體現(xiàn)了法院在外國法查明中的主導地位。當事人在德國的外國法查明過程中也承擔著協(xié)助義務(wù)。雖然當事人無需承擔外國法查明的主要責任，但他們有權(quán)呈交外國法的證據(jù)，并且在法院要求時，有義務(wù)提供幫助。在上述涉及法國合同法的案件中，當事人根據(jù)法院的要求，提供了他們在法國商業(yè)活動中積累的與合同相關(guān)的實際案例資料，以及法國當?shù)厣虡I(yè)協(xié)會對類似合同糾紛的處理建議。這些資料為法院深入理解法國合同法在實踐中的應(yīng)用提供了有益的參考，輔助法院更全面、準確地查明外國法。在外國法查明途徑方面，德國具有多元化的特點。德國法院在查明外國法時，會充分利用各類法律數(shù)據(jù)庫。德國國內(nèi)有專門收集和整理外國法律資料的數(shù)據(jù)庫，這些數(shù)據(jù)庫涵蓋了眾多國家的法律法規(guī)、司法解釋以及學術(shù)觀點。法院可以通過這些數(shù)據(jù)庫便捷地獲取外國法的條文內(nèi)容，為查明工作提供基礎(chǔ)。同時，法律圖書館也是重要的查明資源。德國的法律圖書館收藏了豐富的外國法律文獻，包括各國的法典、法學著作、學術(shù)期刊等。在處理涉及外國法的案件時，法官會前往法律圖書館查閱相關(guān)資料，深入研究外國法的立法背景、理論基礎(chǔ)和實踐應(yīng)用。此外，與外國法院的司法協(xié)助也是常見的查明途徑。德國與許多國家簽訂了司法協(xié)助協(xié)定，當遇到復雜的外國法問題時，德國法院會依據(jù)協(xié)定向外國法院請求協(xié)助，獲取外國法院在類似案件中的判決、法律解釋以及司法實踐中的操作流程等信息。法律專家在德國的外國法查明中扮演著重要角色。德國擁有一批精通外國法的專家學者，他們在外國法查明過程中提供專業(yè)的意見和建議。這些專家通常具有深厚的法學理論功底和豐富的實踐經(jīng)驗，能夠?qū)ν鈬ㄟM行深入的解讀和分析。在涉及歐盟法律的案件中，歐盟法專家能夠詳細闡述歐盟法律的立法目的、具體條文的含義以及在德國的適用情況。他們的專業(yè)意見為法院準確理解和適用歐盟法律提供了有力的支持。專家的意見不僅有助于法院查明外國法的內(nèi)容，還能幫助法院解決在適用外國法過程中遇到的疑難問題，確保案件的公正審理。3.3兩大法系外國法查明制度的比較與啟示英美法系與大陸法系由于在法律傳統(tǒng)、訴訟模式等方面存在差異，其外國法查明制度在查明主體、途徑以及專家作用等方面也呈現(xiàn)出顯著的不同，這些差異對我國完善外國法查明制度具有重要的啟示意義。在查明主體方面，英美法系國家將外國法視為事實，遵循“誰主張，誰舉證”的原則，主張適用外國法的當事人承擔主要的查明責任。如美國在“VitaminC反壟斷訴訟案”中，當事人雙方各自承擔了證明其所主張適用的外國法的責任。雖然法院也會在一定程度上協(xié)助查明，但主要是基于當事人的舉證進行審查和補充。而大陸法系國家多將外國法視為法律，法官依職權(quán)查明外國法是主要模式。以德國為例，在涉外民商事案件中，法官會主動通過多種途徑查明外國法，當事人僅承擔協(xié)助義務(wù)。我國目前采用的是法院等司法機關(guān)為主導，當事人選擇適用外國法時承擔提供義務(wù)的雙軌制查明主體模式。這種模式雖綜合了兩大法系的特點，但在實踐中存在法院與當事人責任界限不夠清晰的問題。部分法院在當事人選擇適用外國法時，過度依賴當事人提供外國法，自身查明積極性不足。從兩大法系的對比來看，我國應(yīng)進一步明確法院在外國法查明中的主導地位，即使在當事人選擇適用外國法的情況下，法院也應(yīng)積極履行審查和補充查明的職責。同時，明確當事人協(xié)助查明的具體義務(wù)和范圍，避免責任的過度傾斜。在查明途徑上，英美法系國家注重當事人提供和專家證人的作用。當事人通常會通過聘請外國法律專家、獲取外國法律文獻、尋找相關(guān)的外國司法判例等方式來證明外國法的內(nèi)容。專家證人在法庭上對外國法進行詳細解讀和分析，其證言對于法院準確理解和適用外國法至關(guān)重要。大陸法系國家則更強調(diào)法院利用自身的資源和渠道進行查明，如查閱法律數(shù)據(jù)庫、法律圖書館，與外國法院進行司法協(xié)助等。我國規(guī)定了當事人提供、司法協(xié)助、使領(lǐng)館提供、中外法律專家提供等多種查明途徑。然而，實踐中這些途徑的運用存在一些問題，如司法協(xié)助程序繁瑣、效率低下，當事人提供的外國法資料質(zhì)量參差不齊等。借鑒兩大法系的經(jīng)驗，我國應(yīng)進一步優(yōu)化查明途徑。一方面，加強對當事人提供外國法資料的指導和規(guī)范，提高資料的準確性和權(quán)威性；另一方面，完善司法協(xié)助機制，簡化程序，提高效率。同時，充分發(fā)揮法律專家的作用，建立健全法律專家?guī)欤瑸榉ㄔ禾峁I(yè)的支持。在專家的作用方面，英美法系國家的專家證人制度較為完善，專家證人在外國法查明中扮演著核心角色。他們的證言需要接受對方當事人的質(zhì)證，通過交叉詢問等方式確保證言的可靠性。在“微軟壟斷案”中，歐盟競爭法專家證人的證言對案件的法律適用起到了關(guān)鍵作用。大陸法系國家的法律專家雖然也會為法院提供專業(yè)意見，但與英美法系相比，其在法庭上的參與度和對抗性相對較弱。我國在外國法查明中，專家的地位和作用還不夠明確。專家提供的意見在證據(jù)效力、質(zhì)證程序等方面缺乏明確規(guī)定。從兩大法系的實踐來看，我國應(yīng)明確法律專家在外國法查明中的地位和作用，規(guī)范專家意見的出具和質(zhì)證程序。建立專家資質(zhì)認證制度，確保專家具備專業(yè)能力和權(quán)威性。在法庭審理中，充分保障專家的參與權(quán)，允許專家對外國法進行詳細闡述和解釋，并接受當事人的質(zhì)證。通過對兩大法系外國法查明制度的比較，我國在完善外國法查明制度時，應(yīng)充分借鑒英美法系和大陸法系的有益經(jīng)驗，結(jié)合我國的國情和司法實踐需求，從明確查明主體責任、優(yōu)化查明途徑、規(guī)范專家作用等方面入手，不斷完善我國的外國法查明制度，提高涉外民商事審判的質(zhì)量和效率。四、我國外國法查明制度的現(xiàn)狀分析4.1我國外國法查明制度的立法現(xiàn)狀我國外國法查明制度的立法經(jīng)歷了一個逐步發(fā)展和完善的過程，相關(guān)規(guī)定散見于一系列法律法規(guī)和司法解釋之中。其中，《涉外民事關(guān)系法律適用法》及其司法解釋在我國外國法查明制度的立法體系中占據(jù)著核心地位，對外國法查明的主體、途徑、無法查明的認定及處理等關(guān)鍵問題作出了較為系統(tǒng)的規(guī)定?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第10條明確規(guī)定：“涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當提供該國法律。不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律?！边@一規(guī)定確立了我國以法院等司法機關(guān)為主導，當事人選擇適用外國法時承擔提供義務(wù)的雙軌制查明主體模式，同時明確了無法查明外國法或外國法無規(guī)定時適用中國法律的處理原則?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》進一步細化了相關(guān)規(guī)定。其中第17條規(guī)定：“人民法院通過由當事人提供、已對中華人民共和國生效的國際條約規(guī)定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能獲得外國法律的，可以認定為不能查明外國法律。根據(jù)涉外民事關(guān)系法律適用法第十條第一款的規(guī)定，當事人應(yīng)當提供外國法律，其在人民法院指定的合理期限內(nèi)無正當理由未提供該外國法律的，可以認定為不能查明外國法律。”該條款明確了無法查明外國法的認定標準，為司法實踐提供了具體的操作依據(jù)。2023年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（二）》，則針對司法實踐中存在的查明責任不清、查明途徑單一、查明程序不規(guī)范、認定標準不統(tǒng)一等長期制約外國法律查明的重點難點問題進行了系統(tǒng)規(guī)范。在查明途徑方面，該解釋規(guī)定了人民法院查明外國法律的七種途徑。一是由當事人提供，這是最常見的途徑，當事人提供外國法律的，應(yīng)當提交該國法律的具體規(guī)定并說明獲得途徑、效力情況、與案件爭議的關(guān)聯(lián)性等，外國法律為判例法的，還應(yīng)當提交判例全文；二是通過司法協(xié)助渠道由對方的中央機關(guān)或者主管機關(guān)提供，增強了司法協(xié)助在外國法查明中的可操作性；三是通過最高人民法院請求我國駐該國使領(lǐng)館或者該國駐我國使領(lǐng)館提供，明確了使領(lǐng)館提供外國法的程序；四是由最高人民法院建立或者參與的法律查明合作機制參與方提供，例如，最高人民法院與新加坡共和國最高法院簽署的《法律查明問題的合作諒解備忘錄》，為新加坡法律的查明提供了規(guī)范的程序；五是由最高人民法院國際商事專家委員會專家提供，充分發(fā)揮了國際商事專家委員會的專業(yè)優(yōu)勢；六是由法律查明服務(wù)機構(gòu)或者中外法律專家提供，當事人委托境外執(zhí)業(yè)律師就相關(guān)法律查明出具的專業(yè)意見，經(jīng)審查后可作為法院查明域外法律的依據(jù)，法律查明服務(wù)機構(gòu)或者中外法律專家提供法律意見時，需提交資質(zhì)證明、身份及資歷證明，并附與案件無利害關(guān)系的書面聲明；七是其他適當途徑，為查明外國法律的各類途徑留出彈性空間，鼓勵法官和當事人通過行業(yè)自律性組織、國際組織、學術(shù)機構(gòu)、法律資料庫、互聯(lián)網(wǎng)等途徑獲取外國法律。此外，該解釋還對外國法律查明的人民法院程序進行了細化，規(guī)定人民法院可以召集庭前會議或者以其他適當方式，確定需要查明的外國法律的范圍，查明的外國法律的相關(guān)材料均應(yīng)當在法庭上出示，人民法院應(yīng)當聽取各方當事人對外國法律的內(nèi)容及其理解與適用的意見，認為有必要的，可以通知提供外國法律的法律查明服務(wù)機構(gòu)或者法律專家出庭接受詢問，當事人申請法律查明服務(wù)機構(gòu)或者法律專家出庭，人民法院認為有必要的，可以準許，法律查明服務(wù)機構(gòu)或者法律專家現(xiàn)場出庭確有困難的，可以在線接受詢問，但法律查明服務(wù)機構(gòu)或者法律專家所在國法律對跨國在線參與庭審有禁止性規(guī)定的除外。除上述主要法律法規(guī)和司法解釋外，我國還有一些其他相關(guān)規(guī)定。1988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第193條曾規(guī)定了外國法查明的五種途徑，包括當事人提供、由與我國訂立司法協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供、由我國駐該國使領(lǐng)館提供、由該國駐我國使領(lǐng)館提供、由中外法律專家提供，雖然該規(guī)定現(xiàn)已失效，但其中的一些查明途徑為后續(xù)立法所借鑒。2007年最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》對合同領(lǐng)域外國法查明的責任問題作出了規(guī)定，當事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律為外國法律時，由當事人提供或者證明該外國法律的相關(guān)內(nèi)容，人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律為外國法律時，可以依職權(quán)查明該外國法律，亦可以要求當事人提供或者證明該外國法律的內(nèi)容。這些早期規(guī)定在一定程度上推動了我國外國法查明制度的發(fā)展，為后續(xù)立法積累了經(jīng)驗?？傮w而言，我國目前已初步建立起了外國法查明制度的立法框架，從查明主體、途徑到無法查明的處理等方面都有了相應(yīng)的規(guī)定。然而，這些規(guī)定仍存在一些不足之處，如部分規(guī)定較為原則和籠統(tǒng)，缺乏具體的操作細則，在實踐中容易引發(fā)爭議，需要進一步完善和細化。四、我國外國法查明制度的現(xiàn)狀分析4.2我國外國法查明制度的司法實踐4.2.1司法實踐中的典型案例分析在我國的司法實踐中，外國法查明制度的應(yīng)用體現(xiàn)在眾多涉外民商事案件中，通過對這些典型案例的分析，可以深入了解該制度在實際操作中的具體情況。以上海二中院審理的一起涉外合同糾紛案件為例，在該案中，當事人雙方在合同中明確約定適用法國法。在訴訟過程中，由于當事人選擇了適用外國法，根據(jù)我國法律規(guī)定，當事人承擔起了提供法國法的責任。原告為證明法國法中關(guān)于合同違約責任的相關(guān)規(guī)定，聘請了專業(yè)的法律翻譯機構(gòu)，獲取了法國民法典中關(guān)于合同違約的條文翻譯件。同時，原告還提供了法國當?shù)刂蓭熓聞?wù)所出具的法律意見書，詳細闡述了該法律條文在類似案件中的應(yīng)用和解釋。被告對原告提供的外國法資料進行了質(zhì)證，提出了一些疑問和不同觀點。法院在審理過程中，充分發(fā)揮了審查和補充查明的職責。法院首先對當事人提供的資料進行了嚴格審查，要求原告進一步說明資料的來源、權(quán)威性以及與案件的關(guān)聯(lián)性。接著，法院通過咨詢國內(nèi)知名的法國法專家，對法國法的相關(guān)內(nèi)容進行了補充查明。專家從專業(yè)角度對法國民法典中合同違約條款的立法背景、適用條件等方面進行了深入分析，為法院準確理解和適用法國法提供了有力支持。最終，法院綜合當事人提供的資料和專家意見，準確查明了法國法的相關(guān)內(nèi)容，并依據(jù)法國法對案件進行了公正的裁決。在另一起涉及跨國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的案件中，法院依職權(quán)查明外國法。該案需適用美國的知識產(chǎn)權(quán)法來判定侵權(quán)責任。法院積極主動地通過多種途徑進行外國法查明。法院利用國內(nèi)外權(quán)威的法律數(shù)據(jù)庫，檢索到了美國相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)。同時，法院還向國內(nèi)研究美國知識產(chǎn)權(quán)法的專家學者進行咨詢，了解美國知識產(chǎn)權(quán)法在實踐中的應(yīng)用和最新發(fā)展動態(tài)。此外，法院通過與美國相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)機構(gòu)進行溝通，獲取了美國在類似案件中的司法實踐案例和處理方式。在整個查明過程中，法院充分發(fā)揮了主導作用，通過綜合運用多種途徑，確保了對美國知識產(chǎn)權(quán)法的準確查明和適用。再如在浙江寧波海事法院審理的一起海上貨物運輸合同糾紛案中，當事人約定適用英國法。當事人在法院指定的期限內(nèi)未能提供英國法的相關(guān)內(nèi)容，法院在向當事人釋明后，當事人明確表示沒有能力提供外國法查明結(jié)果且拒絕委托專業(yè)機構(gòu)查明。法院依據(jù)相關(guān)規(guī)定，認定無法查明英國法，最終適用中國法律對案件進行了審理和判決。這一案例體現(xiàn)了我國法律中關(guān)于無法查明外國法的認定標準和處理方式在司法實踐中的應(yīng)用。這些典型案例反映出我國外國法查明制度在司法實踐中的一些特點和問題。在查明主體方面，雖然法律規(guī)定了法院和當事人在不同情況下的查明責任，但在實踐中，部分法院在當事人選擇適用外國法的案件中，對當事人提供外國法的依賴程度較高，自身的查明積極性和主動性有待提高。在查明途徑上，當事人提供和專家提供是較為常用的途徑，但各種途徑的運用還存在一些問題，如當事人提供的外國法資料質(zhì)量參差不齊，專家意見的權(quán)威性和可靠性需要進一步加強等。在無法查明外國法的認定及處理方面，雖然有明確的法律規(guī)定，但在實踐中，對于無法查明的認定標準和程序還需要進一步細化和規(guī)范，以確保法律適用的公正性和準確性。4.2.2司法實踐中存在的問題盡管我國在外國法查明制度的立法和司法實踐方面取得了一定進展，但在實際操作中仍暴露出諸多問題，這些問題制約了外國法查明制度的有效實施，影響了涉外民商事案件的公正、高效審理。從立法層面來看，我國外國法查明制度的立法存在不完善之處。雖然《涉外民事關(guān)系法律適用法》及其司法解釋對外國法查明作出了規(guī)定，但部分規(guī)定較為原則和籠統(tǒng)，缺乏具體的操作細則。對于外國法查明的具體程序，如查明的期限、各方主體的權(quán)利義務(wù)等，缺乏明確規(guī)定。在實踐中，由于沒有明確的期限限制，導致外國法查明的過程可能會無限期延長，影響案件的審理效率。對于當事人提供外國法的具體要求，如提供的形式、內(nèi)容、證明標準等，也缺乏詳細規(guī)定，容易引發(fā)當事人與法院之間的爭議。此外，我國目前尚未建立統(tǒng)一的外國法查明標準和規(guī)范，不同地區(qū)的法院在外國法查明的實踐中存在差異，導致司法裁判的不統(tǒng)一。在一些案件中，不同地區(qū)的法院對于相同或類似的外國法查明問題，可能會作出不同的認定和處理，影響了司法的公正性和權(quán)威性。在查明途徑方面，雖然法律規(guī)定了多種外國法查明途徑，但在實踐中，這些途徑的運用存在一定的局限性。司法協(xié)助程序繁瑣、效率低下是一個突出問題。通過司法協(xié)助途徑查明外國法，需要遵循嚴格的程序和手續(xù)，涉及多個部門和環(huán)節(jié)，往往需要耗費大量的時間和精力。在與某些國家進行司法協(xié)助時，由于雙方在法律制度、司法程序等方面存在差異，導致司法協(xié)助的難度較大，甚至可能無法實現(xiàn)。當事人提供外國法的質(zhì)量難以保證。部分當事人由于缺乏專業(yè)的法律知識和資源，提供的外國法資料可能存在不準確、不完整或不具有權(quán)威性的問題。在一些案件中，當事人提供的外國法條文可能存在翻譯錯誤，或者提供的法律意見書缺乏專業(yè)性和說服力，影響了法院對外國法的準確認定。同時，當事人提供外國法的積極性也有待提高，一些當事人可能出于各種原因，不愿意主動提供外國法，或者在提供外國法時存在拖延的情況。當事人在外國法查明過程中面臨較大的難度。外國法的查明需要具備專業(yè)的法律知識和語言能力，對于普通當事人來說，獲取和理解外國法存在困難。外國法律體系復雜多樣，不同國家的法律制度、法律文化和法律術(shù)語存在差異，當事人往往難以準確把握外國法的具體內(nèi)容和適用范圍。而且，獲取外國法的渠道有限，成本較高。當事人可能需要通過聘請專業(yè)的法律機構(gòu)或?qū)＜?、購買外國法律資料等方式來查明外國法，這會增加當事人的訴訟成本和負擔。在一些情況下，當事人可能因為經(jīng)濟原因無法承擔查明外國法的費用，從而影響外國法的查明和案件的審理。此外，當事人在外國法查明過程中還可能面臨法律文化差異、語言障礙等問題，這些都給當事人查明外國法帶來了不便。法院在外國法查明中的積極性和能力也有待提高。部分法院在當事人選擇適用外國法的案件中，存在過度依賴當事人提供外國法的情況，自身查明外國法的積極性不足。一些法官對外國法查明的重要性認識不夠，缺乏主動查明外國法的意識，在當事人提供的外國法資料存在瑕疵或不完整時，不是積極主動地通過其他途徑補充查明，而是簡單地認定外國法無法查明，轉(zhuǎn)而適用中國法律。這不僅可能損害當事人的合法權(quán)益，也影響了司法的公正性和權(quán)威性。同時，一些法官缺乏對外國法的了解和研究，專業(yè)能力不足，在面對復雜的外國法問題時，難以準確查明和適用外國法。法官的國際私法知識儲備不夠，對不同國家的法律體系和法律制度缺乏深入了解，在查明外國法時可能會出現(xiàn)錯誤或偏差。此外，法院在外國法查明過程中還面臨著時間和精力有限、資源不足等問題，這些都制約了法院在外國法查明中的作用發(fā)揮。關(guān)于無法查明外國法的認定標準，在實踐中也存在不明確的問題。雖然法律規(guī)定了通過合理途徑仍不能獲得外國法律，或者當事人在指定合理期限內(nèi)無正當理由未提供外國法律，可以認定為不能查明外國法律，但對于“合理途徑”“正當理由”等概念，缺乏具體的解釋和界定。在實踐中，不同的法院對于這些概念的理解和把握存在差異，導致無法查明外國法的認定標準不統(tǒng)一。一些法院可能過于嚴格地認定無法查明外國法，只要當事人提供的外國法資料存在一些問題，就認定無法查明，轉(zhuǎn)而適用中國法律；而另一些法院可能過于寬松地認定無法查明外國法，對于一些本可以通過進一步查明解決的問題，也簡單地認定無法查明。這種認定標準的不統(tǒng)一，容易導致司法裁判的不確定性，影響當事人的合法權(quán)益和司法的公信力。五、完善我國外國法查明制度的建議5.1完善立法規(guī)定立法作為外國法查明制度的基石，其完善程度直接關(guān)系到該制度在司法實踐中的有效運行。當前，我國外國法查明制度的立法存在一些不足，亟待從以下幾個方面進行完善，以增強其可操作性和規(guī)范性，為司法實踐提供更為堅實的法律依據(jù)。細化查明主體的義務(wù)，明確各主體的責任范圍和具體職責至關(guān)重要。雖然我國確立了以法院等司法機關(guān)為主導，當事人選擇適用外國法時承擔提供義務(wù)的雙軌制查明主體模式，但在實踐中，法院與當事人之間的責任界限不夠清晰。應(yīng)在立法中明確規(guī)定，即使在當事人選擇適用外國法的情況下，法院也有審查和補充查明的職責。當當事人提供的外國法資料存在疑點或不完整時，法院應(yīng)當依職權(quán)通過其他途徑進行補充查明，確保外國法查明的準確性。同時，明確當事人協(xié)助查明的具體義務(wù)，包括提供外國法資料的范圍、形式、期限以及應(yīng)承擔的法律責任等。規(guī)定當事人提供外國法資料時，必須說明資料的來源、權(quán)威性以及與案件的關(guān)聯(lián)性，若提供虛假或不完整的資料，應(yīng)承擔相應(yīng)的法律后果。針對查明途徑，應(yīng)進一步明確具體的操作規(guī)則。司法協(xié)助作為重要的查明途徑，目前存在程序繁瑣、效率低下的問題。立法應(yīng)詳細規(guī)定司法協(xié)助的具體程序、期限以及各部門的職責分工。明確請求司法協(xié)助的主體、申請的條件和方式、被請求方的回復期限等，以提高司法協(xié)助的效率。對于當事人提供外國法資料，應(yīng)制定嚴格的審查標準和程序。規(guī)定當事人提供的外國法資料必須經(jīng)過公證認證等程序，以確保其真實性和合法性。法院在審查當事人提供的資料時，應(yīng)重點審查資料的來源、翻譯的準確性以及與案件的關(guān)聯(lián)性。同時，建立專家意見的采信規(guī)則，明確專家的資質(zhì)要求、意見的出具形式以及質(zhì)證程序。要求專家必須具備相關(guān)領(lǐng)域的專業(yè)知識和豐富經(jīng)驗，專家意見應(yīng)采用書面形式，并在法庭上接受當事人的質(zhì)證。在無法查明外國法的認定標準和處理規(guī)則方面，立法需要進一步完善。明確“合理途徑”“正當理由”等概念的具體內(nèi)涵和外延。對于“合理途徑”，可以列舉常見的查明途徑，并規(guī)定法院在認定無法查明外國法時，必須窮盡這些途徑。對于“正當理由”，可以規(guī)定當事人因不可抗力、法律限制等原因無法提供外國法的，屬于正當理由。此外，除了適用內(nèi)國法外，應(yīng)探索更多元化的解決路徑。在某些情況下，可以類推適用內(nèi)國法，或者在充分考慮案件具體情況和當事人利益的基礎(chǔ)上，采取靈活的解決措施。當外國法與內(nèi)國法在基本原則和法律理念上相近時，可以類推適用內(nèi)國法；當案件涉及特殊的國際商事慣例或行業(yè)習慣時，可以根據(jù)這些慣例和習慣進行處理。通過完善立法規(guī)定，明確外國法查明制度中各個關(guān)鍵環(huán)節(jié)的具體規(guī)則，能夠為司法實踐提供明確的指導，減少實踐中的爭議和不確定性，提高外國法查明的效率和準確性，從而更好地保障涉外民商事案件的公正、高效審理。5.2優(yōu)化查明途徑為了提升外國法查明的效率與準確性，滿足日益增長的涉外民商事審判需求，我國有必要對現(xiàn)有的查明途徑進行優(yōu)化，并積極探索新的途徑，構(gòu)建更加完善的外國法查明體系。加強司法協(xié)助是優(yōu)化查明途徑的關(guān)鍵舉措之一。司法協(xié)助在外國法查明中具有重要作用，然而目前我國與部分國家的司法協(xié)助存在程序繁瑣、效率低下的問題。我國應(yīng)積極與更多國家簽訂司法協(xié)助協(xié)定，拓寬司法協(xié)助的范圍和渠道。在與其他國家簽訂司法協(xié)助協(xié)定時，明確外國法查明的具體程序和要求，簡化手續(xù)，縮短協(xié)助期限。規(guī)定被請求方在收到協(xié)助請求后，應(yīng)在一定期限內(nèi)（如30天）回復相關(guān)外國法信息。同時，加強與其他國家司法機關(guān)的溝通與合作，建立常態(tài)化的交流機制。定期舉行雙邊或多邊的司法交流會議，就外國法查明過程中遇到的問題進行討論和協(xié)商，分享經(jīng)驗和做法，提高司法協(xié)助的效果。建立專門的外國法查明機構(gòu)或平臺，能夠整合資源，提高查明的專業(yè)性和效率?？梢越梃b國外的經(jīng)驗，在最高人民法院設(shè)立專門的外國法查明中心，負責統(tǒng)籌協(xié)調(diào)全國范圍內(nèi)的外國法查明工作。該中心配備專業(yè)的法律研究人員和翻譯人員，收集和整理各國的法律資料，建立全面、權(quán)威的外國法律數(shù)據(jù)庫。當各級法院在審理涉外民商事案件中需要查明外國法時，可向該中心提出請求，由中心通過專業(yè)的渠道和方法進行查明，并提供準確的法律信息。在地方層面，鼓勵有條件的地區(qū)設(shè)立外國法查明分支機構(gòu)或平臺，結(jié)合本地區(qū)的涉外民商事案件特點和需求，開展針對性的外國法查明工作。在經(jīng)濟發(fā)達、涉外民商事案件較多的沿海地區(qū)，設(shè)立區(qū)域外國法查明中心，為當?shù)胤ㄔ禾峁┘皶r、有效的外國法查明服務(wù)。充分利用互聯(lián)網(wǎng)和法律數(shù)據(jù)庫等現(xiàn)代信息技術(shù)手段，是提高外國法查明效率的重要途徑。隨著信息技術(shù)的飛速發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)上存在著豐富的法律資源。法院和當事人可以通過訪問權(quán)威的法律數(shù)據(jù)庫，如Westlaw、LexisNexis等，獲取外國法的相關(guān)條文、判例和學術(shù)觀點。鼓勵國內(nèi)的法律數(shù)據(jù)庫開發(fā)商加強與國外法律機構(gòu)和數(shù)據(jù)庫的合作，引入更多的外國法律資源，豐富數(shù)據(jù)庫的內(nèi)容。加強對互聯(lián)網(wǎng)法律資源的篩選和整理，建立可靠的法律資源推薦平臺。由專業(yè)的法律人員對互聯(lián)網(wǎng)上的法律資源進行評估和篩選，將權(quán)威、可靠的法律網(wǎng)站和數(shù)據(jù)庫推薦給法院和當事人，幫助他們快速、準確地獲取所需的外國法信息。發(fā)揮行業(yè)協(xié)會和國際組織在外國法查明中的作用，能夠充分利用其專業(yè)優(yōu)勢和資源。行業(yè)協(xié)會通常對本行業(yè)的國際規(guī)則和外國法律有深入的了解。在涉及特定行業(yè)的涉外民商事案件中，法院可以咨詢相關(guān)行業(yè)協(xié)會，獲取外國法在該行業(yè)的具體應(yīng)用和實踐經(jīng)驗。在涉及國際貿(mào)易的案件中，咨詢國際貿(mào)易協(xié)會，了解外國貿(mào)易法的最新動態(tài)和實際操作情況。國際組織在促進國際法律交流與合作方面發(fā)揮著重要作用。我國應(yīng)加強與國際組織的合作，參與國際法律項目和研究，獲取國際組織發(fā)布的關(guān)于外國法的報告和研究成果。積極參與世界貿(mào)易組織、國際統(tǒng)一私法協(xié)會等國際組織的活動，獲取其在國際貿(mào)易法、國際私法等領(lǐng)域的研究成果和法律資料，為外國法查明提供參考。通過加強司法協(xié)助、建立專門機構(gòu)、利用現(xiàn)代信息技術(shù)以及發(fā)揮行業(yè)協(xié)會和國際組織的作用等措施，能夠有效優(yōu)化我國外國法查明途徑，提高外國法查明的效率和準確性，為涉外民商事案件的公正、高效審理提供有力支持。5.3強化當事人與法院的協(xié)作在外國法查明過程中，當事人與法院的有效協(xié)作至關(guān)重要，它能夠充分發(fā)揮雙方的優(yōu)勢，提高外國法查明的效率和準確性，保障涉外民商事案件的公正審理。明確當事人的舉證責任和期限是強化協(xié)作的基礎(chǔ)。在當事人選擇適用外國法的案件中，應(yīng)當明確當事人負有提供外國法的主要責任。當事人需要提供該國法律的具體規(guī)定，并詳細說明獲得途徑、效力情況以及與案件爭議的關(guān)聯(lián)性。若外國法律為判例法，還應(yīng)當提交判例全文。同時，法院應(yīng)根據(jù)外國法律查明辦理相關(guān)手續(xù)等所需時間，合理確定當事人提供外國法律的期限。當事人有具體理由說明無法在法院確定的期限內(nèi)提供外國法律而申請適當延長期限的，法院應(yīng)視情可予準許。在廣東廣州中院審理的一起涉外合同糾紛案件中，當事人約定適用英國法。法院明確告知當事人需要提供英國合同法的相關(guān)規(guī)定，并要求其在30日內(nèi)提交。當事人在規(guī)定期限內(nèi)聘請了專業(yè)的法律翻譯機構(gòu)，獲取了英國合同法的條文翻譯件，并提供了英國當?shù)刂蓭熓聞?wù)所出具的法律意見書，詳細闡述了英國合同法在類似案件中的應(yīng)用和解釋。通過明確舉證責任和期限，促使當事人積極履行義務(wù)，為外國法查明提供了必要的資料。法院加強釋明和指導，有助于當事人更好地履行舉證責任。在案件審理過程中，法院應(yīng)當向當事人釋明外國法查明的相關(guān)規(guī)則和要求，包括查明的途徑、提供外國法資料的形式和內(nèi)容等。當當事人對外國法查明存在疑問時，法院應(yīng)及時給予指導，幫助當事人解決問題。在上海一中院審理的一起涉外知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件中，法院在立案階段就向當事人送達了《外國法查明告知書》，詳細說明了外國法查明的責任、途徑和要求。在審理過程中，當事人對如何獲取外國法的權(quán)威資料存在疑問，法院及時指導當事人通過權(quán)威的法律數(shù)據(jù)庫、咨詢專業(yè)法律專家等途徑獲取相關(guān)資料。通過法院的釋明和指導，當事人能夠更加清楚地了解外國法查明的要求，提高了提供外國法資料的質(zhì)量和效率。建立當事人與法院的協(xié)同查明機制，能夠充分發(fā)揮雙方的優(yōu)勢，形成合力。在一些復雜的涉外民商事案件中，僅依靠當事人或法院一方的力量，可能難以準確查明外國法。此時，雙方應(yīng)加強溝通與協(xié)作，共同開展查明工作。法院可以要求當事人協(xié)助提供外國法律，當事人也可以請求法院通過司法協(xié)助等途徑獲取相關(guān)資料。在涉及跨國公司股權(quán)糾紛的案件中，法院在依職權(quán)查明外國法的過程中，發(fā)現(xiàn)需要獲取外國公司注冊地的商業(yè)登記資料。法院要求當事人協(xié)助提供相關(guān)資料，當事人通過其在外國的商業(yè)合作伙伴，獲取了該公司的商業(yè)登記資料。同時，法院通過司法協(xié)助途徑，向外國相關(guān)機構(gòu)核實了資料的真實性。通過這種協(xié)同查明機制，提高了外國法查明的效率和準確性。此外，法院還應(yīng)充分聽取當事人對外國法內(nèi)容及其理解與適用的意見。查明的外國法律的相關(guān)材料均應(yīng)當在法庭上出示，法院應(yīng)當組織當事人對外國法律的內(nèi)容及理解與適用進行充分辯論。在當事人對外國法的理解存在爭議時，法院應(yīng)綜合各方意見，進行審查認定。在山東青島中院審理的一起涉外股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件中，當事人對適用的美國公司法中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定存在不同理解。法院組織雙方當事人進行了充分的辯論，聽取了雙方聘請的法律專家的意見。法院在綜合考慮各方觀點和證據(jù)的基礎(chǔ)上，對美國公司法的相關(guān)規(guī)定進行了準確的理解和適用，作出了公正的判決。通過明確當事人舉證責任和期限、法院加強釋明和指導以及建立協(xié)同查明機制等措施，能夠強化當事人與法院在外國法查明過程中的協(xié)作，提高外國法查明的質(zhì)量和效率，為涉外民商事案件的公正、高效審理提供有力保障。5.4提高法官的專業(yè)素養(yǎng)法官作為涉外民商事案件審判的核心主體，其專業(yè)素養(yǎng)直接影響著外國法查明的準確性和案件審理的公正性。因此，提高法官的專業(yè)素養(yǎng)是完善我國外國法查明制度的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，需從多個方面采取有效措施。加強法官涉外法律知識培訓是提升其專業(yè)素養(yǎng)的基礎(chǔ)。隨著國際民商事交往的日益頻繁，涉外法律領(lǐng)域不斷拓展和更新，法官需要持續(xù)學習和掌握最新的涉外法律知識。應(yīng)定期組織法官參加涉外法律培訓課程，邀請國內(nèi)外知名的國際私法專家、學者進行授課。培訓內(nèi)容不僅包括國際私法的基本理論、外國法查明制度的相關(guān)規(guī)定，還應(yīng)涵蓋各國法律體系的特點、主要國家的實體法律規(guī)定以及國際條約、國際慣例等。通過系統(tǒng)的培訓，使法官深入了解不同國家法律的立法背景、法律理念和具體規(guī)定，提高法官對外國法的理解和運用能力。例如，針對近年來跨境電商糾紛案件的增多，組織法官參加關(guān)于國際電子商務(wù)法律的培訓，學習各國關(guān)于電子商務(wù)合同、知識產(chǎn)權(quán)保護、消費者權(quán)益保護等方面的法律規(guī)定，以及相關(guān)的國際條約和國際慣例。同時，鼓勵法官參加國際學術(shù)交流活動，與國外的法官、學者進行交流和研討，了解國際上外國法查明制度的最新發(fā)展動態(tài)和實踐經(jīng)驗。建立專家咨詢機制，充分借助專家的專業(yè)知識和經(jīng)驗，是提高法官外國法查明能力的重要途徑。在遇到復雜的外國法問題時，法官應(yīng)能夠及時向?qū)＜易稍儭？梢越⑼鈬▽＜規(guī)欤瑢鴥?nèi)外精通各國法律的專家納入其中。專家?guī)熘械膶＜覒?yīng)涵蓋不同法律領(lǐng)域和不同國家的法律專家，以滿足法官在審理各類涉外民商事案件時的需求。當法官在審理案件中需要查明外國法時，可根據(jù)案件的具體情況，從專家?guī)熘羞x擇相關(guān)領(lǐng)域的專家進行咨詢。專家應(yīng)提供書面的法律意見，詳細闡述外國法的相關(guān)規(guī)定、立法目的、適用范圍以及在類似案件中的應(yīng)用等。同時，專家還應(yīng)接受法官的詢問，解答法官在理解外國法過程中遇到的疑問