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文章來源:中顧法律網(wǎng)中國第一法律門戶中顧法律網(wǎng)提供更多免費資料下載市場經(jīng)濟(jì)、誠信政府與經(jīng)濟(jì)法徐孟洲誠信是市場經(jīng)濟(jì)的靈魂和生命,也是構(gòu)建法治國家的精神基石。中國在誠信建設(shè)方面存在的主要問題是政府的誠信缺失問題,因此,發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì),建設(shè)誠信制度,既需要市場自身的規(guī)制,更需要誠信政府的建立與規(guī)范。要解決這些問題,在發(fā)揮法律調(diào)整機(jī)制方面,就必須大力推進(jìn)以社會責(zé)任為本位的經(jīng)濟(jì)法建設(shè)。建設(shè)有中國特色的社會主義市場經(jīng)濟(jì),是中國堅定不移的政策選擇,其成績有目共睹。但是,其中存在的問題特別是信用的缺失與混亂也不容忽視。據(jù)資料統(tǒng)計,我國每年因逃廢債務(wù)造成的直接損失約1800億元,假冒偽劣商品造成的損失至少有2000億元,由于三角債和現(xiàn)款交易增加的財務(wù)費用約有2000億元。這說明信用缺失和混亂已成為制約我國經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的瓶頸之一。面對這一嚴(yán)峻現(xiàn)實,我們不得不認(rèn)真思考這樣一些問題:市場經(jīng)濟(jì)和誠信究竟是何關(guān)系,政府在誠信建設(shè)中到底有何影響與作用,如何運用和發(fā)揮法律的調(diào)整機(jī)制推進(jìn)誠信經(jīng)濟(jì)的建設(shè)等等。發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)是建設(shè)有中國特色的社會主義市場經(jīng)濟(jì)的必然要求(一)誠信經(jīng)濟(jì)的界定誠信經(jīng)濟(jì)指的是經(jīng)濟(jì)生活和經(jīng)濟(jì)活動的所有參與者包括經(jīng)營者、消費者和管理者都要誠實信用。誠信經(jīng)濟(jì)具有以下特征:第一,誠實、不欺詐。經(jīng)濟(jì)活動的所有參與者尤其是經(jīng)營者要誠實待人,禁止欺騙和欺詐當(dāng)事人,不散布虛假信息;第二,重承諾、守信用。經(jīng)濟(jì)活動的所有參與者尤其是經(jīng)營者遵守諾言,全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤s定義務(wù)和法律要求承擔(dān)的義務(wù);第三,善意經(jīng)營。根據(jù)《布來克法律詞典》的解釋,善意是一種沒有專門意思和成文定義的不可觸摸的優(yōu)良品質(zhì),包括誠實的信念、不存惡意、沒有騙取或追求不合理好處的目的,忠實于自己的義務(wù)和責(zé)任,(注:轉(zhuǎn)引自鄭強(qiáng)《合同法誠實信用原則研究》,法律出版社2000年版,第4頁。)不故意規(guī)避法律;第四,公平競爭。各個競爭者在競爭中人格(地位)平等,規(guī)則統(tǒng)一、透明,不濫用優(yōu)勢地位,不限制和遏制他人的合法競爭;第五,遵守公認(rèn)的商業(yè)道德,包括經(jīng)營活動無條件地滿足人的基本權(quán)利的實現(xiàn),如人身自由權(quán)、人身安全權(quán)、人格尊嚴(yán)及財產(chǎn)安全等。在商業(yè)活動中,禁止從事極端的不合乎經(jīng)濟(jì)倫理的行為,如賄賂、脅迫行為、欺騙性信息、偷竊和不公平歧視等。(注:[美]戴維?弗里切:《商業(yè)倫理學(xué)》,第21頁。轉(zhuǎn)引自王艷林《市場交易的基本規(guī)則》,載人大報刊復(fù)印資料《經(jīng)濟(jì)法學(xué)、勞動法學(xué)》2002年第5期。)(二)發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)的意義1.誠信是市場經(jīng)濟(jì)的靈魂和生命。市場經(jīng)濟(jì)是市場在資源配置中起主要作用的經(jīng)濟(jì)。這種說法并沒有錯,但是不完整。因為,資源的配置有一個是否規(guī)范的問題,因此,市場經(jīng)濟(jì)還必須是法治經(jīng)濟(jì)。但是,這仍然不夠完整,因為,市場的交易和發(fā)展離不開誠信。從貨幣的發(fā)展史看,市場經(jīng)濟(jì)從低級到高級的發(fā)展過程同時就是誠信經(jīng)濟(jì)從低級到高級的發(fā)展過程。最早的商品交易之所以可能,是因為有一種物品充當(dāng)了等價物,爾后,簡單或偶然的價值形式發(fā)展成為一般價值形式,再往后,金銀成為一般等價物。在金銀成為一般等價物后,就存在一個金銀的成色是否足值的問題。但是,這并沒有影響金銀作為貨幣的價值,因為,人們所關(guān)心的是金銀能否作為一般等價物的問題,而不是金銀是否足值。爾后,紙幣代替鑄幣成為一般等價物。此時,商品交換之所以能順利進(jìn)行,其重要原因并不是紙幣本身的價值,而是紙幣作為價值符號所體現(xiàn)的價值是可信賴的。今天,電子貨幣和信用貨幣已成為現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的基本交易方式和重要特征。電子貨幣和信用貨幣之所以可能,不僅僅是因為這些交易的技術(shù)形式是可信賴的,而更要的是隱藏在交易的技術(shù)形式和市場背后的交易者之間的良好信任。可以說,如果缺少對交易制度的信任,缺少交易者之間的相互信任,那么,現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)根本就不可能存在,不可能正常有效運轉(zhuǎn)。在這個意義上說,市場經(jīng)濟(jì)不僅是法治經(jīng)濟(jì),而且是信用經(jīng)濟(jì),誠信是市場經(jīng)濟(jì)的靈魂和生命。中國要建設(shè)有自己特色的社會主義市場經(jīng)濟(jì),就必須大力發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)。2.發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)是經(jīng)濟(jì)全球化的必然要求。世界已經(jīng)變成一個地球村,經(jīng)濟(jì)全球化已經(jīng)成為不可阻擋的浪潮,大到一個國家或地區(qū),小到一個企業(yè)和個人,都要努力適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化。交易空間的國際化、全球化,交易方式的多樣化、復(fù)雜化、現(xiàn)代化、信用化,交易風(fēng)險的擴(kuò)大化、嚴(yán)重化,都對經(jīng)濟(jì)活動當(dāng)事人的誠實信用提出了更高的要求。如果把全球化時代的經(jīng)濟(jì)活動比做經(jīng)濟(jì)博弈,那么,博弈方遵守規(guī)則的良好聲譽和信譽是十分重要的,否則,就有被取消博弈資格的風(fēng)險。3.發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)是信息社會的客觀要求。當(dāng)今社會是知識爆炸、信息爆炸的社會,信息在社會生活中的作用越來越突出,對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響越來越大。一方面,信息成為一種有價值的資源,誰享有信息優(yōu)勢,誰就獲得了較他人更大的支配能力和競爭優(yōu)勢。但是,經(jīng)濟(jì)活動參與人獲得信息的能力并不相同,如果交易方之間信息不對稱,就容易誘發(fā)道德風(fēng)險和逆向選擇。因此,及時、全面、真實的信息披露就非常關(guān)鍵。要做到這一點,關(guān)鍵是經(jīng)濟(jì)活動參與人的誠實信用;另一方面,信息社會的信息傳播速度之快、范圍之廣也是以前的社會無法比擬的。如果說以前的社會對信譽不良的當(dāng)事人的認(rèn)識需要一個較長的過程,從而為他們留下一個生存空間,那么,由于信息時代的傳播革命,社會對不良聲譽的經(jīng)濟(jì)活動參與人的認(rèn)識大大加快,很快會將他們淘汰出局。所以,發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)是適應(yīng)社會信息化的需要。4.發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)是中國加入WTO的必然要求。WTO規(guī)則是為保證在世界范圍內(nèi)的自由貿(mào)易而確立的具有法律效力的規(guī)則。中國作為WTO的新成員和重要成員,必須信守自己入世時的莊嚴(yán)承諾,在國際舞臺上牢牢樹立誠信國家的形象。這是因為,國家是否誠信,是否遵守WTO規(guī)則,是影響和左右大范圍順利地吸引外資和外企進(jìn)入國內(nèi)促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要因素。如果中國違反自己的入世承諾和WTO規(guī)則,將招致世貿(mào)組織及其他成員國的制裁,輕則影響經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,重則有取消參與國際貿(mào)易資格的危險。政府在發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)方面的獨特作用(一)政府對經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié)有助于誠信經(jīng)濟(jì)的發(fā)展根據(jù)經(jīng)濟(jì)理性假設(shè),無論是經(jīng)營者還是消費者,追求的都是自身利益的最大化。在追求利益最大化的過程中,他們是否采取以及在多大程度上采取誠實信用的策略,主要取決于他們所處的社會經(jīng)濟(jì)狀況如何,尤其是他們對未來社會經(jīng)濟(jì)狀況和自身收益的心理預(yù)期如何。社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展越健康、穩(wěn)定、持續(xù),經(jīng)營者和消費者對未來和自身收益的預(yù)期也就越穩(wěn)定,其經(jīng)營策略和消費策略也就越理性,經(jīng)營者和消費者就越容易也越樂意講誠信。這是因為:經(jīng)濟(jì)博弈的次數(shù)越多,時間越長,博弈的雙方乃至多方越容易遵守規(guī)則,積極合作;反之,就越容易破壞規(guī)則,相互拆臺,陷入惱人的“囚徒困境”。可見,讓經(jīng)營者與消費者講誠信的一個重要前提就是能給他們提供長期的、穩(wěn)定的、可信賴的心理預(yù)期,而這又取決于社會經(jīng)濟(jì)能否穩(wěn)定、健康、持續(xù)地發(fā)展。政府對經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié)恰恰是為了社會經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定、健康、持續(xù)發(fā)展,而且,也只有政府對經(jīng)濟(jì)的積極而又合理的調(diào)節(jié)才能促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的持續(xù)、穩(wěn)定、健康發(fā)展。這是因為,市場雖然是社會資源配置的基本方式,但是,市場配置并不是萬能的、完美無缺的。相反,市場調(diào)節(jié)具有滯后性、盲目性、自發(fā)性、導(dǎo)致壟斷和不正當(dāng)競爭等天然缺陷,存在著不能有效消除外部性、不能合理提供公共物品、不能實現(xiàn)社會分配的公平等市場缺失。這說明必須借助于政府對經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié),把“無形之手”與“有形之手”有效結(jié)合起來,才能保證社會經(jīng)濟(jì)的健康、穩(wěn)定、持續(xù)發(fā)展,也才有可能為經(jīng)營者和消費者提供合理的、穩(wěn)定的心理預(yù)期,從而促進(jìn)經(jīng)營者、消費者從長計議、遵守規(guī)則、誠實信用。(二)政府對市場的監(jiān)管有助于誠信經(jīng)濟(jì)的發(fā)展一個國家或地區(qū)的社會信用狀況直接影響這個國家或地區(qū)的經(jīng)營者與消費者的選擇,在信用差的社會里,不誠信的經(jīng)營者與消費者“如魚得水”,誠信的經(jīng)營者與消費者反而成為別人的犧牲品,他們或者退出市場,或者同流合污,放棄誠信的優(yōu)良原則。其結(jié)果必然導(dǎo)致劣勝優(yōu)汰(經(jīng)濟(jì)學(xué)上把這種現(xiàn)象稱為劣幣驅(qū)逐良幣的“格雷欣法則”),社會經(jīng)濟(jì)蕭條乃至崩潰。因此,為了社會經(jīng)濟(jì)的健康持續(xù)發(fā)展,必須想方設(shè)法規(guī)制經(jīng)營者與消費者的非信用行為,努力打造一個良好的信用環(huán)境。但是,對非信用行為的規(guī)制,卻不是個別廠家與消費者所能完成的。這是因為:第一,市場具有信息不對稱性。不講信用的經(jīng)營者與消費者具有信息優(yōu)勢,總是比他們的交易相對人更早知道自己是否失信并作好有關(guān)的準(zhǔn)備,誠信的交易方則是在事后才知道,在信息的獲取上具有滯后性,處于被動地位,這無疑給規(guī)制非信用行為帶來難度;第二,市場具有不平等性。如果不誠信的經(jīng)營者或消費者具有壟斷勢力或更強(qiáng)的談判能力,那么,誠信的經(jīng)營者或消費者就很難對他們的非信用行為進(jìn)行有效規(guī)制(所謂“店大欺客”、“客大欺店”)。在此情況下,就需要借助政府的力量對市場中的非信用行為進(jìn)行管制和規(guī)制。因為國家有著其他任何組織和個人都不具備的強(qiáng)制力,以政府為主導(dǎo)打造信用制度,能降低成本,提高效率。(三)社會信用具有公共物品屬性和外部性,需要政府來提供經(jīng)濟(jì)學(xué)家赫希認(rèn)為,信任是很多經(jīng)濟(jì)交易所必需的公共物品。(注:轉(zhuǎn)引自鄭也夫《信任論》,中國廣播電視出版社2001年版,第17頁。)著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家阿羅認(rèn)為信任是社會系統(tǒng)的潤滑劑,它非常有效,卻不易買到,因為信任和類似的價值觀屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)家所說的外部事物。(注:參見[美]弗朗西斯?福山《信任:社會美德與創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)繁榮》,海南出版社2001年版,第152頁。)一個國家或地區(qū)的社會信用的好壞,是對這個國家或地區(qū)信用狀況的整體或總體評價,而不是對個別經(jīng)營者或消費者的信用評價,也不能由個別經(jīng)營者或消費者的信用狀況所決定。一個國家或地區(qū)的社會信用好,那么,它的所有的經(jīng)營者與消費者都受益,反之,就都受損。從社會效益最大化的角度講,所有的經(jīng)營者與消費者都應(yīng)該從自身做起,搞好信用建設(shè)。但是,社會信用作為公共物品具有外部性。在其他經(jīng)營者和消費者都努力提高本地區(qū)、本國家社會信用的情況下,個別不講乃至破壞信用的經(jīng)營者與消費者就會自己獲益,而讓講信用的經(jīng)營者和消費者受損。當(dāng)然,受損的、講信用的經(jīng)營者和消費者可以通過以牙還牙進(jìn)行報復(fù)、拒絕與他們進(jìn)行交易、使他們的聲譽受損等非正式懲罰方式,對不講信用的經(jīng)營者或消費者進(jìn)行懲罰,以維護(hù)和促進(jìn)社會的信用制度。但是,現(xiàn)代社會是一個關(guān)系極為復(fù)雜的大型社會,人們常常要與其見不到面的陌生人打交道,因而,無法實施以牙還牙進(jìn)行報復(fù)、拒絕與之進(jìn)行交易等非正式懲罰方式,也就無法有效制止破壞社會信用的機(jī)會主義。(注:[德]柯武剛、史漫飛:《制度經(jīng)濟(jì)學(xué)》,商務(wù)印書館2001年版,第132、32頁。)在此情況下,就需要政府建立規(guī)則來搞好社會信用建設(shè),發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)。我國政府在誠信建設(shè)方面存在的主要問題我國誠信缺失問題相當(dāng)嚴(yán)重,不僅種類增多,范圍擴(kuò)大,而且性質(zhì)惡劣,后果嚴(yán)重。其原因是多方面的,特別是我國正處于社會轉(zhuǎn)型時期,市場經(jīng)濟(jì)還不成熟發(fā)達(dá),道德倫理滑坡比較嚴(yán)重。但是,我們也不能否認(rèn)這樣一個原因,即政府在誠信建設(shè)方面存在一些問題,政府所制定的一些外在性規(guī)則與市場經(jīng)濟(jì)所需要的誠信原則不完全吻合。(一)立法上存在的問題誠實信用原則雖然是私法上的“帝王條款”,但進(jìn)入20世紀(jì)后,隨著公法、私法相互交織、滲透、融合,誠實信用原則開始大規(guī)模進(jìn)入公法領(lǐng)域,私法、公法都要貫徹誠實信用原則,公法主體和私法主體、公行為和私行為都要遵守誠實信用原則,成為人們的共識。我國雖然也在一些法律中規(guī)定了誠實信用的內(nèi)容。但存在以下問題:第一,對誠實信用的含義及作用缺少立法上的界定。誠實信用引入到法律中,無論其含義還是其作用、功能均極富彈性,立法上應(yīng)加以明確界定,以確保誠實信用條款不被誤用、濫用,正確發(fā)揮作用。但我國恰恰是在此問題上形成法律漏洞;第二,對貫徹實施誠實信用原則缺少具體的義務(wù)規(guī)定和制度保證。法律發(fā)揮作用的重要方式就是正確界定和規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),誠實信用從道德信念變?yōu)榉稍瓌t后,就應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人基于誠實信用而產(chǎn)生的義務(wù)及違反該義務(wù)所產(chǎn)生的法律責(zé)任做出明確界定,將誠實信用落到實處。我國在民事法律中也對當(dāng)事人給予誠實信用所產(chǎn)生的義務(wù)作了規(guī)定,但是,這些義務(wù)在性質(zhì)上多屬于附隨義務(wù),如果與約定義務(wù)相比,不僅地位低,而且缺乏特別保障制度;(注:霍陽、王全興:《從民法的附隨義務(wù)到經(jīng)濟(jì)法的基本義務(wù)》,載人大報刊復(fù)印資料《經(jīng)濟(jì)法學(xué)、勞動法學(xué)》2002年第2期。)第三,對違反誠實信用的制裁規(guī)定得不夠。誠實信用原本是道德要求,缺少強(qiáng)制性約束,引入法律中成為法律條款后,如果還是缺少強(qiáng)制性約束,那么,將誠實信用引入法律就沒有任何意義。因為,“制度為一個共同體所共有,并總是依靠某種懲罰而得以貫徹。沒有懲罰的制度是無用的”(注:[德]柯武剛、史漫飛:《制度經(jīng)濟(jì)學(xué)》,商務(wù)印書館2001年版,第132、32頁。);第四,把誠實信用看成是私人間的私事,而不是事關(guān)國家社會的公事,因此,在救濟(jì)方式上,主要限于私人救濟(jì),缺少對公益救濟(jì)的規(guī)定和保障;第五,誠實信用原則主要用來約束平等主體之間的交易活動,在縱向的管理關(guān)系中僅要求被管理者遵守誠信原則,而未能要求和規(guī)定政府作為管理者遵守誠信原則的義務(wù)。(二)行政管理方面存在的問題誠實信用是公共管理的基本價值或普遍價值。但現(xiàn)實中的很多行政管理卻是與此背道而馳,對社會信用秩序的混亂起了推波助瀾的作用。第一,滯后管理問題。我國曾對市場經(jīng)濟(jì)秩序進(jìn)行過多次整頓,包括公司、期貨、金融、稅收、假冒偽劣、“五小”等,每次治理整頓都是問題嚴(yán)重到一定程度才著手進(jìn)行,而且慣常采用一刀切的方式實施禁止行為,不僅造成社會資源的巨大浪費,而且容易使率先違法率先退出的人逃脫法律的制裁,從而誘發(fā)其他人在其他領(lǐng)域加以效仿,這就大大降低和嚴(yán)重破壞了社會的信用制度;(注:《中國青年報》曾報道過這樣一個案例,武漢市的管理部門在電動自行車上柜銷售后遲遲不做反應(yīng),直到滿街跑的都是電動自行車時,才突然宣布禁封,將所有的購車者予以“套牢”。如果市民知道政府禁止電動自行車上路仍執(zhí)意購買,由此造成的損失當(dāng)然由其自負(fù)。但是,如果因管理部門反應(yīng)遲緩造成已購的電動自行車成了“廢品”,其中的經(jīng)濟(jì)損失全部由購車的市民承擔(dān),是否公平呢?這樣的政府又怎么算是誠信呢?見周志成《“滯后管理”損失誰承擔(dān)》,載《中國青年報》2001年10月26日第8版。)第二,與民爭利問題。管理的目的是為民謀利,否則,管理就失去了合法性。然而,不少地方和部門卻借管理之名,謀部門利益之實,嚴(yán)重敗壞了政府在民眾中的形象和信譽;第三,政策朝令夕改問題。我們國家地域廣大,人口眾多,經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡,社會轉(zhuǎn)型與經(jīng)濟(jì)全球化同步進(jìn)行,因而問題十分復(fù)雜,客觀上要求政策要富有靈活性,這是可以理解的。但是,政策性要與穩(wěn)定性相結(jié)合,不能片面強(qiáng)調(diào)靈活性而抹殺政策的穩(wěn)定性。遺憾的是,實踐中以靈活性為由抹殺政策的穩(wěn)定性的現(xiàn)象卻隨處可見。以宏觀政策為例,我國在處理國家與企業(yè)投資問題上,有三個大的政策,一是國家撥款,二是“撥改貸”,三是處理不良資產(chǎn)。這三個前后相繼的政策如果孤立起來看,都是符合當(dāng)時的客觀情況的,但是,如聯(lián)系起來看,則是非常容易誘發(fā)機(jī)會主義的。表現(xiàn)在:在國家撥款時,早向國家伸手要錢和多向國家伸手要錢的沾光、獲益,晚向國家要錢和少向國家要錢的則吃虧、受損,因為國家以后實施了“撥改貸”。在國家實施“撥改貸”后,積極向銀行償還貸款的吃虧、受損,而賴賬不還的反而沾光、受益,因為處理不良資產(chǎn)政策的一項重要內(nèi)容就是減免企業(yè)貸款,讓身背利息重負(fù)的企業(yè)能夠摔下包袱,輕裝前進(jìn)。所以,處理不良資產(chǎn)的政策被稱為是“計劃經(jīng)濟(jì)的最后一次免費午餐”。至于微觀領(lǐng)域,不少地方和部門,都是“新領(lǐng)導(dǎo)、新政策”,為突出自己的政績,標(biāo)新立異,不顧客觀現(xiàn)實情況和人民意愿,勞民傷財,中飽私囊,其結(jié)果只能是政府信譽的喪失;第四,執(zhí)法行為不規(guī)范,“貓鼠串通”問題。政府作為管理者,應(yīng)當(dāng)居中裁判,不偏不倚,公正執(zhí)法。然而,實踐中卻大量存在著執(zhí)法者與違法者沆瀣一氣、“貓鼠串通”的現(xiàn)象。假冒偽劣之所以屢打不禁,“五小”之所以難以關(guān)閉,就是執(zhí)法部門在里面有自己的私利,因此,雷聲大,雨點小,把“打假”變成了“假打”,人民群眾對此意見很大;第五,行政壟斷和地區(qū)封鎖問題。行政壟斷和地區(qū)封鎖對社會經(jīng)濟(jì)的危害,早已不是什么新鮮的話題。本文想著重指出的是它們對政府信譽的破壞。在觸目驚心的“蠶繭大戰(zhàn)”、“煙草大戰(zhàn)”、“棉花大戰(zhàn)”中,地方政府不惜出動警力,設(shè)關(guān)設(shè)卡加以堵截,老百姓則東躲西藏,與政府打起了“游擊戰(zhàn)”,官民對立情緒嚴(yán)重。在這樣的情況下很難設(shè)想政府在人民心中的信譽,也很難要求人民群眾遵守誠信;第六,不適當(dāng)干預(yù)企業(yè)經(jīng)營問題?,F(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下,市場在資源配置中起主導(dǎo)作用。企業(yè)自主經(jīng)營,自負(fù)盈虧。但是,市場失靈的客觀事實為政府干預(yù)市場、干預(yù)企業(yè)提供了合理依據(jù)。不過,政府對市場、對企業(yè)的干預(yù)必須出于公益,否則,就喪失了其應(yīng)有的合理性。然而,現(xiàn)實中違背公益目的的干預(yù)卻大量存在,貸款、招標(biāo)、資產(chǎn)重組、土地出讓中的打電話、批條子、做指示等種種不正常干預(yù)行為屢禁不絕。每一個不正常的交易背后,都隱藏著腐敗。這對政府在人民心目中的形象和信譽是極為不利的。(三)司法方面存在的問題司法是權(quán)利救濟(jì)的最后一道防線。因此,司法必須公平、公正,懲惡揚善,實現(xiàn)社會的正義。但是,目前廣泛存在的司法不公不僅沒有起到制止和懲罰非信用行為的作用,反而對非信用行為起了推波助瀾的作用。比如,在民間打假問題上,經(jīng)營者經(jīng)營的商品明明是假冒偽劣,欺詐消費者,但法院卻偏偏判決打假者不是消費者從而判決其敗訴,無形中為生產(chǎn)、銷售假冒偽劣者撐起了一把保護(hù)傘。又比如,上市公司明明在進(jìn)行非法上市和交易,欺騙和坑害廣大投資者,但法院就是不予立案,讓騙子們逍遙法外。(注:2000~2001年,中國證券市場上,接連發(fā)生了鄭百文虛假重組、中科創(chuàng)業(yè)和億安科技操縱股價、銀廣夏虛構(gòu)利潤等嚴(yán)重侵害投資者權(quán)益的惡性證券欺詐案件。當(dāng)北京、上海、無錫等地的投資者狀告銀廣夏和億安科技后,股民們等到的卻是“暫不受理”的通知。法律的裁判又一次遲到,使股市游戲中的壞孩子再次逃過一劫。參見承偉毅《“良民”為何為惡》,載《中國青年報》2001年10月10日第2版。)再比如,執(zhí)行難問題。法律白條保護(hù)的是不講信譽的人,打擊的是守信用的人。經(jīng)濟(jì)法對誠信經(jīng)濟(jì)和誠信政府的促進(jìn)與保障(一)經(jīng)濟(jì)法以社會責(zé)任為本位,為誠信制度的建設(shè)提供了較民法更為有力的法理基礎(chǔ)民法最早將誠實信用從道德規(guī)范引入法律中變?yōu)榉梢?guī)范,但是,民法由于以私人權(quán)利為本位,造成民法對誠實信用的理解、認(rèn)識與保護(hù)存在一些不足。表現(xiàn)在:第一,關(guān)于誠實信用的適用范圍。誠實信用原則起源于并適用于債的履行特別是合同制債的履行,雖然后來將誠實信用提升為民法的一項基本原則,但是,民法學(xué)界仍有不少學(xué)者堅持誠實信用只適用于債法。這樣一來,債以外的廣闊的民事領(lǐng)域,就無法適用誠實信用原則,更不能用以保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益;第二,關(guān)于違反誠實信用的危害性。誠實信用在民法中的適用領(lǐng)域主要是合同,而合同具有相對性,因此,如果交易中一方當(dāng)事人不講誠信,那么,受害人只是另一方當(dāng)事人,社會危害性較小;第三,關(guān)于違反誠實信用義務(wù)的救濟(jì)方式。民法把誠實信用的適用范圍限定在私人之間,必然導(dǎo)致違反誠實信用的救濟(jì)方式上也局限于私人之間,缺少對公益救濟(jì)的規(guī)定和保障。民法對在促進(jìn)和保障誠信制度的缺陷與不足表明,對誠信制度的法律調(diào)整需要新的法學(xué)理念予以支持。這種新的法學(xué)理念就是經(jīng)濟(jì)法的社會責(zé)任本位論。經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)社會經(jīng)濟(jì)活動的所有參與者都要對社會公共利益負(fù)責(zé),從而對誠信制度建設(shè)提供了新的詮釋空間。第一,從適用范圍看。經(jīng)濟(jì)法認(rèn)為現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì),而信用經(jīng)濟(jì)有效運轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)是經(jīng)濟(jì)活動參與者的誠實信用。誠實信用不是純粹的私事,而是關(guān)系到現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)能否正常運轉(zhuǎn)的公事,經(jīng)濟(jì)活動的所有領(lǐng)域與所有主體包括管理主體都應(yīng)該遵守誠實信用原則;第二,從社會危害性看。現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)是全球經(jīng)濟(jì),各個經(jīng)濟(jì)活動的參與人之間,各個地區(qū)之間,各個國家之間,經(jīng)濟(jì)的相互依賴性和合作性都空前加強(qiáng),在此情況下,失信行為所侵害的就不僅是孤立的交易相對人,而是整個社會的經(jīng)濟(jì)安定和社會安定。而且市場經(jīng)濟(jì)越是發(fā)達(dá),經(jīng)濟(jì)活動參與者的誠實信用就越是重要;第三,從救濟(jì)方式看。民法強(qiáng)調(diào)對違反誠實信用原則的民事主體追究民事責(zé)任,而民事責(zé)任只能由民事法律關(guān)系中的守信方來追究。經(jīng)濟(jì)法則主張通過國家來追究失信方的責(zé)任,對受害者以救濟(jì),無論是力度、速度還是效益都是民法的私人救濟(jì)無法比擬的;第四,從誠信義務(wù)的性質(zhì)看。誠實信用所產(chǎn)生的義務(wù)不是民法中的約定義務(wù),而是法定義務(wù),其中很大一部分被規(guī)定為附隨義務(wù)。針對附隨義務(wù)的保護(hù)與執(zhí)行都存在軟和弱的問題,經(jīng)濟(jì)法主張把民法中的附隨義務(wù)上升為經(jīng)濟(jì)法的基本義務(wù),從法律上提高誠實信用義務(wù)的重要性。(二)經(jīng)濟(jì)法確認(rèn)并規(guī)范政府對經(jīng)濟(jì)的管理、參與和協(xié)調(diào),為誠信經(jīng)濟(jì)的發(fā)展確立必不可少的制度基礎(chǔ)如前所述,誠信是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的靈魂和生命,而現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)是市場機(jī)制與政府干預(yù)的耦合,這就決定了誠信經(jīng)濟(jì)的發(fā)展同樣是市場機(jī)制和政府參與的耦合。但是,以“任你行,任你做,世界自然在運轉(zhuǎn)”的自由放任政策為意識形態(tài)基礎(chǔ)的民法,既不確認(rèn)又不規(guī)范政府對經(jīng)濟(jì)的干預(yù),無意也無力對國家參與、管理和協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)這一重要的社會關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整,因此,單靠民法不能為誠信經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供有力的制度保證。而經(jīng)濟(jì)法正是確認(rèn)和規(guī)范政府干預(yù)經(jīng)濟(jì)之法,(注:王保樹主編:《經(jīng)濟(jì)法原理》,社會科學(xué)與文獻(xiàn)出版社1999年版,第62頁。)包括對誠信經(jīng)濟(jì)的參與、管理和協(xié)調(diào),這就為誠信經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了有力的制度保證。(三)經(jīng)濟(jì)法的平衡協(xié)調(diào)理念和綜合、系統(tǒng)的調(diào)整方式,為誠信經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了有效的法律調(diào)控機(jī)制誠信經(jīng)濟(jì)對經(jīng)濟(jì)活動的參與人都提出了更高的道德要求和法律要求,涉及經(jīng)濟(jì)活動參與人之間的多種利益沖突,對此,必須貫徹經(jīng)濟(jì)法的平衡協(xié)調(diào)思想加以解決。具體說就是從整個國民經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)發(fā)展和社會整體利益出發(fā),協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)關(guān)系和利益關(guān)系,以促進(jìn)、引導(dǎo)或強(qiáng)制實現(xiàn)社會整體利益目標(biāo)和具體利益目標(biāo)的統(tǒng)一,此其一;其二,誠信問題涉及社會生活的方方面面,而且建設(shè)誠信要比破壞誠信難得多。因此,對誠信制度的建設(shè)要統(tǒng)籌兼顧,面向未來,運用多種手段進(jìn)行綜合調(diào)整,而這只有運用經(jīng)濟(jì)法的系統(tǒng)調(diào)整思想、綜合調(diào)整思想才能做好。建設(shè)民主法治的誠信政府是打造良好信用制度、促進(jìn)誠信經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要保障(一)建設(shè)誠信政府是發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)和前提發(fā)展誠信經(jīng)濟(jì)離不開民主法治建設(shè),離不開誠信政府的建設(shè)。這不僅僅是因為誠信具有公共物品屬性,政府在誠信建設(shè)方面較市民社會和個人具有更大的作用和責(zé)任,更重要的是,在市民與政府的博弈中,市民對政府的所作所為“上行下效”,如果政府不講誠信,只能會誘發(fā)市民更大更多的機(jī)會主義。因此,政府的誠實守信是社會誠信的基礎(chǔ)或基石,誠信本身就是民主政府必備的品質(zhì),是對政府的一種決不亞于憲法的政治道德要求。正如密爾所說:“有關(guān)憲政道德的問題,其實際重要性并不亞于有關(guān)憲法本身的問題。某些政府的存在本身,以及使其他政府能持久存在的一切,都有賴于對憲政道德原則的實際遵守?!?注:[英]J?S?密爾:《代議制政府》,商務(wù)印書館1997年版,第173頁。)由于封建專制和市場經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的影響,中國的誠實信用主要停留在道德修養(yǎng)上,是倫理意義的,而不是經(jīng)濟(jì)意義的,(注:參見季衛(wèi)東《關(guān)系契約論的啟示》,載[美]麥克尼爾《新社會契約論》,中國政法大學(xué)出版社1994年版,第8頁。)更不是法律意義上的,因此,中國要想在法律層面上實現(xiàn)誠實信用,就必須克服和消除專制,大力建設(shè)民主政府和誠信政府。具體說就是國家在制定政策管理經(jīng)濟(jì)的過程中,要遵守以下原則:第一,民主與透明原則。民主不僅具有反對專制的人權(quán)價值,而且也是保證政策、法律的科學(xué)性的基石。國家或政府不能寄希望于柏拉圖式的“哲學(xué)王”或任何類似的知識分子的精英人物的分析技藝來尋求好的政策,相反,要賦予民眾廣泛的參與權(quán)、知情權(quán)和監(jiān)督權(quán),以保證政策與法律的民主、透明,讓政策與法律真正成為民之所愿、民之所選和民之所愛;第二,穩(wěn)定性原則。韋伯認(rèn)為“資本主義所需要的是一種類似于一臺機(jī)器讓人可以預(yù)計的法”(注:[德]馬克斯?韋伯:《經(jīng)濟(jì)與社會》(下),商務(wù)印書館1998年版,第723頁。)。這雖然是針對資本主義說的,但適用于一切市場經(jīng)濟(jì)。制度經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為人類在與他人的交往中受制于兩種知識的不足,一是關(guān)于未來人們只有不確定的知識,二是人們在了解資源、潛在交易伙伴及他們的精確特征上具有“橫向不確定性”。制度恰恰具有減少世界的復(fù)雜性、簡化“識別負(fù)擔(dān)”(cognitiontask)的關(guān)鍵功能,使復(fù)雜的人際交往過程變得更易理解和更可預(yù)見,從而減少交易成本,提高效益。(注:[德]柯武剛、史漫飛:《制度經(jīng)濟(jì)學(xué)》,商務(wù)印書館2001年版,第52、142頁。)但是,如果制度不穩(wěn)定,缺少可信賴性,那么,制度的執(zhí)行成本就會大大提高。因此,政府政策與規(guī)則的穩(wěn)定是非常重要的;第三,公益性原則。政府要“以公共利益為依歸”(注:[法]盧梭:《社會契約論》,商務(wù)印書館1981年版,第35頁。)。為保證政府不成為個人牟取私利的工具,除了按“三個代表”的思想指導(dǎo)政府的一切行動外,還應(yīng)該讓人民直接立法,讓法律真正成為人民公共意志的產(chǎn)物。為此,國家就要賦予民眾以廣泛的權(quán)利。就誠信建設(shè)而言,特別要賦予人民群眾在參與立法、監(jiān)督政府及實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)民主等方面的
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