勞動合同訂立與解除實(shí)務(wù)指南勞動合同是勞資雙方權(quán)利義務(wù)的核心載體，其訂立與解除環(huán)節(jié)的合規(guī)性直接影響用工關(guān)系的穩(wěn)定性。本文結(jié)合《勞動合同法》及實(shí)務(wù)裁判規(guī)則，從訂立合規(guī)性與解除合法性兩大維度，拆解實(shí)務(wù)操作要點(diǎn)與風(fēng)險應(yīng)對策略，為企業(yè)HR與勞動者提供實(shí)操指引。一、勞動合同訂立實(shí)務(wù)要點(diǎn)（一）主體資格審查：用工關(guān)系的“準(zhǔn)入門檻”用人單位：需具備合法用工主體資格（如依法注冊的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等），分支機(jī)構(gòu)訂立合同需取得總公司授權(quán)或登記備案。勞動者：需年滿16周歲（文藝、體育等特殊行業(yè)除外），具備勞動能力，特殊崗位（如醫(yī)師、建造師）需提供執(zhí)業(yè)資格證明。實(shí)務(wù)提示：招用前核查營業(yè)執(zhí)照、勞動者身份證及資質(zhì)證書，避免因主體不適格導(dǎo)致合同無效（如招用童工需承擔(dān)行政處罰與賠償責(zé)任）。（二）合同形式與訂立時間：“書面化”是底線形式要求：必須訂立書面勞動合同，否則自用工之日起超過1個月不滿1年未訂立的，用人單位每月支付雙倍工資（最多11個月）；滿1年未訂立的，視為已訂立無固定期限勞動合同。時間節(jié)點(diǎn)：用工之日起1個月內(nèi)訂立，超過1個月的風(fēng)險隨時間遞增（如用工3個月未訂，需支付2個月雙倍工資）。典型案例：某科技公司用工3個月后才簽合同，勞動者主張2個月雙倍工資，法院以“用工滿1個月次日起算時效”支持訴求。（三）條款設(shè)計：必備項(xiàng)與可備項(xiàng)的邊界必備條款：需明確用人單位信息、勞動者信息、合同期限、工作內(nèi)容/地點(diǎn)、工作時間/休假、勞動報酬、社保、勞動保護(hù)等?？蓚錀l款：試用期、服務(wù)期（專項(xiàng)培訓(xùn)）、競業(yè)限制、補(bǔ)充福利等（普通崗前培訓(xùn)不得約定服務(wù)期）。實(shí)務(wù)提示：勞動報酬需細(xì)化結(jié)構(gòu)（如“基本工資+績效+獎金”）、支付周期（月薪/年薪）及方式（銀行轉(zhuǎn)賬），避免“薪資面議”等模糊表述（易引發(fā)欠薪糾紛）。（四）試用期約定：“試錯期”的合規(guī)紅線期限限制：合同3個月≤期限<1年，試用期≤1個月；1年≤期限<3年，試用期≤2個月；3年以上/無固定期，試用期≤6個月。同一勞動者同一單位僅能約定1次試用期。工資底線：試用期工資≥本單位相同崗位最低檔工資的80%且不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY（二者需同時滿足）。解除條件：試用期內(nèi)解除需舉證“勞動者不符合錄用條件”（如錄用條件需書面化、公示化，考核記錄需留存）。常見誤區(qū)：認(rèn)為“試用期可隨意辭退”——某公司以“性格內(nèi)向”解除試用期員工，但未明確錄用條件包含“外向溝通能力”，因舉證不足被判違法解除。（五）違約金約定：僅限兩種法定情形僅當(dāng)用人單位為勞動者提供專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)（需支付培訓(xùn)費(fèi)用、簽訂服務(wù)期協(xié)議），或勞動者屬于競業(yè)限制人員（高管、涉密崗位）時，方可約定違約金：服務(wù)期違約金：總額≤培訓(xùn)費(fèi)用，按已履行服務(wù)期遞減（如培訓(xùn)花費(fèi)3萬元，服務(wù)期3年，工作1年后離職，違約金≤2萬元）。競業(yè)限制違約金：雙方約定，但需按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（離職后支付，標(biāo)準(zhǔn)≥勞動合同解除前12個月平均工資的30%或當(dāng)?shù)刈畹凸べY）。二、勞動合同解除實(shí)務(wù)要點(diǎn)（一）協(xié)商解除：“和平分手”的操作細(xì)節(jié)用人單位提出協(xié)商解除：需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（N倍，N為工作年限，每滿1年支付1個月工資）。勞動者提出協(xié)商解除：無經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。實(shí)務(wù)建議：簽訂書面《解除協(xié)議》，明確解除原因、時間、補(bǔ)償金額（如有），避免“口頭協(xié)商”引發(fā)后續(xù)糾紛（如勞動者事后主張“被迫離職”）。（二）勞動者單方解除：“預(yù)告”與“即時”的區(qū)分預(yù)告解除：試用期提前3日（口頭/書面）、轉(zhuǎn)正后提前30日（書面）通知用人單位，無需單位同意即可離職。即時解除（被迫解除）：用人單位存在下列情形之一，勞動者可立即離職并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：未按合同約定提供勞動保護(hù)/條件（如未配備勞動防護(hù)用品）；未及時足額支付勞動報酬（如拖欠工資、克扣提成）；未依法繳納社會保險；規(guī)章制度違法（如“遲到一次罰款500元”）損害勞動者權(quán)益；因欺詐、脅迫訂立合同（如虛假承諾“年薪百萬”）。典型案例：某公司拖欠工資2個月，勞動者發(fā)《被迫解除函》后離職，仲裁委支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償訴求。（三）用人單位單方解除：“過失性”與“無過失性”的邊界1.過失性解除（無需補(bǔ)償）勞動者存在下列情形之一，用人單位可立即解除（無需提前通知、無需補(bǔ)償）：試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件；嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度（如連續(xù)曠工5天，需制度明確“曠工3天即嚴(yán)重違紀(jì)”）；嚴(yán)重失職、營私舞弊，給單位造成重大損害（如因失職導(dǎo)致百萬訂單流失，需量化“重大損害”標(biāo)準(zhǔn)）；與其他單位建立勞動關(guān)系，嚴(yán)重影響本職工作（如兼職網(wǎng)約車司機(jī)導(dǎo)致本職工作失誤）；因欺詐導(dǎo)致合同無效（如偽造學(xué)歷入職）；被追究刑事責(zé)任（如醉駕被判刑）。操作要點(diǎn)：規(guī)章制度需經(jīng)“民主程序+公示”（如職工代表大會討論、員工手冊簽字確認(rèn)），解除前需通知工會（否則程序違法）。2.無過失性解除（需補(bǔ)償+提前通知/代通知金）勞動者無過錯，但存在下列情形之一，用人單位需提前30日書面通知或支付1個月工資（代通知金）后解除，并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事另行安排的工作（需提供醫(yī)療診斷證明、調(diào)崗記錄）；不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)崗后仍不能勝任（需有考核制度、培訓(xùn)/調(diào)崗書面記錄）；合同訂立時的客觀情況重大變化（如公司搬遷至外地），協(xié)商變更合同不成。實(shí)務(wù)提示：“不能勝任工作”需量化考核標(biāo)準(zhǔn)（如“連續(xù)3個月績效排名末位”），調(diào)崗需合理（如程序員調(diào)崗至銷售崗可能被認(rèn)定“不合理”）。3.經(jīng)濟(jì)性裁員（程序嚴(yán)格+補(bǔ)償）適用情形：破產(chǎn)重整、生產(chǎn)經(jīng)營嚴(yán)重困難、轉(zhuǎn)產(chǎn)/技術(shù)革新/經(jīng)營調(diào)整后仍需裁員、客觀經(jīng)濟(jì)情況重大變化。程序要求：提前30日向工會/全體職工說明，聽取意見后向勞動行政部門報告裁員方案。優(yōu)先留用：訂立較長期限固定合同、無固定期合同、家庭無其他就業(yè)人員且有需扶養(yǎng)的老人/未成年人。禁止裁員：職業(yè)病/工傷、醫(yī)療期內(nèi)、孕期/產(chǎn)期/哺乳期等勞動者。（四）違法解除的后果：“繼續(xù)履行”或“賠償金”勞動者要求繼續(xù)履行合同：用人單位需恢復(fù)勞動關(guān)系（如孕期女職工被違法解除，法院判決“繼續(xù)履行+補(bǔ)發(fā)工資”）。勞動者不要求或合同已無法履行：用人單位支付賠償金（經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍，即2N）。（五）解除后的手續(xù)：“收尾工作”不可忽視離職證明：解除/終止后15日內(nèi)出具，內(nèi)容需包含合同期限、解除日期、工作崗位、工作年限（避免寫“因違紀(jì)解除”等不利表述，否則可能賠償勞動者失業(yè)損失）。檔案與社保轉(zhuǎn)移：15日內(nèi)辦理檔案、社保關(guān)系轉(zhuǎn)移，協(xié)助勞動者辦理失業(yè)登記（否則需賠償勞動者無法領(lǐng)取失業(yè)金的損失）。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償支付：解除時支付（協(xié)商解除）或離職后1年內(nèi)主張（仲裁時效1年，超時效可能喪失權(quán)利）。三、實(shí)務(wù)常見問題與應(yīng)對建議（一）雙倍工資的時效陷阱雙倍工資仲裁時效為1年，自“用工滿1個月的次日起”計算（如用工1年未訂合同，勞動者需在第12個月內(nèi)主張，否則超時效部分不予支持）。（二）無固定期限合同的“被動簽訂”出現(xiàn)下列情形之一，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限合同（除非勞動者主動提出訂立固定期）：連續(xù)工作滿10年；連續(xù)訂立2次固定期合同（第3次應(yīng)訂）；用工滿1年未訂立書面合同（視為無固定期）。（三）競業(yè)限制的“雙向約束”范圍：僅限涉密崗位（如技術(shù)總監(jiān)、核心銷售），期限≤2年。補(bǔ)償：離職后按月支付（標(biāo)準(zhǔn)≥勞動合同解除前12個月平均工資的30%或當(dāng)?shù)刈畹凸べY），否則勞動者可主張解除競業(yè)限制協(xié)議。結(jié)語勞動合同的訂立與解除是用工管理