第三章破產(chǎn)財產(chǎn)管理

【導語】

破產(chǎn)法的首要目標即在于實現(xiàn)債務人財產(chǎn)

在全體債權人之間的公平清償，因此，如何界

定債務人財產(chǎn)的范圍，如何在破產(chǎn)分配前保護、

管理好債務人的財產(chǎn)就成為破產(chǎn)法首先應當予

以明確規(guī)定的問題。

本章的學習重點為破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍、破產(chǎn)

管理人的職權以及破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏姆?/p>

圍。

第一節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)

一、債務人財產(chǎn)與破產(chǎn)財產(chǎn)概述

債務人財產(chǎn)指破產(chǎn)案件受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)與財產(chǎn)權利，以及破產(chǎn)

案件受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務人取得的財產(chǎn)及財產(chǎn)權利。債務人財產(chǎn)在破產(chǎn)

宣告后，稱為破產(chǎn)財產(chǎn)。

二、破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成條件

根據(jù)我國的法律規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)必須具備以下條件：

（一）必須是債務人可以獨立支配的財產(chǎn)

從民法意義上說，破產(chǎn)財產(chǎn)必須是債務人享有完全處分權的財產(chǎn)。

就會計制度而言，債務人的資產(chǎn)包括所有者權益和負債，所有者權益包括投

資者的投資、留在企業(yè)內(nèi)的公積金以及未分配的利潤，其對應的財產(chǎn)是債務人可

以獨立支配的；與負債對應的財產(chǎn)，若為金錢或其他可消耗物的具體形態(tài)，則應

屬于可支配財產(chǎn)。

（二）必須是破產(chǎn)程序終結(jié)前屬于破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)

此要件包含兩層含義：

1.以破產(chǎn)申請受理為時間界限，在此之前已經(jīng)合法處分的財產(chǎn)或財產(chǎn)權利

不能列入破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍；

2.破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)和財產(chǎn)權利，也屬于破產(chǎn)

財產(chǎn)，如在破產(chǎn)程序中債務人的債務人清償?shù)膫鶆眨瑐鶆杖双@得的投資收益等。

（三）必須是可以依破產(chǎn)程序強制清償?shù)呢敭a(chǎn)

此要件也有兩層含義：

1.這些財產(chǎn)必須是根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定的清償）順序用于清償?shù)呢敭a(chǎn)。已經(jīng)設立

了擔保物權的財產(chǎn)，除非擔保物權人放棄行使優(yōu)先受償權，否則不應作為破產(chǎn)財

產(chǎn)處理。

2.這些財產(chǎn)依其性質(zhì)必須是可以強制執(zhí)行的，即可以由法院依法扣押、查

封、凍結(jié)、變賣。對于國家明確規(guī)定的禁止流通物，不得強制執(zhí)行，因而不得列

入破產(chǎn)財產(chǎn)，如槍支彈藥等。

三、破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍

依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第30條規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)包括：

（一）債務人在破產(chǎn)申請受理時所有的或者經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)

國有企業(yè)對于其經(jīng)營管理的財產(chǎn)并無所有權，但根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)

法》的規(guī)定，由國家授權企業(yè)享有處分權的資產(chǎn)也屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，我國法

律規(guī)定的破產(chǎn)財產(chǎn)并不局限于破產(chǎn)人享有所有權的財產(chǎn)。

應注意的是，并非所有由破產(chǎn)人占有的財產(chǎn)均為破產(chǎn)財產(chǎn)。例如，破產(chǎn)人基

于某種合法或非法原因而占有的屬于他人的財產(chǎn)，如租賃財產(chǎn)、借用財產(chǎn)、保管

財產(chǎn)、委托經(jīng)營財產(chǎn)，以及因無因管理、不當?shù)美蚯謾嘈袨槎加械呢敭a(chǎn)等，

不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

（二）債務人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)

這在立法上被稱為“膨脹主義”，此種立法例因擴大了破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍而對

破產(chǎn)債權人的清償利益提供了較為充分的保障。與“膨脹主義”相對的“固定主

義”立法例將破產(chǎn)財產(chǎn)局限于破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告時所擁有的財產(chǎn)，而將債務人在

破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)排除在破產(chǎn)財產(chǎn)之外，其主要目的在于

幫助破產(chǎn)人實現(xiàn)復興，維護破產(chǎn)宣告前后新舊債權人的公平受償。世界多數(shù)國家

采取了膨脹主義的立法，對債權人提供了較為周密的保護。在破產(chǎn)免責發(fā)展為現(xiàn)

代破產(chǎn)立法的一大趨勢的前提下，膨脹主義有助于更好地實現(xiàn)破產(chǎn)免責的基本精

神，在保護債務人的同時又給予了破產(chǎn)債權人利益以更多的考量。

四、破產(chǎn)財產(chǎn)的除外規(guī)定

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》和《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，

共有九種財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，大體可以分為以下六類：

1.債務人占有但所有權由他人享有的財產(chǎn)。根據(jù)破產(chǎn)法的相關規(guī)定，這類

財產(chǎn)的真正所有權人在債務人破產(chǎn)時?，可以行使取回權，而不受破產(chǎn)程序的約束。

這類財產(chǎn)在實踐中主要表現(xiàn)為債務人基于倉儲合同、保管合同、加工承攬合同、

?委托交易、2代銷、借用、寄存、租賃等法律關系占有、使用的他人財產(chǎn)。

2.擔保物及擔保物的代位物。債務人的財產(chǎn)如果被設立了擔保物權，如抵

押權、質(zhì)權和留置權，那么這些財產(chǎn)按照我國破產(chǎn)法的規(guī)定就不再屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，

但擔保權人放棄優(yōu)先受償權或者優(yōu)先償付被擔保債權后剩余部分的擔保物，仍然

屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

擔保物權具有代位性，所以擔保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等

代位物，仍然屬于擔保財產(chǎn)，擔保權人對于這部分財產(chǎn)仍然享有優(yōu)先受償權。因

此，在破產(chǎn)宣告時如果擔保物滅失后得到了補償，那么這部分補償財產(chǎn)也不屬于

破產(chǎn)財產(chǎn)。

3.存在法定優(yōu)先權的財產(chǎn)，但權利人放棄優(yōu)先受償權或者優(yōu)先償付特定債

權剩余的部分除外。法定優(yōu)先權依法產(chǎn)生，而不能依約定產(chǎn)生。法定優(yōu)先權人依

?這里的加工承攬僅限于定作人提供原料的來料加工合同，只有這種情況下，產(chǎn)品的所有權才屬于定作人。

2基于委托交易關系占有的財產(chǎn)最典型的是保證金以內(nèi)金錢財產(chǎn)和行紀等間接代理關系占有的動產(chǎn)，前者如

股民保證金、開證保證金、定金，后者如寄售品、代理商代理進口的貨物，在已有的證券公司和外貿(mào)公司

破產(chǎn)案件中，這些財產(chǎn)均未作為破產(chǎn)財產(chǎn)處理。

法享有的優(yōu)先受償權與擔保物權相似，所以參照破產(chǎn)法關于擔保物不屬于破產(chǎn)財

產(chǎn)的規(guī)定，存在法定優(yōu)先權的財產(chǎn)也不應列入破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍。比如，我國《合

同法》第286條規(guī)定的建設工程承包合同中，承包人對所建工程享有的工程款優(yōu)

先權。3由于法定優(yōu)先權所保障的債權額通常均低于存在法定優(yōu)先權的財產(chǎn)的價

值，所以實踐中通常的作法是，通過拍賣方式將財產(chǎn)變現(xiàn)后分割價款，優(yōu)先清償

法定優(yōu)先權所保障的債權，剩余部分列入破產(chǎn)財產(chǎn)。

4.所有權已發(fā)生轉(zhuǎn)移或者應當向他人轉(zhuǎn)移所有權的財產(chǎn)。一般說來，特定

物買賣合同中，物之所有權通常在合同訂立后就發(fā)生轉(zhuǎn)移，相對人取得所有權從

而享有取回權。但如果買方?jīng)]有支付對價，則賣方可以行使抗辯權，所以，《關

于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》特別強調(diào)以相對人支付全部對價為條件，

即只有在相對人完全支付對價時，相對人才有取回權，該財產(chǎn)也才不列入破產(chǎn)財

產(chǎn)c

另一種情況下，一些須經(jīng)過產(chǎn)權登記才發(fā)生所有權轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)，雖然尚未辦

理產(chǎn)權證或者產(chǎn)權過戶手續(xù)，但已向買方交付，這類財產(chǎn)也不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

5.因所有權保留約定而未取得所有權的財產(chǎn)。所有權保留合同中，實際上

發(fā)生了所有權和占有的分離，并將這種分離作為對買方履約的擔保。在買方破產(chǎn)

時，賣方基于保留的所有權享有對標的物的取回權，對買方已經(jīng)支付的款項，由

賣方結(jié)算后將剩余的返還買方；買方的破產(chǎn)清算組如果愿意繼續(xù)履行買賣合同支

付剩余款項的，可以用實際支付余款來對抗賣方的取回權。這一規(guī)則逆向適用則

可以應用于賣方破產(chǎn)的情形下，買方對抗賣方清算組行使取回權。

6.其他不屬于債務人的財產(chǎn)

在以上五種財產(chǎn)之外，《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》還規(guī)定：

專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)和企業(yè)工會所有的財產(chǎn)不得作為破產(chǎn)財產(chǎn)處理。前

者如國有劃撥土地，'后者僅限丁企業(yè)內(nèi)工會和其他黨群組織擁有明確所有權的

財產(chǎn)，而其占用的破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，仍應屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。345

3我國法定優(yōu)先權還有《海商法》第22條規(guī)定的船舶優(yōu)先權。

4《城市房地產(chǎn)管理法》第39條規(guī)定：“以劃撥方式取得土地使用權的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，應當按照國務院

規(guī)定，報有批準權的人民政府審批。有批準權的人民政府準予轉(zhuǎn)讓的，應當由受讓方辦理土地使用權出讓

手續(xù)，并依照國家有關規(guī)定繳納土地使用權出讓金?！?/p>

5參見《國有企業(yè)試行破產(chǎn)有關財務問題的暫行規(guī)定》（財政部1996年8月20H發(fā)布）第六項之（囚）。

第二節(jié)管理人

一、管理人的法律地位

二、我國《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》中的清算組

三、《企業(yè)破產(chǎn)法》中的管理人

第三節(jié)撤銷權和追回權

一