法律建議書(shū)十篇

法律建議書(shū)篇1

—縣人民檢察院：

浙—律師事務(wù)所受犯罪嫌疑人陳某某委托，指派周一律師作

為其涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪一案在偵查階段的辯護(hù)律師，依

據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第33條、第35條之規(guī)定依法

履行辯護(hù)律師職責(zé)。沙洋縣公安局已于20_年6月20日將案件

材料移交到貴院偵查監(jiān)督科審查批捕。我作為陳某某在偵查階段

的辯護(hù)律師，依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第82條第2款

及《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第309條之規(guī)定，就陳某

某涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定行為是否應(yīng)當(dāng)逮捕提供辯護(hù)意見(jiàn)，懇

請(qǐng)貴院在作出是否逮捕陳某某的決定時(shí)予以考慮：

犯罪嫌疑人陳某某的行為情節(jié)顯著輕微、危害不大，且其深

刻追悔，無(wú)逮捕之必要。

本律師依法會(huì)見(jiàn)了犯罪嫌疑人陳某某，其供述：無(wú)非是土地

問(wèn)題才關(guān)到這里，我現(xiàn)在也不想爭(zhēng)了，我舉手投降，我知道爭(zhēng)不

過(guò)。高陽(yáng)供銷社起訴我侵占土地一案，他們提交的關(guān)鍵證據(jù)土地

使用證沒(méi)有當(dāng)庭質(zhì)證，從始至終也不給我看，所以我認(rèn)為判決不

公，才不愿意執(zhí)行判決。后來(lái)我于20__年和20—年去北京找最高

人民法院上訪，最高人民法院給我條子，說(shuō)是立了案，讓我直接

回來(lái)找下面解決，并且交代我三個(gè)月云北京反饋一次，最長(zhǎng)不要

超過(guò)六個(gè)月。并且在荊門市中級(jí)人民法院終審判決后，我還向湖

北省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，就是因?yàn)閷?duì)該案還是存有疑問(wèn)。但

是他們都不重視我說(shuō)的疑點(diǎn)，土地使生證還是不給我看。如果（高

陽(yáng)鎮(zhèn)供銷社）證據(jù)充分、事實(shí)清楚，我當(dāng)然服從判決，立即就主動(dòng)

拆除（建筑物）了°我一個(gè)老百姓，雖然不懂法，但也講事實(shí)，又

不是不講理的，判決公道我肯定執(zhí)行，把房子拆了。我被拘留當(dāng)

天，書(shū)記員要來(lái)強(qiáng)制拆除我的房子，我當(dāng)時(shí)就要求他們把對(duì)方的

土地使用證或者最高人民法院的批文給我看。但他們不給我看，

還把我抓起來(lái)了。

以上犯罪嫌疑人供述呈現(xiàn)了三個(gè)核心內(nèi)容：

其一，主觀方面，犯罪嫌疑人陳英某不執(zhí)行判決并非出于一

般的“老賴”的惡意，而是認(rèn)為判決存疑有望撥正才不予執(zhí)行，

并沒(méi)有明知判決生效無(wú)疑仍拒絕執(zhí)行的主觀故意。犯罪嫌疑人在

終審判決后認(rèn)為仍沒(méi)有看到對(duì)方提交的土地使用證等關(guān)鍵證據(jù)而

申請(qǐng)?jiān)賹彙⒄易罡呷嗣穹ㄔ荷显L等行為表現(xiàn)出其對(duì)于判決本身不

服，不論該種不服是緣于判決真的有問(wèn)題還是由于其自己欠缺相

應(yīng)法律知導(dǎo)致理解不周，都是對(duì)判決本身有疑問(wèn)，仍抱有希望能

撥正。我們不討論判決本身是否有問(wèn)題，即便假定就是犯罪嫌疑

人自身知識(shí)欠缺導(dǎo)致對(duì)判決理解不周才有了“不執(zhí)行判決”的主

觀故意，但此種不執(zhí)行判決的故意明顯區(qū)別于一般意義上“老賴”

們的不執(zhí)行判決的故意。前者的心理狀況反應(yīng)為對(duì)判決的不服，

后者的心理狀況反應(yīng)為對(duì)判決的藐視。當(dāng)然并不能簡(jiǎn)單地因犯罪

嫌疑人不服判決才不執(zhí)行而機(jī)械地歸納為其不涉嫌拒不執(zhí)行判決、

裁定罪，因?yàn)榇_實(shí)判決不以當(dāng)事人是否心服口服而影響其效力，

只要程序走完判決生效那就是必須執(zhí)行的c但是一般老百姓理解

不到這個(gè)層面，本案犯罪嫌疑人沒(méi)看到對(duì)方提交的關(guān)鍵證據(jù)土地

使用證，他始終認(rèn)為自己很冤，所以無(wú)法理解上述概念，因而從

期待可能性上來(lái)說(shuō)，其主觀方面有責(zé)性也是較小的。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)肅查

處拒不執(zhí)行判決裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問(wèn)題的通

知》第八條第二款規(guī)定，在辦理拒不執(zhí)行判決、裁定和妨害公務(wù)

案件過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，正確區(qū)分罪與非罪的界

限，認(rèn)真貫徹“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政黃。本案犯罪嫌疑人認(rèn)為自

己沒(méi)有看到對(duì)方關(guān)鍵證據(jù)，對(duì)判決存疑，就可以不執(zhí)行判決，就

是清清白白不會(huì)涉嫌犯罪的，而不是明知判決無(wú)疑仍拒不執(zhí)行或

者明知有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行判決屬于犯罪行為仍然拒不執(zhí)行，

其雖也有“不執(zhí)行判決”的故意，但該種故意在主觀惡性上顯著

輕微。因此，懇請(qǐng)貴院在審查批捕時(shí)適當(dāng)考慮上述通知的意見(jiàn)，

結(jié)合本案犯罪嫌疑人主觀狀態(tài)的具體情況，充分考慮“寬嚴(yán)相濟(jì)”

的刑事政策，作出是否批準(zhǔn)逮捕的決定。

其二，退一步講，即便不討論犯暈嫌疑人陳某某主觀故意的

問(wèn)題，在客觀方面，犯罪嫌疑人陳某某未采用過(guò)激行為拒不執(zhí)行

判決，情節(jié)顯著輕微，危害不大。拒不執(zhí)行判決、裁定罪客觀行

為在于以消極或者積極的方式回避或者抗拒生效判決、裁定的執(zhí)

行c《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)肅查處

拒不執(zhí)行判決裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問(wèn)題的通知》

第一條列舉了一些涉案行為：（一）被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀

損財(cái)產(chǎn)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，致使

判決、裁定無(wú)法執(zhí)行的；（二）擔(dān)保人或者被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故

意毀損或者轉(zhuǎn)讓已向人民法院提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，致使判決、裁定

無(wú)法執(zhí)行的；（三）協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)

后，拒不協(xié)助執(zhí)行，致使判決、裁定無(wú)法執(zhí)行的；（四）被執(zhí)行人、

擔(dān)保人、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人與國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員通謀，利用國(guó)家機(jī)

關(guān)工作人員的職權(quán)妨害執(zhí)行，致使判決、裁定無(wú)法執(zhí)行的；（五）其

他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的情形。

從該通知的列舉中，我們可以看出除了協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人接到

協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)后消極不執(zhí)行的以外，其他基本是采用積極手段

導(dǎo)致判決無(wú)法執(zhí)行。更有甚者，除了轉(zhuǎn)移或損害標(biāo)的物，還以暴

力方式進(jìn)行抗拒。我們認(rèn)為，此種涉嫌犯罪的行為情節(jié)相對(duì)惡劣。

而本案中，相較之下，犯罪嫌疑人陳某某在客觀行為上曾經(jīng)不主

動(dòng)拆除涉案建筑物、在強(qiáng)制執(zhí)行當(dāng)天只是要求看對(duì)方提交的關(guān)鍵

證據(jù)土地使用證或者最高人民法院的批文，雖然可能要求略有不

當(dāng)，但是該行為方式本身并不惡劣，顯著輕微，危害不大。

更何況，現(xiàn)狀是盡管犯罪嫌疑人陳某某自己不去拆除涉案建

筑物，有關(guān)部門還是可以依法予以強(qiáng)制執(zhí)行，并且事實(shí)上目前已

經(jīng)強(qiáng)制拆除了。這說(shuō)明就算犯罪嫌疑人陳某某不去執(zhí)行，有關(guān)部

門也還是有權(quán)依法付諸實(shí)踐進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，在此種情況下仍選擇

多次要求陳某某自己去拆除，我認(rèn)為其合理性可能需要商榷：一

個(gè)老百姓，心靈深處就始終認(rèn)為某物件是他本人的，盡管有判決

要求他毀掉，但是從人之常情來(lái)想正常人也難下痛心親自拆除，

還不如有關(guān)部門拆。這就像我國(guó)自古以來(lái)的一個(gè)法律制度“親親

相隱”制度要表達(dá)的意思一樣，讓一個(gè)親人去協(xié)助自己的親人入

獄實(shí)在下不了那個(gè)手。因此，考慮到這點(diǎn)，我認(rèn)為本案犯罪嫌疑

人陳某某消極不執(zhí)行判決的客觀行為的情節(jié)也是顯著輕微的。

其三，追悔態(tài)度方面，犯罪嫌疑人已經(jīng)深刻認(rèn)識(shí)到自己的行

為可能不當(dāng)，多次追悔，并且稱愿意舉手投降、不想再爭(zhēng)，說(shuō)明

其犯意不足、悔意甚深。

綜上所述，本律師認(rèn)為，犯罪嫌疑人陳某某涉嫌拒不執(zhí)行判

決、裁定罪一案，主觀故意有別于一般的“老賴”、主觀惡意微

乎其微、客觀行為上情節(jié)顯著輕微，且能深刻追悔，根據(jù)《人民

檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第139條至144條之規(guī)定，本案犯

罪嫌疑人陳某某是否可能應(yīng)按犯罪處理仍有疑問(wèn)，確無(wú)逮捕之必

要，特請(qǐng)求貴院依法作出不予逮捕的決定。謝謝！

辯護(hù)人：浙—律師事務(wù)所周—律師

六月二十四日

法律建議書(shū)篇2

昌平區(qū)人民檢察院：

北京市奧援律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人朱家慶及其母親趙福

蘭的委托，指派我擔(dān)任貴院正在審查起訴的涉嫌故意傷害案犯罪

嫌疑人朱家慶的辯護(hù)人。根據(jù)會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人和有關(guān)人員，辯護(hù)

人根據(jù)所了解的本案案情比較輕微的事實(shí)，現(xiàn)依法出具法律意見(jiàn)

書(shū)，供貴院在審查起訴過(guò)程中考慮。

建議人民檢察院對(duì)朱家慶涉嫌犯故意傷害罪一案做出不予起

訴的決定。

1、20_年8月2日下午4時(shí)許，朱家慶發(fā)生故意傷害受害人

崔寶利的行為事發(fā)突然，沒(méi)有事先預(yù)謀、涉嫌犯罪的行為因一時(shí)

著急偶然發(fā)生。從實(shí)施傷害行為和造成的傷害后果看，雖然給受

害人造成輕傷后果，但情節(jié)相對(duì)輕微。事發(fā)以后本人立即表示悔

意，尤其是在公安機(jī)關(guān)羈押期間，本人已經(jīng)深刻認(rèn)識(shí)到自己一時(shí)

沖動(dòng)給受害人造成嚴(yán)重傷害，自愿認(rèn)睪。本人已經(jīng)通過(guò)辯護(hù)人和

其家屬向受害人表示賠禮道歉。

2、事發(fā)后，通過(guò)嫌疑人家屬、辯護(hù)人與受害人積極溝通協(xié)商，

當(dāng)事雙方已經(jīng)達(dá)成和解協(xié)議，嫌疑人通過(guò)其家屬就受害人本次受

害損失予以賠償，即賠償受害人醫(yī)療費(fèi)1000余元，以及精神撫慰

金等共計(jì)25000元°同時(shí)就朱家慶的錯(cuò)誤行為已經(jīng)取得受害人崔

寶利的諒解，崔寶利表示放棄追究朱家慶的任何法律責(zé)任的權(quán)利。

受害人同時(shí)也希望司法機(jī)關(guān)不再追究朱家慶的法律責(zé)任，撤銷案

件或作出不予起訴的決定。

結(jié)合本案的基本事實(shí)和朱家慶到案后的全部表現(xiàn)，根據(jù)《刑

事訴訟法》第142條、《最高人民檢察院關(guān)于在檢察工作中貫徹寬

嚴(yán)相濟(jì)刑事司法政策的若干意見(jiàn)》第12條，辯護(hù)人認(rèn)為對(duì)于犯罪

后，加害人能夠積極采取補(bǔ)救措施、認(rèn)罪悔過(guò)、賠償被害人損失

并達(dá)成和解協(xié)議的，可以視為加害人的人身危險(xiǎn)性和社會(huì)危害性

的降低，沒(méi)有采取羈押措施的必要，甚至于失去了追究其刑事責(zé)

任的特殊預(yù)防意義，對(duì)其決定不起訴就很有必要。為此，建議檢

察機(jī)關(guān)在對(duì)本案審查起訴期間，本著維護(hù)法律尊嚴(yán)和化解矛盾、

促進(jìn)社會(huì)和諧的原則，對(duì)本案嫌疑人朱家慶做出不予起訴決定。

此致

辯護(hù)人：

十月二十九日

法律建議書(shū)篇3

尊敬的—先生：

湖南省—律師事務(wù)所（以下簡(jiǎn)稱“本所”）接受您的委托，

20—年7月15日與7月160,與您就有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了相應(yīng)的接

洽，又根據(jù)您暫時(shí)向我們提供的與本案有關(guān)的材料（我們假設(shè)本案

資料已包括已知與本案有關(guān)的所有材料），進(jìn)行了仔細(xì)的研究和分

析，現(xiàn)就您與長(zhǎng)沙—設(shè)備有限公司、慈溪市—有限公司專利侵權(quán)

一案糾紛發(fā)表如下法律意見(jiàn)，現(xiàn)將結(jié)果呈上，供您參考。

本案基本事實(shí)：

（略）以您在已書(shū)寫提交的民事訴狀所述的事實(shí)為準(zhǔn)。

本案涉及的法律問(wèn)題

基于以上事實(shí)及您對(duì)本案的要求，在對(duì)本案進(jìn)行綜合分析的

基礎(chǔ)上，我們認(rèn)為本案的焦點(diǎn)有如下幾點(diǎn)：

被告因其侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任？

本案是否可以進(jìn)行證據(jù)保全和財(cái)產(chǎn)保全?如何進(jìn)行？

本案應(yīng)當(dāng)適應(yīng)何種法律？

如何確定損失額？

本案中可能出現(xiàn)的其他問(wèn)題。

法律分析

（一）、被告因其侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任？

就本案而言，從您所提供的相關(guān)材料來(lái)看，您已經(jīng)取得了涉

案的二種專利的專利權(quán)，是合法的專利權(quán)人。根據(jù)《中華人民共

和國(guó)專利法》第十一條規(guī)定：發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，

除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，

都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷

售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使月其專利方法以及使用、許

諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品?，F(xiàn)在就目

前所有的資料來(lái)看，我們暫時(shí)不能完全判定對(duì)方行為是否已經(jīng)構(gòu)

成對(duì)您的侵權(quán)，但是從與您的談話中，您已經(jīng)對(duì)此予以了明確的

肯定。因此，對(duì)于對(duì)方當(dāng)事人沒(méi)有經(jīng)過(guò)您的許可而生產(chǎn)、銷售依

照您所擁有的專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為，已經(jīng)構(gòu)成的侵權(quán)。

在此基礎(chǔ)上，關(guān)于侵犯專利權(quán)的民事責(zé)任問(wèn)題。根據(jù)專利法

的規(guī)定，侵犯專利權(quán)的民事責(zé)任形式就是停止侵權(quán)行為，賠償損

失，這是由專利權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)所決定的。專利權(quán)是一種

財(cái)產(chǎn)權(quán)，侵犯專利權(quán)不涉及上述權(quán)利問(wèn)題。所以，對(duì)于侵犯專利

權(quán)不會(huì)適用賠禮道歉、消除影響的民事責(zé)任。其中，對(duì)于要求賠

償損失問(wèn)題，就涉及到您因?qū)Ψ疆?dāng)事人侵權(quán)行為造成的損失及調(diào)

查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用二項(xiàng)內(nèi)容。

（二八本案是否可以進(jìn)行申請(qǐng)法院責(zé)令停止對(duì)方有關(guān)行為的

措施和證據(jù)保全和財(cái)產(chǎn)保全措施？如何進(jìn)行？

根據(jù)專利法的有關(guān)規(guī)定，以上幾種措施都是作為權(quán)利人在訴

訟過(guò)程當(dāng)中可以享有的權(quán)利，但是正確的行使以上權(quán)利，將會(huì)對(duì)

案件產(chǎn)生相應(yīng)的關(guān)健的作用，反之，如果權(quán)利使用不當(dāng)，將亦會(huì)

承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因此，應(yīng)當(dāng)從措施進(jìn)行的收益及風(fēng)險(xiǎn)方面進(jìn)行

考慮。

1、關(guān)于申請(qǐng)法院責(zé)令對(duì)方停止有關(guān)行為的措施。

申請(qǐng)法院責(zé)令對(duì)方停止侵權(quán)行為的條件是如不及時(shí)制止會(huì)使

申請(qǐng)人合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。因此，一方面，法院在作

出此措施的時(shí)候會(huì)謹(jǐn)慎考慮，另一方面，因?yàn)槭巧婕暗綄?duì)對(duì)方當(dāng)

事人行為的約束，有可能會(huì)使其利益受到損害，因此，您必須提

供相應(yīng)的擔(dān)保，并且如果因?yàn)樯暾?qǐng)采月不全，將會(huì)由您承擔(dān)相應(yīng)

的賠償責(zé)任。因此，對(duì)于此項(xiàng)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎行使。

2、關(guān)于申請(qǐng)證據(jù)保全。

證據(jù)保全是指證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，由

有關(guān)機(jī)關(guān)或部門通過(guò)相應(yīng)的途徑將證據(jù)確定保全。本案中，您已

經(jīng)由公證部門對(duì)自己的購(gòu)買行為進(jìn)行，證據(jù)保全，通過(guò)法院進(jìn)行

證據(jù)將可以對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的生產(chǎn)行為進(jìn)行保全，這對(duì)訴訟將更加

有利。

進(jìn)行證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)：一、法院在您申請(qǐng)證據(jù)保全

的時(shí)候，可以要求您提供相應(yīng)的擔(dān)保。這里是“可以“，而不是

“必須”，因此，要不要求提供擔(dān)保，將會(huì)由法院根據(jù)具體情況

來(lái)決定。二、對(duì)于證據(jù)保全不得遲于舉證期限屆滿前七日。

3、關(guān)于申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全措施。

財(cái)產(chǎn)保全措施是人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者

其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對(duì)方

當(dāng)事人的申請(qǐng)，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定。在訴訟中，財(cái)產(chǎn)保全措施

的正確行使將會(huì)對(duì)案件的執(zhí)行產(chǎn)生關(guān)健的作用。本案中，因?yàn)閷?duì)

方為外地當(dāng)事人，因此，對(duì)于財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)為今后的執(zhí)行工作再

來(lái)極大的便利。

財(cái)產(chǎn)保全行為當(dāng)中應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)：法院可以要求您提供相

應(yīng)的擔(dān)保。在審判實(shí)踐中，法院一般都是要求當(dāng)事人對(duì)此提供擔(dān)

保的。擔(dān)保的數(shù)額是以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)的。

（三）、本案應(yīng)當(dāng)適用何種法律？

本案中，涉及到的法律主要包括以下幾種：

中華人民共和國(guó)專利法

最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)

定

中華人民共和國(guó)民事訴訟法

最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定

（四）、如何確定損失額？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的

若干規(guī)定》，因侵犯專利權(quán)確定賠償責(zé)任的方式主要有四種：

一、權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損矢。權(quán)利人因被侵權(quán)所受到

的損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的

總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量

減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件

專利產(chǎn)品的合理利潤(rùn)所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的

損失。

二、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利

益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的

合理利潤(rùn)所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵

權(quán)人的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)計(jì)算，對(duì)于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照

銷售利潤(rùn)計(jì)算0

三、專利許可使用費(fèi)的合理倍數(shù)。被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)

人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，人民法

院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可

使用費(fèi)的數(shù)額、該專利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該

專利許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額；

四、定額賠償。沒(méi)有專利許可使月費(fèi)可以參照或者專利許可

使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人

侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬(wàn)元以

下確定賠償數(shù)額，最多不得超過(guò)人民幣50萬(wàn)元。在目前的審判實(shí)

踐當(dāng)中，適用專利許可使用費(fèi)的合理倍數(shù)來(lái)請(qǐng)求賠償是一種較為

合理的方式，法院判決的賠償數(shù)額是依據(jù)法律規(guī)定的使用費(fèi)的1?

3倍，由人民法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)、專利的類別、專利許可使用費(fèi)數(shù)

額的大小、性質(zhì)、使用范圍、時(shí)間等因素予以確定。一般來(lái)說(shuō)，以

不低于專利許可使用費(fèi)的合理數(shù)額（即使用費(fèi)的1倍）仍然適用多

數(shù)專利侵權(quán)案件的情況。對(duì)故意侵權(quán)、侵權(quán)情節(jié)惡劣、多次侵權(quán)

等情況，應(yīng)當(dāng)按照1倍以上3倍以下的使用費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算賠償額。

對(duì)于本案而言，如果沒(méi)有其他意外因素，法院對(duì)于此項(xiàng)訴訟請(qǐng)求

是會(huì)予以支持的。

另外，根據(jù)上述司法解釋第二十二條規(guī)定，人民法院根據(jù)權(quán)

利人的請(qǐng)求以及具體案情，可以將權(quán)利人因調(diào)查、制止侵權(quán)所支

付的合理費(fèi)用計(jì)算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。因此，對(duì)于該項(xiàng)訴訟請(qǐng)

求法院亦會(huì)予以支持。這里有一個(gè)問(wèn)題需要注意，對(duì)于證據(jù)的保

留及向法院的提供。

（五）、本案中可能出現(xiàn)的其他問(wèn)題。

1、如果對(duì)方同樣申請(qǐng)了專利權(quán)。

對(duì)于相同或者類似產(chǎn)品，不同的人都擁有專利權(quán)的有以下情

形：一是不同的發(fā)明人對(duì)該產(chǎn)品所作出的發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明點(diǎn)不同,

他們的技術(shù)方案之間有本質(zhì)區(qū)別；二是在后的專利技術(shù)是對(duì)在先

的專利技術(shù)的改進(jìn)或者改良，它比在先的專利技術(shù)更先進(jìn)，但實(shí)

施該技術(shù)有賴于實(shí)施前一項(xiàng)專利技術(shù)，因而它屬于從屬專利等。

在這種情況下，第一種情形由于被告發(fā)明的技術(shù)方案同原告發(fā)明

的技術(shù)方案有本質(zhì)的區(qū)別，故被告不構(gòu)成侵權(quán)。第二種情形下，

被告為了實(shí)施其從屬專利而未經(jīng)在先專利權(quán)人的許可，實(shí)施了在

先的專利技術(shù)；或者由于前后兩項(xiàng)實(shí)用新型專利的技術(shù)方案相同

或者等同，被告對(duì)后一項(xiàng)重復(fù)授權(quán)專利技術(shù)的實(shí)施，均構(gòu)成對(duì)原

告專利權(quán)的侵犯。因此，對(duì)此種情況，在訴訟過(guò)程當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)注

意進(jìn)行分析和辨別。

2、如果對(duì)方在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效。

根據(jù)法律規(guī)定，人民法院受理的侵犯發(fā)明專利權(quán)糾紛案件或

者經(jīng)專利復(fù)審委員會(huì)審查維持專利權(quán)的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)

專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無(wú)效的,

人民法院可以不中止訴訟。但是，這僅僅只是一個(gè)可以，法院將

會(huì)根據(jù)具體情況來(lái)進(jìn)行，因此，本案中仍存在著一定的可能被中

止訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。這樣，訴訟周期將會(huì)大大的延長(zhǎng)。

上述分析是我們對(duì)本案的初步法律分析，僅供您參考。需要

說(shuō)明的是，該分析的前提假設(shè)您告知的情況完全與事實(shí)相符，提

供的資料完整、準(zhǔn)確、真實(shí)，資料的復(fù)印件與原件相符的基礎(chǔ)上

而作出的初步分析意見(jiàn)。

您若還有其他問(wèn)題，請(qǐng)及時(shí)與我們聯(lián)系。本法律意見(jiàn)書(shū)僅供

您參考。

順頌

商祺！

湖南—律師事務(wù)所

―律師

20_年—月—日

法律建議書(shū)篇4

—市人民檢察院：

山東—律師事務(wù)所受」一父親_2—的委托，指派我做為犯罪

嫌疑人」_嫌非法拘禁罪、—罪的辯護(hù)人。我依法查閱了本案卷宗,

會(huì)見(jiàn)并聽(tīng)取了犯罪嫌疑人JL對(duì)案件的陳述，為切實(shí)保障犯罪嫌疑

人的合法權(quán)益，確保法律的正確實(shí)施，根據(jù)案件事實(shí)及相關(guān)法律，

現(xiàn)提出以下幾點(diǎn)法律意見(jiàn)，供貴院參考：

一、就犯罪嫌疑人和被害人的關(guān)系而言：

犯罪嫌疑人」.和被害人_3_原系另女朋友關(guān)系，經(jīng)公安機(jī)關(guān)

詢問(wèn)查實(shí)，」_和_3_二人于20__年9月開(kāi)始談戀愛(ài)確立男女朋友

關(guān)系，20__年2月_3_提出分手，在戀愛(ài)期間，二人多次發(fā)生性關(guān)

系，由此可見(jiàn)，」_和_3.二人是有較深感情基礎(chǔ)的。個(gè)人供述

其雖與_3_分手，但仍然放不下_3_,從分手到案發(fā)前，_3_也仍與

保持聯(lián)系，關(guān)系仍比較密切，但讓」一所不能接受的是，在如

此短的時(shí)間（僅約兩個(gè)月）內(nèi)，_3_居然和他人確立戀愛(ài)關(guān)系，也因

此，二人產(chǎn)生爭(zhēng)執(zhí)，并釀成了本案中所發(fā)生的不愉快的事情。

從事實(shí)和感情上講，犯罪嫌疑人」—對(duì)被害人_3—造成的傷害

是有感情原因的，不同于一般的非法拘禁和—行為，量刑時(shí)，應(yīng)

當(dāng)將此事實(shí)作為從輕、減輕的量刑情節(jié)考慮在內(nèi)。

二、就本案所涉非法拘禁罪和—罪的量刑而言：

犯罪嫌疑人」.對(duì)自己的罪行供認(rèn)不諱，但辯護(hù)人認(rèn)為，兩罪

罪名雖然成立，但在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)定位在兩罪的最低量刑幅度內(nèi)，

因?yàn)椋?、對(duì)于非法拘禁行為，因自20—年4月17日約23時(shí)」—

與_3_開(kāi)始發(fā)生性關(guān)系至性行為結(jié)束后，二人即睡覺(jué)休息直至醒來(lái)

」_將_3_送回_3_單位，這在本案卷宗中是有所體現(xiàn)的，所以，非

法拘禁的時(shí)間應(yīng)從4月17日18時(shí)計(jì)算至當(dāng)日23時(shí)，總計(jì)約五小

時(shí)，時(shí)間較短，建議量刑時(shí)不判處有期徒刑，而選擇拘役、管制

刑罰方式，或適用剝奪政治權(quán)利附加刑，刑罰時(shí)間也宜從短;2、

對(duì)于—行為，」_在意圖與_3_發(fā)生性關(guān)系時(shí)，并未采取暴力手段

也沒(méi)有采用其它過(guò)激行為方式，而是通過(guò)勸慰的開(kāi)導(dǎo)方式讓_3一同

意與其進(jìn)行性行為，_3_雖不情愿與」—行性行為，但她并沒(méi)有表

現(xiàn)出極度的反抗情緒，應(yīng)屬于“半推2就”的認(rèn)同，經(jīng)公安機(jī)關(guān)

及貴院詢問(wèn)查實(shí)并由」—供述，二人進(jìn)行性行為時(shí)，」_先前并沒(méi)

有戴安全套，但在其射精前，及時(shí)戴上安全套，從根本上保證了

_3一不會(huì)再受到更多的傷害，也確實(shí)沒(méi)有造成嚴(yán)重后果，由此可見(jiàn),

」_對(duì)_3_是有所愛(ài)護(hù)的，建議量刑時(shí)以三年有期徒刑為起刑點(diǎn)，

且不宜過(guò)高°故辯護(hù)人萬(wàn)望貴院能夠充分考慮本案的特殊事實(shí)情

況并依法謹(jǐn)慎對(duì)犯罪嫌疑人提起量刑建議。

三、就犯罪嫌疑人態(tài)度而言：

本案犯罪嫌疑人」.對(duì)自己的罪行供認(rèn)不諱，接受公安機(jī)關(guān)及

貴院詢問(wèn)時(shí)如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度誠(chéng)懇，意識(shí)到

了自己的罪過(guò)，表達(dá)了深深的懺悔之意，并得到了被害人_3—的諒

解，」_的主觀惡性及造成的社會(huì)危害結(jié)果都較小，同時(shí)，」_本

人也極為希望司法機(jī)關(guān)能夠?qū)ζ湟婪◤妮p處罰。

綜上所述，犯罪嫌疑人」.涉嫌非法拘禁罪、—罪依法應(yīng)從輕

處罰，建議兩罪并罰處三年至三年六個(gè)月有期徒刑（—罪）及拘役、

管制或剝奪政治權(quán)利（非法拘禁罪，刑罰期限從短為宜）。

以上法律意見(jiàn)，懇請(qǐng)貴院參考并采納！

辯護(hù)人：山東律師事務(wù)所

20_年6月28日

法律建議書(shū)篇5

接受當(dāng)事人的委托，北京京禧律師事務(wù)所指派我作為孫—君的

辯護(hù)人出庭辯護(hù)。通過(guò)反復(fù)的調(diào)查和走訪有關(guān)證人，經(jīng)研究，提

出以下法律意見(jiàn)：

一、啟動(dòng)刑事追訴程序依靠民事訴訟的證據(jù)是本末倒置。

一般情況下，凡由于被告人的行為造成被害人財(cái)產(chǎn)損失，在

刑事訴訟程序里，受害方可以提起附帶民事訴訟。附帶民事訴訟

判決的基礎(chǔ)是刑事訴訟中查明的事實(shí)。若刑事訴訟確認(rèn)被告人的

犯罪行為引起了民事賠償?shù)暮蠊?，其民事訴訟請(qǐng)求便會(huì)得到支持。

反言之，若刑事訴訟宣布被告人無(wú)罪；或由于控方事實(shí)不清、證據(jù)

不足，指控被告人犯罪缺少證據(jù)支持，從而宣布無(wú)罪；或者犯罪事

實(shí)非被告人所為，宣布無(wú)罪，附帶民事訴訟便會(huì)被駁回?？梢?jiàn)，

刑事訴訟是基礎(chǔ)之訴，附帶民訴是派生之訴。

但本案情況并非如此。自案發(fā)至公安機(jī)關(guān)開(kāi)始介入，整整四

年時(shí)間。而這四年之中，被告人從未離開(kāi)過(guò)轄區(qū)一步，可見(jiàn)本案

刑事訴訟的延遲啟動(dòng)，不是客觀原因造成的追訴不能，而是公安

機(jī)關(guān)在案發(fā)之后怠于履行職務(wù)，過(guò)錯(cuò)是在控方。

1、本次刑事訴訟依托的事實(shí)，主要是依賴于“被害人”啟動(dòng)

的民事訴訟查明的結(jié)果。是將民事訴訟的兩審判決書(shū)作為啟動(dòng)刑

事訴訟的主要證據(jù)來(lái)源。

2、而民事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，是低于刑事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的。

民事訴訟的標(biāo)準(zhǔn)是采用的優(yōu)勢(shì)證據(jù)規(guī)則，而刑事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

是更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，他要求認(rèn)定事實(shí)，證據(jù)必須確實(shí)充分，并排

除合理懷疑，本案刑訴追訴的證據(jù)若主要來(lái)源民事訴訟，這是本

末倒置的。

二、本案證據(jù)的組成全部是主觀證據(jù)。

而這種主觀證據(jù)又不能環(huán)環(huán)相扣，互相印證。而是此證人與

彼證人之間的證詞相互沖突，一個(gè)證人之間的前后表述又相互沖

突，整個(gè)主觀證據(jù)體系相互抵觸、排斥。根本推斷不出排他唯一

的結(jié)論。

三、本案缺少客觀證據(jù)。

財(cái)產(chǎn)型的犯罪，特別涉及犯罪行為所直接指向的對(duì)向是

“物”，客觀證據(jù)是必須的！本案的犯罪對(duì)象是被毀壞的

“物”（即樹(shù)木的葉、根、莖等），這個(gè)物是什么樣的？是楊樹(shù)還是

柳樹(shù)？株距多大？行距多寬？直徑多少？是栽在哪塊地上？這塊地地

處何方?是旱地還是水田？多寬多長(zhǎng)？即使是樹(shù)被砍倒了，根還沒(méi)有

挖走，那么樹(shù)樁的根徑有多少？以上種.種關(guān)系到“物”的客觀證

據(jù)，統(tǒng)統(tǒng)沒(méi)有查明。

三、本案基本證據(jù)《涉案物品價(jià)格鑒定(認(rèn)證)結(jié)論書(shū)》是無(wú)

效的。

(1)根據(jù)《價(jià)格鑒定行為規(guī)范》(20_年版)，該鑒定報(bào)告在程

序上嚴(yán)重違法，有可能造成鑒定結(jié)果的重大錯(cuò)誤。如：無(wú)附卷的

檢材資料；鑒定前沒(méi)有聽(tīng)取各方意見(jiàn)；鑒定前沒(méi)到現(xiàn)場(chǎng)勘查；鑒定

人員沒(méi)有在《結(jié)論》上簽字；鑒定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人也沒(méi)有在結(jié)論上簽字

等。

(2)鑒定內(nèi)容缺乏客觀性、真實(shí)性、合法性。

A、委托機(jī)關(guān)有沒(méi)有附送檢材？

B、該檢材是不是取材于案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)?是否封存且經(jīng)在場(chǎng)的證明

人簽名？

C、檢材的收集、保管和存放在何處?何人保管？

2、本案的另一基礎(chǔ)證據(jù)《出警證明》違法，應(yīng)該按證據(jù)規(guī)則

進(jìn)行排除。

(1)出警記錄形成于案發(fā)后半年多，違反法律的辦案期限的規(guī)

定。

(2)無(wú)接警記錄，違反法律的程序規(guī)定。

(3)無(wú)出警記錄和出警人記錄。違反法律的程序規(guī)定。

(4)“派出所到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)”的表述是不確切的，“派出所”作為

一個(gè)組織，是抽象的“人”，抽象的“人”是不可能到現(xiàn)場(chǎng)的！

(5)派出所出警的結(jié)論是：因土地糾紛在有爭(zhēng)議的土地上砍伐

楊樹(shù)，當(dāng)場(chǎng)安排去法院處理。其出警理由并不是因?yàn)槌霈F(xiàn)了刑事

案件，甚至也沒(méi)按治安案件處理。而是“安排去法院處理”。此

結(jié)論和目前的刑事案件的處理方式是互相沖突的。故該證據(jù)對(duì)于

本案無(wú)證明效力。

四、主觀證據(jù)的相互矛盾之處：

筆錄時(shí)間砍伐時(shí)間砍伐用具被砍的樹(shù)的處理結(jié)果被砍數(shù)目

張慶東20—年11月8日16時(shí)當(dāng)時(shí)上午8時(shí)砍刀讓孫相君

拉走當(dāng)柴火燒了一萬(wàn)四五千棵

崔茂國(guó)20_年11月9日9時(shí)上午出來(lái)干活時(shí)是劈柴火的砍

刀砍的讓孫相君的親戚鄰人拉走當(dāng)柴火燒了一萬(wàn)四五千棵

孫相君20—年1月23日11月份具體哪天忘了找人用油鋸

砍的我找人鋸了一部分剩下的我給賣了未定數(shù)目

劉自月20_年2月10日11月份具體哪天忘了用油鋸殺了

一部分殺了一部分還有一部分讓孫相君賣了未定

五、控方證據(jù)重大瑕疵：

1、張慶東、崔茂國(guó)所講的砍伐數(shù)目不符常理常情。據(jù)《出警

證明》和張、崔的陳述：砍伐的時(shí)間是上午8點(diǎn)。那么按時(shí)間推

算，即使是四點(diǎn)開(kāi)始，到8點(diǎn)砍完，砍伐時(shí)間四小時(shí)，即使是每

分鐘砍一棵，一小時(shí)砍60棵，四個(gè)小時(shí)才240棵，兩個(gè)人砍才能

砍480棵，離一萬(wàn)四五千棵還相距甚遠(yuǎn)。

2、根據(jù)“速生楊栽培技術(shù)規(guī)范”和平邑縣的具體栽培實(shí)驗(yàn),

按照通行的株距、行距和壟距的栽培實(shí)例，每畝地一般不超過(guò)2500

棵。

3、張慶東、崔茂國(guó)的證言不合理之處還有：就在砍伐的當(dāng)日

和次日，就斷定“該樹(shù)被孫相君當(dāng)柴火燒了”，或“讓親戚鄰人

當(dāng)柴火燒了”，不符合實(shí)際情況。

六、起訴不符合法律規(guī)定

依照法律、起訴書(shū)起訴的事實(shí)，應(yīng)該做到事實(shí)清楚，證據(jù)確

實(shí)充分，排除合理懷疑，但本起訴書(shū)離法定的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)尚有很大

距離。

1、砍伐樹(shù)木的行為人沒(méi)有查清。

起訴書(shū)稱“20_年11月8日，被告人孫相君等人砍伐該地上

的部分楊樹(shù)苗。”“等人”是誰(shuí)?有多少人？

2、“部分”楊樹(shù)苗是多少，其價(jià)值是否達(dá)到刑事追訴的標(biāo)準(zhǔn)?

是數(shù)額較大還是數(shù)額巨大？

3、“20_年春天又將剩余的樹(shù)苗私自賣掉”。剩余的樹(shù)苗是

多少？私自賣掉的是多少？私自賣掉的樹(shù)苗是不是構(gòu)成損毀他人財(cái)

務(wù)罪？沒(méi)有結(jié)論也沒(méi)有作出法律的評(píng)價(jià)。

七、最后的處理建議

1、被告人砍伐樹(shù)木的當(dāng)時(shí)，該宗土地的使用權(quán)仍在爭(zhēng)議狀態(tài),

被告人砍伐的樹(shù)木是一種權(quán)利待定的樹(shù)木，故行為人實(shí)施砍伐的

對(duì)象，并非法律規(guī)定的“他人財(cái)物”。行為人當(dāng)時(shí)并沒(méi)有損毀“他

人財(cái)產(chǎn)”的直接故意。

2、上述認(rèn)定符合實(shí)際情況。也合當(dāng)時(shí)接警的公安機(jī)關(guān)的認(rèn)定

相吻合。

3、盡管此后的民事判決通過(guò)法律界定的方式確認(rèn)了被砍伐的

是“他人土地上的他人的財(cái)物“，但法律是無(wú)法界定當(dāng)時(shí)行為人

的主觀心理狀態(tài)的。而刑事法律只是懲罰據(jù)有損毀他人財(cái)物的直

接故意目的行為人的。

4、被害人通過(guò)民事訴訟已得到超額的賠償。且已經(jīng)出具了《諒

解書(shū)》，被害人的本意亦不希望被告人再行遭受刑事處罰。

5、被告人已受到超出責(zé)任范圍的經(jīng)濟(jì)懲罰，土地已經(jīng)歸還,

地上附著物已經(jīng)無(wú)償交給被害人。

6、依照“行為人的一個(gè)行為，不應(yīng)接受雙重危險(xiǎn)”的一般法

律原則，公訴機(jī)關(guān)不宜再將其過(guò)往的過(guò)錯(cuò)舊事重提，且該過(guò)錯(cuò)已

經(jīng)得到處理。

特發(fā)表上述法律意見(jiàn)。

此致

平邑縣人民檢察院

提交人：全國(guó)律協(xié)刑事委員會(huì)委員

赴法追索園明圓流失銅獸首中國(guó)律師團(tuán)首席律師

北京京禧律師事務(wù)所主任律師劉洋

年月日

法律建議書(shū)篇6

—市—區(qū)人民檢察院：

《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》、《中華人民共和國(guó)律師法》

的相關(guān)規(guī)定，廣東方典律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人—家屬的委托,

指派我擔(dān)任—涉嫌合同詐騙犯罪一案犯罪嫌疑人—的辯護(hù)人。

作為—的辯護(hù)律師，依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第八十

六條第二款以及《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第三百零九

條的規(guī)定，經(jīng)會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人，查閱相關(guān)法律規(guī)定，本律師認(rèn)為

—不構(gòu)成合同詐騙罪，不應(yīng)該批捕，特提出以下意見(jiàn)懇請(qǐng)貴院予

以考慮。

一、—的供述

本律師依法會(huì)見(jiàn)了犯罪嫌疑人—,其供述：……

二、就—的供述來(lái)看，—不構(gòu)成合同詐騙罪，不應(yīng)該逮捕。

1、從主觀方面來(lái)看，—主觀上不具有非法占有的目的。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條的規(guī)定，合同

詐騙罪主觀方面表現(xiàn)為以非法占有為目的。以非法占有為目的是

指行為人所積極追求的，非法控制他人財(cái)產(chǎn)、并使該財(cái)產(chǎn)的原合

法所有人失去對(duì)財(cái)產(chǎn)控制的目的。

就本案來(lái)講，—僅僅是把他本人的身份證件借給他的親屬在

香港注冊(cè)了一家公司，后又到香港為注冊(cè)的這家公司開(kāi)立了一個(gè)

銀行賬戶。—平時(shí)在老家從事手機(jī)生意，公司注冊(cè)時(shí)—沒(méi)有投

入任何資金，公司成立后—也沒(méi)有參與公司的經(jīng)營(yíng)和管理，更沒(méi)

有從公司獲得任何分紅。公司平時(shí)與哪些客戶有往來(lái)，通過(guò)什么

樣的形式合作，所有這些—均不知曉。所以就主觀方面來(lái)講，—

沒(méi)有任何作案的動(dòng)機(jī)，更沒(méi)有非法占有被害人財(cái)產(chǎn)的目的。

2、從客觀方面來(lái)看，—沒(méi)有參與合同的簽訂和履行，也沒(méi)

有騙取被害人財(cái)物的行為。

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條規(guī)定了五種在簽訂、

履行合同過(guò)程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的行為，分別是（一）以虛

構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；（二）以偽造、變?cè)?、作廢

的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；（三）沒(méi)有實(shí)際履行能

力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事

人繼續(xù)簽訂和履行合同的；（四）收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、

預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的；（五）以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人

財(cái)物的。

就本案來(lái)看，僅僅在20年8月4日應(yīng)其親屬的要求到

香港陪同其親屬到銀行取錢。取錢的過(guò)程中，—僅在銀行門外等

候其親屬，其親屬到銀行取的什么錢、如何取的錢、取了多少錢，

—均不知曉。之后其親屬如何處理在香港所取的錢，—也不知

道，—更沒(méi)有分得任何錢款。對(duì)照《刑法》關(guān)于合同詐騙罪的五

種行為來(lái)看，因?yàn)椤允贾两K沒(méi)有參與公司的任何經(jīng)營(yíng)和管理,

公司是如何與被害人聯(lián)系的業(yè)務(wù)、如何與被害人簽訂的合同、簽

訂合同的內(nèi)容如何以及簽訂合同后公司的履行情況等，—均不知

曉，所以，就客觀方面來(lái)講，—沒(méi)有實(shí)施任何關(guān)于合同詐騙犯罪

的行為。

三、從偵查機(jī)關(guān)了解的情況來(lái)看，更不應(yīng)該逮捕—O

根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第四十七條的規(guī)定，

本律師依法向偵查機(jī)關(guān)了解了—涉嫌合同詐騙罪案件的基本情

況，偵查機(jī)關(guān)之所以對(duì)—采取拘留的強(qiáng)制措施是因?yàn)椤慌浜?/p>

案件的調(diào)查。根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第一百四

十三條的規(guī)定，不應(yīng)該逮捕—O

綜上所述，犯罪嫌疑人—沒(méi)有犯罪的主觀故意，也沒(méi)有實(shí)施

合同詐騙罪客觀方面的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定—不構(gòu)成合同詐騙罪，不

應(yīng)該批捕。本律師希望檢察機(jī)關(guān)能夠認(rèn)真審核—涉嫌合同詐騙犯

罪的呈捕材料，對(duì)—作出不予批捕的決定。

此致

—市—區(qū)人民檢察院

辯護(hù)人：靳海燕

法律建議書(shū)篇7

—區(qū)檢察院批捕科：

受蘇某某的委托和山東中威律師事務(wù)所的指派，我擔(dān)任涉嫌

職務(wù)侵占罪和挪用資金罪的犯罪嫌疑人蘇某某的律師，為其提供

法律幫助。

根據(jù)我們了解的情況，我們認(rèn)為蘇某某不構(gòu)成職務(wù)侵占罪和

挪用資金罪，不應(yīng)對(duì)其批捕，理由如下：

一、蘇某某保管的邵某某20__年1月份交付的回款—萬(wàn)和

20_年2月份王—暫放蘇某某丈夫處的一萬(wàn)元，不構(gòu)成挪用資金

罪

（一）蘇某某沒(méi)有挪用資金的客觀表現(xiàn)

根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用資金罪是公司、企業(yè)

或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金

歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過(guò)3個(gè)月未還的或者

雖未過(guò)3個(gè)月，但數(shù)額較大，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的或者進(jìn)行非法活動(dòng)

的行為。

但邵某某20—年1月份交付蘇某某保管的回款—萬(wàn)和20_

年2月份王海濤暫放蘇某某丈夫處的萬(wàn)元，蘇某某即未歸個(gè)人

使用也未借貸給他人。至于蘇某某在保管期間將款項(xiàng)存入銀行，

只是保管款項(xiàng)的一種合適的方式；至于存為定期還是存為活期，也

只是保管款項(xiàng)的一種基本方式的不同，是盡可能地保證保存款項(xiàng)

期間的孳息。需要說(shuō)明的是，孳息不同于經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)，孳息的產(chǎn)生

具有客觀性，屬于法律事件，利潤(rùn)的產(chǎn)生具有主觀性，屬于法律

行為。將款項(xiàng)放在銀行里以合適的方式保管所產(chǎn)生的孳息，是客

觀上必須產(chǎn)生的，不是進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的。

20_年2月份王—暫存在蘇某某丈夫處的一萬(wàn)元，除上述理

由外，也僅是蘇某某的丈夫給朋友幫忙而已，不能認(rèn)定是蘇某某

所為。

（二）蘇某某也沒(méi)有挪用資金或者侵占上述款項(xiàng)的主觀表現(xiàn)

由于蘇某某提交給偵查機(jī)關(guān)的《經(jīng)營(yíng)部報(bào)備單》證明單位欠

蘇某某獎(jiǎng)金拒不支付這一事實(shí)的存在，可以印證蘇某某保管上述

款項(xiàng)，是因?yàn)樯勰衬潮硎緦⒁源藶榉ùa與公司談判爭(zhēng)取個(gè)人應(yīng)得

的合法利益，其目的非常明確，是為了在爭(zhēng)取權(quán)益的談判中爭(zhēng)取

主動(dòng)，證明其有占為己有或者挪用的主觀故意的證據(jù)不足。由于

談判時(shí)間不能確定，為最大限度地保證款項(xiàng)的孳息，存為定期也

并無(wú)不當(dāng)。

綜上所述，邵某某20__年1月份交付蘇某某保管的回款—萬(wàn)

和20年2月份王海濤暫放蘇某某丈夫處的萬(wàn)元，純屬雙方民

事糾紛，不具備犯罪的構(gòu)成要件。

二、蘇某某沒(méi)有將2.5萬(wàn)元單位財(cái)物非法占為已有的主觀故

意，不構(gòu)成侵占罪。

職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職

務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

根據(jù)蘇某某對(duì)案情的描述：20_年1月邵某某交付給蘇某某

的2.5萬(wàn)元，當(dāng)時(shí)幾個(gè)人說(shuō)得很明確：公司補(bǔ)發(fā)獎(jiǎng)金時(shí)必須將錢

還回公司，不能不認(rèn)帳，蘇某某提交給偵杳機(jī)關(guān)的《經(jīng)營(yíng)部報(bào)備

單》也印證單位欠蘇某某獎(jiǎng)金的事實(shí)。足以證明蘇某某當(dāng)時(shí)接受

這2.5萬(wàn)元，是因?yàn)楣厩纷约簯?yīng)得的獎(jiǎng)金沒(méi)有結(jié)算，雙方存在

經(jīng)濟(jì)糾紛，并沒(méi)有將本單位財(cái)物非法占為己有的故意。

20—年12月份總公司派員來(lái)濟(jì)跟蘇某某談交接及欠蘇某某

的款項(xiàng)的事時(shí)，同意將其墊付的兩萬(wàn)多塊錢先還給她，讓其做交

接工作。蘇某某等人主動(dòng)約他暫時(shí)把交接的工作放一放，抓緊談

工地回款的事，并告訴他從20_.1的那2.5萬(wàn)開(kāi)始每人共收回了

多少錢情況，這是蘇某某在未受到任何壓力的情況下的主動(dòng)所為,

進(jìn)一步印證蘇某某沒(méi)有將2.5萬(wàn)元占為己有的故意。

另，蘇某某等四人合計(jì)所扣該筆10萬(wàn)元，與案發(fā)后蘇某某根

據(jù)財(cái)務(wù)資料整理的此前對(duì)其4人所欠款項(xiàng)8萬(wàn)4千余元是比較接

近的，由此也印證其沒(méi)有將本單位財(cái)物非法占為己有的故意。

三、不對(duì)蘇某某批捕不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性

由于對(duì)于本案的發(fā)生，與蘇某某所在單位拖欠蘇某某等人款

項(xiàng)有直接關(guān)系，雙方存在經(jīng)濟(jì)糾紛，公安機(jī)關(guān)介入前，蘇某某已

經(jīng)主動(dòng)與公司交流;公安機(jī)關(guān)介入后，蘇某某也主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)說(shuō)

明了情況，并在公司沒(méi)有與其結(jié)清獎(jiǎng)金和欠款的情況下，將公司

錢款返給公司。故即使構(gòu)成犯罪，也屬于自首，且情節(jié)特別輕微。

另蘇某某的孩子只有一歲多一點(diǎn)，正在哺乳自己的嬰兒。根據(jù)蘇

某某的上述表現(xiàn)和具體情況，即使其構(gòu)成犯罪，采取取保候?qū)徱?/p>

不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性，符合《刑事訴訟法》第五十一條第一款第

（二）項(xiàng)規(guī)定的取保候?qū)彈l件。

綜上所述，建議檢察機(jī)關(guān)對(duì)蘇某某依法不予批捕。

以上意見(jiàn)請(qǐng)予考慮。

山東中威師事務(wù)所律師

楊統(tǒng)河

法律建議書(shū)篇8

—律師事務(wù)所

法律意見(jiàn)書(shū)

—（一）一字第一號(hào)

—電器股份有限公司：

江蘇一律師事務(wù)所為中華人民共和國(guó)司法行政機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)、

合法設(shè)立的在中華人民共和國(guó)境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師

執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)?，F(xiàn)本所應(yīng)貴司要求，指派本所律師就貴司與江蘇A科

技公司和江蘇A電訊公司買賣合同貨款糾紛案的相關(guān)問(wèn)題，出具

本法律意見(jiàn)書(shū)。

一、本所律師出具本法律意見(jiàn)書(shū)的主要事實(shí)依據(jù)：

1、江蘇A科技公司起訴貴司的《民事起訴狀》；

2、江蘇A電訊公司起訴貴司的《民事起訴狀》；

3、貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處

理意見(jiàn)報(bào)告》；

4、貴司出具的《A財(cái)務(wù)情況》；

5、貴司向一通訊設(shè)備有限公司出具的質(zhì)保金《收據(jù)》；

6、貴司向江蘇A科技公司出具的售后服務(wù)費(fèi)《收據(jù)》；

7、江蘇A科技公司出具的增值稅發(fā)票。

8、雙方20_年7月的對(duì)賬單。

二、本所律師出具本法律意見(jiàn)書(shū)的主要法律依據(jù)：

1、《中華人民共和國(guó)民法通則》；

2、《中華人民共和國(guó)合同法》；

3、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》；

4、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》。

5、《中華人民共和國(guó)增值稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》

三、事由

江蘇A科技公司、江蘇A電訊公司訴貴司的買賣合同糾紛案

件，業(yè)經(jīng)南京市—區(qū)人民法院受理，目前仍在訴訟一審階段。

江蘇A科技公司訴稱：江蘇A科技公司一直向貴司供應(yīng)手機(jī)

及配套產(chǎn)品，貴司尚欠自200_年_月至200_年_月22日期間的貨

款99580元，且其已于200_年_月10日后停止供貨，貴司應(yīng)予歸

還質(zhì)保金20_0元。綜上，貴司應(yīng)合計(jì)返還其119580元。

為證明以上事實(shí)，江蘇A科技公司提交了部分增值稅發(fā)票和

一張售后服務(wù)費(fèi)《收據(jù)》作為證據(jù)。

江蘇A電訊公司訴稱：江蘇A電訊公司在與貴司的長(zhǎng)期業(yè)務(wù)

往來(lái)中于20_年6月18日扣留其10000元作為質(zhì)保金。現(xiàn)雙方

已于20_年終止了業(yè)務(wù)關(guān)系，貴司應(yīng)返還其質(zhì)保金10000元。

為證明以上事實(shí)，江蘇A電訊公司提交了貴司于20_年6月

18日向其出具的質(zhì)保金《收據(jù)》一張作為證據(jù)。

據(jù)貴司的《關(guān)于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意

見(jiàn)報(bào)告》反映，法院目前初步合議認(rèn)為，貴司至今仍然無(wú)法將主

合同提交法庭，不能證明雙方簽訂的為代銷合同還是購(gòu)銷合同，

由于貴司已認(rèn)同來(lái)往的增值稅專用發(fā)票且已合法抵扣。若雙方繼

續(xù)無(wú)法提供主合同，可能會(huì)對(duì)貴司扣留的貨物進(jìn)行鑒定以明案情。

另查，據(jù)雙方對(duì)賬單顯示，貴司確有99580元貨款未與江蘇

A科技公司結(jié)算；但根據(jù)貴司出具的《A財(cái)務(wù)情況》顯示，雙方對(duì)

賬單確認(rèn)的未結(jié)算余額99580元中已包含質(zhì)保金20_0元，且貴

司仍占有庫(kù)存419臺(tái)手機(jī)，合同價(jià)為315140元。

目前，通過(guò)法院調(diào)解，A同意在入要求貴司返還庫(kù)存的前提

下，以10萬(wàn)元一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司（還包括未進(jìn)入

訴訟程序的百得公司）的所有貨款糾紛。

四、本律師發(fā)表的法律意見(jiàn)

根據(jù)上訴事實(shí)，本所律師認(rèn)為，如果繼續(xù)訴訟，需要厘清以

下問(wèn)題：

首先，若是能夠找到主合同，且主合同中約定為代銷關(guān)系，

則貴司與江蘇A科技公司對(duì)于庫(kù)存貨物的結(jié)算可以根據(jù)合同約定

來(lái)解決;如果沒(méi)有約定，在代銷關(guān)系終止后，貴司作為受托人，應(yīng)

將尚未售完的庫(kù)存貨物返還給委托人。

目前，本所律師并不知悉江蘇A科技公司舉證期限是否屆滿,

若未屆滿，則不排除其仍有補(bǔ)充提交相關(guān)證據(jù)材料的可能，加之

法院對(duì)舉證期限的要求并不嚴(yán)格，即當(dāng)前尚不能確定其最終會(huì)提

交何種證據(jù)材料。

其次，若其最終仍未補(bǔ)充提交證據(jù)材料，則法院能否僅僅根

據(jù)“往來(lái)增值稅專用發(fā)票并已合法抵扣”即判定雙方為購(gòu)銷合同

關(guān)系呢？

本所律師認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)增值稅暫行條例》規(guī)

定，作為增值稅征稅范圍內(nèi)的銷售貨物，包括一般的銷售貨物、

視同銷售貨物和混合銷售等幾種情況。所謂視同銷售貨物，是指—

些行為雖然不同于有償轉(zhuǎn)讓貨物所有權(quán)的一般銷售，但基于保障

財(cái)政收入，防止規(guī)避稅法以及保持經(jīng)濟(jì)鏈條的連續(xù)性和課稅的連

續(xù)性等考慮，稅法仍將其視同為銷售貨物的行為，征收增值稅。

其中，將貨物交付他人代銷也是視同銷售貨物的行為，同樣需要

開(kāi)具增值稅專用發(fā)票。

因此，增值稅發(fā)票也并不能排他性地證明合同性質(zhì)必然是購(gòu)

銷合同。需要結(jié)合其他因素綜合判斷合同性質(zhì)。

增值稅一般納稅人申請(qǐng)抵扣的防偽稅控系統(tǒng)開(kāi)具的增值稅專

用發(fā)票，必須自該專用發(fā)票開(kāi)具之日起90日內(nèi)到稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)證，

否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。增值稅一般納稅人認(rèn)證通過(guò)的防偽稅控

系統(tǒng)開(kāi)具的增值稅專用發(fā)票，應(yīng)在認(rèn)證通過(guò)的當(dāng)月按照增值稅有

關(guān)規(guī)定核算當(dāng)期進(jìn)項(xiàng)稅額并申報(bào)抵扣，否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。

據(jù)此，買方接收增值稅發(fā)票或?qū)⒃鲋刀惏l(fā)票抵扣的行為并不能證

明其已經(jīng)收到貨物。即使賣方有證據(jù)證明其已經(jīng)將增值稅發(fā)票交

付給買方，也不能完整排他地證明賣方已經(jīng)將貨物交付于買方。

通常在實(shí)踐中，法院會(huì)根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則并結(jié)合案件的其它證據(jù)

和情況推定一種事實(shí)的存在。開(kāi)具發(fā)票的一方當(dāng)事人以增值稅發(fā)票

作為證據(jù)，如接受發(fā)票的一方當(dāng)事人已將發(fā)票予以入賬或者補(bǔ)正、

抵扣，且對(duì)此行為又不能提出合理解釋的或舉出證據(jù)反駁的，則

通常開(kāi)票方所主張的合同關(guān)系的成立及履行事實(shí)可以得到確認(rèn)。

因此，若屆時(shí)江蘇A科技公司間補(bǔ)交的相關(guān)證據(jù)能夠初步印證貴

司與其存在購(gòu)銷合同關(guān)系，結(jié)合貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇A

公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見(jiàn)報(bào)告》中關(guān)于法院目前傾向性意

見(jiàn)的表述，則法院認(rèn)定為購(gòu)銷合同的可能性較大。

再次，若雙方最終被認(rèn)定為存在購(gòu)銷合同關(guān)系，則根據(jù)貴司

出具的《A財(cái)務(wù)情況》顯示，江蘇A科技公司有權(quán)另行主張庫(kù)存的

419臺(tái)貨的貨款，金額為315140元。當(dāng)然，其是否能夠完成舉證

義務(wù)（包括訴訟時(shí)效的舉證義務(wù)），并不在本所律師能夠判斷和掌

控的范圍。

最后，無(wú)論是被認(rèn)定為代銷關(guān)系還是購(gòu)銷關(guān)系，江蘇A科技

公司若能向法院補(bǔ)充提交20—年7月由貴司出具的《對(duì)賬單》原

件，則對(duì)雙方尚未結(jié)算金額為99580元是確定的.至于貴司在《A

財(cái)務(wù)情況》中陳述:雙方對(duì)賬單確認(rèn)的未結(jié)算余額99580元中已包

含質(zhì)保金20_0元，若要得到法院支持，貴司應(yīng)補(bǔ)充提交相關(guān)證

據(jù)材料.若不能補(bǔ)充，則貴司可根據(jù)向江蘇A科技公司出具的款項(xiàng)

為20_0元的《收據(jù)》中收款事由為“售后服務(wù)費(fèi)”而非“質(zhì)保

金”，結(jié)合交易習(xí)慣來(lái)作合理抗辯。

至于江蘇A電訊公司訴稱的返還1萬(wàn)元質(zhì)保金的訴請(qǐng)，本所

律師認(rèn)為，目前尚無(wú)證據(jù)表明江蘇A電訊公司與貴司發(fā)生合同關(guān)

系的終止日期，也沒(méi)有證據(jù)表明在20_年6月22日后向我司主

張過(guò)權(quán)利，不能以貴司與其關(guān)聯(lián)公司之間存在經(jīng)濟(jì)往來(lái)即認(rèn)定其

訴訟時(shí)效的中斷，因此，建議以“超過(guò)一般訴訟時(shí)效”作為抗辯

理由。

綜上，本所律師認(rèn)為，在找到主合同以前，建議以調(diào)解結(jié)案

的姿態(tài)請(qǐng)求法院協(xié)調(diào)，若能按照貴司H具的《關(guān)于我司與江蘇A

公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見(jiàn)報(bào)告》中陳述的調(diào)解方案談判（即

對(duì)方同意在不要求貴司返還庫(kù)存的前提下，在10萬(wàn)元以內(nèi)（注：具

體數(shù)額請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)批示）一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司（還包括未

進(jìn)入訴訟程序的百德公司）的所有貨款糾紛）?？梢钥紤]接受！

提示：若對(duì)方（包括但不限于江蘇A科技公司、江蘇A電訊公

司、百德公司）提出的一次性打包解決所有貨款糾紛，貴司能夠接

受，則建議可由其他相關(guān)公司（包括江蘇A電訊公司、百德公司等）

向貴司出具《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書(shū)》，待債權(quán)集中于江蘇A科技公司名

下后，由貴司與江蘇A科技公司通過(guò)協(xié)商一并解決。

五、聲明與承諾

1、本法律意見(jiàn)書(shū)所載事實(shí)來(lái)源于本法律意見(jiàn)書(shū)出具之日前貴

司的陳述和貴司提交的相關(guān)材料.貴司應(yīng)保證，已向本所律師提供

了出具本法律意見(jiàn)書(shū)所必需的全部有關(guān)事實(shí)材料，并且提供的所

需文件均真實(shí)、合法、有效、完整，并無(wú)任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳

述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實(shí)，所有的復(fù)印

件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見(jiàn)書(shū)出具后，

貴司發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)材料或者案件有新情況發(fā)生，請(qǐng)及時(shí)與本所律

師聯(lián)系，本所律師將根據(jù)新的證據(jù)材料和新的進(jìn)程重新制作《法

律意見(jiàn)書(shū)》。

2、本法律意見(jiàn)書(shū)中對(duì)有關(guān)對(duì)賬單、財(cái)務(wù)報(bào)告、處理意見(jiàn)報(bào)告

中這些內(nèi)容的引述，并不表明本所律師對(duì)該等內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)

確性、合法性作出任何判斷或保證。

3、本法律意見(jiàn)書(shū)僅根據(jù)并依賴于本法律意見(jiàn)書(shū)出具之日公布

并生效的相關(guān)法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國(guó)的法律、法規(guī)、

規(guī)章出具。本所不能保證在本法律意見(jiàn)書(shū)出具之后所公布生效的

任何法律、法規(guī)、規(guī)章對(duì)本法律意見(jiàn)書(shū)不產(chǎn)生影響。

4、本所律師已經(jīng)嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉、盡職、

誠(chéng)信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見(jiàn)書(shū)的出具涉及到對(duì)法官自由裁量權(quán)

的評(píng)價(jià)，而法官依據(jù)自由裁量權(quán)最終作出何種判決并非律師所能

掌控。對(duì)此，特提示貴司對(duì)本意見(jiàn)持審慎采信態(tài)度。

5、本文件僅應(yīng)貴司要求，供貴司參考，切勿外傳。

.律師事務(wù)所

律師：—

一年一月一日

法律建議書(shū)篇9

李：

北京市律師事務(wù)所依法接受經(jīng)