法律職業(yè)資格試主觀題試卷（刑法）模

擬試卷14

一、論述題（本題共4題，每題L0分，共4分。）

1、如何理解《刑法》第50條“死緩變更”第1款的規(guī)定？

標(biāo)準(zhǔn)答案：如何理解“故意犯罪，情節(jié)惡劣”的規(guī)定？這里應(yīng)根據(jù)死緩制度的精神與

目的予以理解和認(rèn)定。在應(yīng)當(dāng)判處死刑的前提下，對犯罪人適用死緩制度的重要原

因之一是犯罪人還具有改善的可能。因此，只有當(dāng)故意犯罪本身的情節(jié)惡劣，并且

表明其抗拒改造情節(jié)惡劣時，才能執(zhí)行死刑。這里始終要明確，《刑法修正案

（九）》對本條做出修改，增加“情節(jié)惡劣”四個字，就是出于進(jìn)一步提高死刑門檻的

目的。死緩考驗(yàn)期內(nèi)故意犯罪情節(jié)惡劣的，是否需要2年期滿后才能執(zhí)行死刑？從

文理上看，故意犯罪情節(jié)惡劣的，似乎無須等到2年期滿以后就可以執(zhí)行死刑。但

是，根據(jù)近幾年來國家刑事法律的死刑罪名減少的立法動態(tài)以及司法實(shí)踐中一貫奉

行的“少殺、慎殺”的嚴(yán)格控制與適用死刑的刑事政策，為了減少死刑，這里應(yīng)當(dāng)承

認(rèn)犯罪2年期滿以后再執(zhí)行死刑的合理性。解釋為2年期滿以后再執(zhí)行死刑，并非

簡單地出于讓犯罪人多存活幾天的目的，而是出于具有減少執(zhí)行死刑可能性的目

的。這里涉及先故意犯罪后有重大立功表現(xiàn)時應(yīng)如何處理的問題。如果認(rèn)為即使故

意犯罪后也要等到2年期滿以后執(zhí)行死刑，那么，犯人便可能通過重大立功免除死

刑的執(zhí)行。這正好實(shí)現(xiàn)了減少死刑執(zhí)行的理念與目的。死緩考驗(yàn)期內(nèi)先重大立功

后又故意犯罪，情節(jié)惡劣的，應(yīng)如何處理？這恐怕是一個需要通過正式的法律解釋

來解決的一個問題。我們認(rèn)為，在這種情況下，一般應(yīng)根據(jù)罪刑法定原則的精神，

做出有利于保障犯罪人雙益的選擇,應(yīng)限制死刑執(zhí)行權(quán)的適用.不得執(zhí)行死刑.這

里，除非是在出現(xiàn)了沒有重大立功表現(xiàn)且故意犯罪情節(jié)惡劣的情況下，才成就報請

最高人民法院核準(zhǔn)后執(zhí)行死刑的情形。由于犯罪人雖有重大立功表現(xiàn)，但是故意犯

罪情節(jié)惡劣，因而在2年期滿以后，不應(yīng)對其減為有期徒刑，而應(yīng)減為無期徒刑。

死緩考驗(yàn)期內(nèi)先故意犯罪后又重大立功的，應(yīng)如何處理？這種情況下，應(yīng)當(dāng)是先重

新計(jì)算死刑緩期執(zhí)行期間，重新計(jì)算的2年期滿后，再減為25年有期徒刑。死緩

考驗(yàn)期內(nèi)先重大立功后乂故意犯罪的，應(yīng)如何處理？這種情況下，還是重新計(jì)算死

刑緩期執(zhí)行期間，重新計(jì)算的2年期滿后，再減為25年有期徒刑。因?yàn)樵谙鹊乃?/p>

刑緩期執(zhí)行期間與新確立的死刑緩期執(zhí)行期間，性質(zhì)相同，都屬于死刑緩期執(zhí)行，

所以，犯罪人仍符合“在死刑緩期執(zhí)行期間，確有重大立功表現(xiàn)''的條件。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

2、論述我國刑法規(guī)定的自首制度。

標(biāo)準(zhǔn)答案：自首是指犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的行為。被采取強(qiáng)制

措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人

其他罪行的，以自首論。自首分為一般自首和特別自首兩種。（1）一般自首的成立

條件：①自動投案；②如實(shí)供述自己的罪行。（2）特別自首的成立條件：①主體

必須是被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯；②必須如實(shí)供

述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行。（3）自首的法律后果：①一般自首的，可以

從輕、減輕處罰；②犯罪較輕又自首的，可以免除處罰。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

3、使用假幣罪與盜竊罪的關(guān)系。

標(biāo)準(zhǔn)答案：在此討論的問題是，行為人使用真實(shí)有效的信用卡或存折，通過ATM

成功存入假幣，然后從其他ATM中取出真幣的行為，應(yīng)當(dāng)如何處理?本書觀點(diǎn)

是，行為人通過ATM存入假幣的行為構(gòu)成使用假幣罪，其后從ATM上取出真幣

的行為構(gòu)成盜竊罪。第一，ATM是供存款人存款、取款的機(jī)器，在此時由此人存

入的現(xiàn)金，在彼時就被他人取走或者被銀行利用。所以，將假幣存入ATM完全屬

于將假幣作為真幣置于流通的使用行為。第二，行為人在存入假幣時，旨在使自己

的銀行債權(quán)增加。在此意義上說，行為人是將假幣作為手段使自己獲得銀行債權(quán)。

但是，即使行為人完全放棄債權(quán)，其將假幣先于流通的行為，也侵害了貨幣的公共

信用，具有值得科處刑罰的違法性。退一步說，即使行為人用某種辦法將假幣置于

ATM,而自己不獲得債權(quán)，該行為也因?yàn)榍趾α素泿诺墓残庞茫档每铺幮?/p>

罰。第三，通過存入假幣而獲取銀行債權(quán)的行為，與后面的從ATM中取出真幣的

行為，所指向的對象不同（前者為財(cái)產(chǎn)性利益，后者為貨幣），所以，不能因?yàn)樾袨?/p>

人之前非法獲取了銀行債權(quán)，就否認(rèn)后面從ATM取款的行為成立盜竊罪。第四，

存入假幣行為侵害的是貨幣的公共信用，從ATM中取出真幣的行為侵害的是果行

財(cái)產(chǎn)。行為人明顯實(shí)施了兩個行為，具有兩個故意，而且二者之間并不存在所謂類

型性的牽連關(guān)系，也不屬于其他應(yīng)當(dāng)以一罪論處的情形，故應(yīng)數(shù)罪并罰。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

4、試述故意殺人罪的構(gòu)成特征與認(rèn)定。

標(biāo)準(zhǔn)答案：故意殺人罪，是指故意非法剝奪他人生命的行為「本罪具有如下構(gòu)成特

征：（1）本罪侵犯的客體是他人的生命權(quán)利，這是故意殺人罪區(qū)別于其他侵犯人身

權(quán)利罪的最本質(zhì)特征，也是本罪成為最嚴(yán)重的侵犯公民人身權(quán)利的根據(jù)所在。（2）

本罪在客觀方面表現(xiàn)為非法剝奪他人生命的行為。首先，行為人必須具有剝奪他人

生命的行為。故意殺人罪的行為一般表現(xiàn)為作為，但也有以不作為形式實(shí)施的。其

次，剝奪他人生命的行為必須是非法的。這是區(qū)分合法行為與故意殺人罪的關(guān)鍵所

在。最后，直接故意殺人罪的既遂和間接故意殺人罪的既遂，以被害人死亡為要

件。但是，只有查明行為人的危害行為與被害人死亡的結(jié)果之間具有因果關(guān)系，才

能斷定行為人負(fù)直接故意殺人罪既遂或間接故意殺人罪罪責(zé)具有客觀基礎(chǔ)。（3）本

罪的主體為一般主體。艱據(jù)《刑法》第17條第2款的規(guī)定，已滿14周歲不滿16

周歲的人也可構(gòu)成本罪。（4）本罪在主觀方面要求行為人具有非法剝奪他人生命的

故意，包括直接故意和間接故意。認(rèn)定本罪時，應(yīng)注意以下兩個問題：（1）致人自

殺、幫人自殺行為的定性。逼迫、誘騙他人自殺，是指利用某種權(quán)力、經(jīng)濟(jì)或親屬

關(guān)系上的優(yōu)勢，采取暴力、脅迫方法，故意置他人于走投無路，逼迫其自殺，或者

利用被害人自身思想愚昧等弱點(diǎn)，采用欺騙的方法誘惑他人自殺的行為。這也是典

型的借被害人之手殺被害人，應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪定罪處罰。在他人決意自殺后，為

其提供幫助的，構(gòu)成故意殺人罪，但量刑時應(yīng)適當(dāng)從寬。（2）相約自殺的案件的定

性。相約自殺，是指二人以上相互約定自愿共同自殺的行為。如果相約各方面均自

殺身亡的，自然不存在刑事責(zé)任問題。對于其他相約自殺的案件，則應(yīng)根據(jù)具體情

況分別處理：其一，如果相約對方各自實(shí)施自殺行為，其中一方死亡，另一方自殺

未逞，未逞一方并不負(fù)刑事責(zé)任，不能認(rèn)定未逞一方犯有故意殺人罪。其二，如果

相約自殺，其中一方受咽先殺死對方，繼而自殺未逞的，應(yīng)以故意殺人罪論處，但

是量刑時可以從寬處罰。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

二、名詞解釋（本題共75題，每題7.0分，共75分。）

5、排除犯罪的事由

標(biāo)準(zhǔn)答案：指行為人的行為雖然在客觀上造成了一定的損害結(jié)果，似乎符合某些犯

罪的客觀構(gòu)成要件，但實(shí)際上沒有犯罪的社會危害性，并不符合犯罪構(gòu)成，依法不

成立犯罪的客觀情況。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

6、犯罪中止

標(biāo)準(zhǔn)答案：在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

7、從犯

標(biāo)準(zhǔn)答案：在共同犯罪中起次要或者輔助作用的。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

8、連續(xù)犯

標(biāo)準(zhǔn)答案：基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)實(shí)施性質(zhì)相同的獨(dú)立成立犯罪的數(shù)

個行為，觸犯同一罪名的情況。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

9、刑事責(zé)任的解決

標(biāo)準(zhǔn)答案：刑事責(zé)任的解決，指對業(yè)已產(chǎn)生的刑事責(zé)任予以處理，使刑事責(zé)任得以

終結(jié)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

10、刑罰目的

標(biāo)準(zhǔn)答案：國家制定、適用、執(zhí)行刑罰的目的，即國家的刑事立法采用刑罰作為對

付犯罪現(xiàn)象的強(qiáng)制措施及其具體適用和執(zhí)行預(yù)期實(shí)現(xiàn)的效果。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

11、拘役

標(biāo)準(zhǔn)答案：指短期剝奪犯罪人的人身自由，由公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行并對受刑人進(jìn)行勞

動改造的刑罰方法。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

12、宣揚(yáng)恐怖主義、極端主義，煽動實(shí)施恐怖活動罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：宣揚(yáng)恐怖主義、極端主義，煽動實(shí)施恐怖活動罪，是指實(shí)施以制作、散

發(fā)宣揚(yáng)恐怖主義、極端主義的圖書、音頻視頻資料或者其他物品，或者通過講授、

發(fā)布信息等方式宣揚(yáng)恐怖主義、極端主義的，或者煽動實(shí)施恐怖活動的行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

13、持有、使用假幣罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：持有、使用假幣罪，是指明知是偽造的貨幣而持有、使用，數(shù)額較大的

行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為持有、使用數(shù)額較大的假幣的行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

14、聚眾沖擊軍事禁區(qū)罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：聚眾沖擊軍事禁區(qū)罪是指聚眾沖擊軍事禁區(qū)，嚴(yán)重?cái)_亂軍事禁區(qū)秩序的

行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

15、對有影響力的人行賄罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：對有影響力的人行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員的近

親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，或者向離職的國家工作人員或者其

近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人行賄的行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

16、幫助犯罪分子逃避處罰罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：負(fù)有查禁犯罪活動職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員向犯罪分子通風(fēng)報信、提供

便利，幫助犯罪分了逃避處罰的行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

17、非法獲取軍事秘密罪

標(biāo)準(zhǔn)答案：非法獲取軍事秘密罪，是指以竊取、刺探、收買方法，非法竊取軍事秘

密的行為。本罪的客體是國家和軍隊(duì)的軍事秘密制度。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

18、假想防衛(wèi)

標(biāo)準(zhǔn)答案：假想防衛(wèi)是由行為人由于因誤認(rèn)為自身受到不法侵害而實(shí)施防衛(wèi)，結(jié)果

造成傷害的行為。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

19、轉(zhuǎn)化型搶劫

標(biāo)準(zhǔn)答案：轉(zhuǎn)化型搶劫，是指犯盜竊、詐騙、搶奪罪的行為人，為窩藏贓物、抗拒

抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，按搶劫罪處理的情形。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

三、簡答題（本題共9題，每題7.0分，共9分。）

20、罪刑法定原則在我國刑法立法上的體現(xiàn)有哪些？

標(biāo)準(zhǔn)答案：罪刑法定原則在我國刑法立法上的體現(xiàn)（1）我國刑法采取成文法而排斥

習(xí)慣法，習(xí)慣法不是我國刑法的淵源，1997年《刑法》對罪刑法定原則的表述，

不僅要求犯罪法定化，而且要求刑罰法定化。（2）1997年修訂的《刑法》對各種犯

罪進(jìn)一步作了明確、具體的規(guī)定，取消了關(guān)于類推制度的規(guī)定。在這個問題上，我

國刑法與罪刑法定原則的禁止類推的派生原則也完全相符合。（3）我國刑法關(guān)亍溯

及力問題上采取從舊兼從輕原則，即原則上適用舊法，但新法不認(rèn)為是犯罪或者處

刑較輕的，適用新法，這是符合罪刑法定原則的。（4）我國立法機(jī)關(guān)對明確性原則

相當(dāng)重視。（5）我國《刑法》第13條明文規(guī)定了犯罪的定義，同時規(guī)定“但是情節(jié)

顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪“，為我們判斷犯罪的規(guī)定是否適當(dāng)提供了科

學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)。殘酷的刑罰與我國刑法的性質(zhì)完全不能相容，因而在我國刑法中沒有也

不可能存在.罪刑的相當(dāng)已作為我國刑法的基本原則在刑法中明文加以規(guī)定.

知識點(diǎn)解析：暫無解析

21、犯罪具有哪些基本特征？

標(biāo)準(zhǔn)答案：犯罪具有如下三個基本特征：（1）嚴(yán)重的社會危害性指行為對刑法所保

護(hù)的社會關(guān)系造成實(shí)際危害或現(xiàn)實(shí)威脅的特征。行為具有嚴(yán)重的社會危害性是犯罪

的本質(zhì)特征。（2）刑事違法性，指違反刑法條文中所包含的刑法規(guī)范，也可以說是

行為符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成。（3）應(yīng)受刑罰處罰性，指行為具有應(yīng)當(dāng)受到刑罰處

罰的性質(zhì)，是對具有嚴(yán)重社會危害性和刑事違法性的行為的評價。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

22、以犯罪構(gòu)成中行為的社會危害性程度為標(biāo)準(zhǔn)，犯罪構(gòu)成可以分為哪兩類？

標(biāo)準(zhǔn)答案：以犯罪構(gòu)成中行為的社會危害性程度為標(biāo)準(zhǔn)：普通的犯罪構(gòu)成與派生的

犯罪構(gòu)成。（1）普通的犯罪構(gòu)成，也可稱為原始的犯罪構(gòu)成，指刑法條文對具有通

常社會危害程度的行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成。（2）派生的犯罪構(gòu)成，指以普通的犯罪

構(gòu)成為基礎(chǔ)，由于具有嚴(yán)重或較輕社會危害程度的情節(jié)而從普通的犯罪中分化出來

的犯罪構(gòu)成。它包括嚴(yán)重的犯罪構(gòu)成和減輕的犯罪構(gòu)成。①嚴(yán)重的犯罪構(gòu)成指由

于犯罪主體、犯罪情節(jié)或危害結(jié)果不同，行為的社會危害性因而增大，相應(yīng)地規(guī)定

加重刑罰或從重處罰的犯罪構(gòu)成。②減輕的犯罪構(gòu)成指由于犯罪情節(jié)較輕，行為

的社會危害程度因而較小，相應(yīng)地規(guī)定減輕刑罰的犯罪構(gòu)成。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

23、簡述假釋的考驗(yàn)期以及考察的內(nèi)容。

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）假釋的考驗(yàn)期：①有期徒刑假釋的考驗(yàn)期限，為沒有執(zhí)行完畢的刑

期：②無期徒刑的假釋考驗(yàn)期限為10年。（2）假釋的考察內(nèi)容：①遵守法律、行

政法規(guī)，服從監(jiān)督；②按照監(jiān)督機(jī)關(guān)的規(guī)定報告自己的活動情況；③遵守監(jiān)督機(jī)

關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定；④離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)監(jiān)督機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

24、簡述我國刑法關(guān)于追訴時效延長的規(guī)定。

標(biāo)準(zhǔn)答案：追訴時效的延長，是指在追訴時效進(jìn)行期間，因?yàn)榘l(fā)生法律規(guī)定的事

由，而使追訴時效無限延伸的制度。我國刑法規(guī)定了兩種追訴時效延長的情況：

第一，《刑法》第88條第1款規(guī)定：、、在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)立

案偵查或者人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限

制?！钡诙缎谭ā返?8條第2款規(guī)定：“被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民

法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的，不受追訴期限的限制?！?/p>

知識點(diǎn)解析：暫無解析

25、簡述法定刑的分類。

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)法定刑的刑種、刑度是否確定以及確定的程度為標(biāo)準(zhǔn)，我們將法定

刑分為絕對確定的法定刑、絕對不確定的法定刑、相對確定的法定刑、浮動法定

刑.絕對確定的法定刑，是指在條文中對某種犯罪或某種犯罪的某種情形只規(guī)定單

一刑種和刑度。絕對不確定的法定刑，是指條文只規(guī)定對某種犯罪應(yīng)當(dāng)處以刑罰，

但沒有規(guī)定具體的刑種與刑度，由法官具體把握。相對確定的法定刑，是指條文對

某種犯罪不僅規(guī)定了適用的具體刑種與刑度，并規(guī)定最高刑與最低刑。法官在法定

刑的范圍內(nèi)選擇適當(dāng)?shù)男谭N和刑期。浮動法定刑，是指法定刑的具體期限或具體數(shù)

量并不確定，而是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)來確定上限或下限，整個量刑幅度處于一種不確定

的浮動狀態(tài)。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

26、簡述叛逃罪與投敵叛變罪的區(qū)別和聯(lián)系。

標(biāo)準(zhǔn)答案：叛逃罪與投敵叛變罪都具有反叛祖國的性質(zhì)，二者的主體都只能是中國

公民。二者的不同表現(xiàn)在：（1）主體的具體范圍不同。叛逃罪的主體是特定的口國

公民，即只能是中國國家機(jī)關(guān)工作人員和掌握國家秘密的國家機(jī)關(guān)工作人員；而投

敵叛變罪的主體則可以是任何已滿16周歲、具有刑事責(zé)任能力的中國公民。（2）客

觀方面的行為不同。叛逃罪的客觀方面的行為表現(xiàn)為履行公務(wù)期間，叛逃境外和在

境外叛逃兩種形式。投敵叛變罪的客觀方面表現(xiàn)為投奔敵人營壘和在被敵人抓捕、

俘虜后投降變節(jié)兩種形式。

知識點(diǎn)解析：暫無解析

27、簡述搶劫罪暴力的上下限。

標(biāo)準(zhǔn)答案：一是暴力的下限。我們認(rèn)為，足以危及被害人身體健康或者生命安全的

暴力肯定可以構(gòu)成本罪。實(shí)施暴力的意圖在