1、第一節(jié)刑法的空間效力,一、刑法空間效力概述刑法空間效力是指刑法對地和對人的效力。關于刑法空間效力的規(guī)定主要有4種情況：屬地管轄原則屬人管轄原則保護管轄原則普遍管轄原則當今世界多數(shù)國家采用折衷原則，即以屬地管轄原則為基礎，兼采其他原則,班機恐嚇案：,日本人甲與中國人乙，同搭日本航空班機UFO-777，在班機停泊在浦東機場的時候，甲與乙因為日本對中國的侵略問題發(fā)生爭執(zhí)，進而升級為武斗，不料甲乃日本柔道高手，我方選手不敵，光榮掛彩，敗下陣來，請問，我國刑法是否可以對此事進行管轄？,二、我國刑法的屬地管轄權,我國刑法第6條第1款規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域內犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法

2、?！保ㄒ唬爸腥A人民共和國領域內”的含義包括領陸、領水和領空包括船舶、航空器（旗國主義）一國駐外使領館？（可適用本法，但不宜直接宣稱其駐外使領館為其本國領域）犯罪地的確立：采“遍在說”，即，犯罪行為地和結果地只要有一項發(fā)生在我國境內即可。這里的犯罪行為，就單個人犯罪而言，包括犯罪的預備行為和實行行為。在共犯場合，共犯行為有一部分發(fā)生在本國領域內或者共犯結果有一部分發(fā)生在本國領域內，就認為在本國領域內犯罪。,二、我國刑法的屬地管轄權,（二）“法律有特別規(guī)定的”的含義刑法第11條關于“對享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決”的規(guī)定刑法第90條的規(guī)定：民族自治地方制定的變通或者補

3、充規(guī)定；特別刑法的規(guī)定：新頒布的刑事特別規(guī)定；特別行政區(qū)基本法作出的例外規(guī)定,三、我國刑法的屬人管轄權,刑法第7條規(guī)定：“中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。”,四、我國刑法的保護管轄權,刑法第8條規(guī)定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外?！彼钢锴址噶宋覈鴩一蛘吖窭妫凰钢锇次覈谭ㄒ?guī)定的最低刑

4、為3年以上有期徒刑；所犯之罪按照犯罪地的法律也應受處罰。,五、我國刑法的普遍管轄原則,刑法第9條規(guī)定：“對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的，適用本法。犯罪必須是各國公認的國際犯罪；我國是有關公約的締約國或參加國；我國刑法有相關規(guī)定；罪犯出現(xiàn)在我國領域內；罪犯尚未在其他國家因該罪行受到懲處（一事不再理）。,六、對外國法院判決的承認,消極承認刑法第10條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領域外犯罪，依照本法應當負刑事責任的，雖然經過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。”觀點：否定說（國

5、家主權）積極承認說（國際協(xié)同打擊犯罪）：再國外已受到判決處罰的，本國不再對其處罰。如：歐盟消極承認說如:中國、日本,第二節(jié)刑法的時間效力,刑法的時間效力是指刑法的生效時間、失效時間以及刑法的溯及力問題。一、刑法的生效時間通常兩種方式：從公布之日起生效（關于禁毒的決定）公布之后經過一段時間生效（如刑法修正案8）二、刑法的失效時間通常兩種方式：由國家立法機關明確宣布某些法律失效(如97刑法廢止15個單行刑法)；自然失效(如新刑法導致8個單刑的刑責失效)三、刑法的溯及力刑法的溯及力，是指刑法生效后，對于其生效以前未經審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用，就是沒

6、有溯及力。,第二節(jié)刑法的時間效力,刑法第12條規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律；如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。本法施行以前，依照當時的法律已經作出的生效判決，繼續(xù)有效?！睆呐f兼從輕原則；A.舊法不認為是犯罪而新法認為是犯罪的，適用舊法B.舊法認為是犯罪而新法不認為是犯罪的，適用新法,第二節(jié)刑法的時間效力,C.舊法和新法都認為是犯罪的，舊法處刑較輕的，適用舊法；新法處刑較輕的，適用新法。指法定刑較輕，先比較法定最高刑，

7、若法定最高刑相同，則比較法定最低刑若有二個以上的法定刑幅度，法定最高刑或最低刑指具體犯罪行為應當適用的法定刑幅度的最高刑或最低刑。D.新法施行以前依照舊法已經做出的生效判決繼續(xù)有效1997年9月25日最高院關于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋跨法犯（行為開始于新法生效之前，而結束于新法生效之后）A.適用行為終了時的有效法（德第2條第2款）B.適用最有利于行為人的法律（日第6條、意第2條、臺第2條）私見：繼續(xù)犯和連續(xù)犯適用行為終了時的有效法四、限時法只在一定時期內實施的法律，屬于特別法的一種（如美國煽動法）我國現(xiàn)行刑法沒有規(guī)定限時法,練習題（判斷對錯）,1甲國公民湯姆教唆乙國公民約翰進入中國境

8、內發(fā)展黑社會組織。即使約翰果真進入中國境內實施犯罪行為，也不能適用中國刑法對僅僅實施教唆行為的湯姆追究刑事責任。2中國公民趙某從甲國販賣毒品到乙國后回到中國。由于趙某的犯罪行為地不在中國境內，行為也沒有危害中國的國家或者國民的利益，所以，不能適用中國刑法。3A國公民丙在中國留學期間利用暑期外出旅游，途中為勒索財物，將B國在中國的留學生丁某從東北某市綁架到C國，中國刑法可以依據(jù)保護管轄原則對丙追究刑事責任。4中國公民在中華人民共和國領域外實施的犯罪行為，按照刑法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，也可以適用中國刑法追究刑事責任。,腦力激蕩,下列哪些犯罪行為應實行屬地管轄？【】A、外國人乘坐外國民航

9、飛機進入中國領空后實施犯罪行為。B、中國人乘坐外國船舶，當船舶行駛于公海上時實施犯罪行動。C、外國人乘坐中國民航飛機進入法國領空后實施犯罪行為。D、中國國家工作人員在外國實施我國刑法規(guī)定的犯罪行為。,腦力激蕩,關于刑事管轄權，下列哪些選項是正確的？A甲在國外教唆陳某到中國境內實施綁架行為，中國司法機關對甲的教唆犯罪有刑事管轄權B隸屬于中國某邊境城市旅游公司的長途汽車在從中國進入E國境內之后，因爭搶座位，F(xiàn)國的湯姆一怒之下殺死了G國的杰瑞。對湯姆的殺人行為不適用中國刑法C中國法院適用普遍管轄原則對劫持航空器的丙行使管轄權時，定罪量刑的依據(jù)是中國締結或者參加的國際條約D外國人丁在中國領域外對中國公

10、民犯罪的，即使按照中國刑法的規(guī)定，該罪的最低刑為3年以上有期徒刑，也可能不適用中國刑法。,第二編犯罪論,第四章犯罪概念與犯罪構成,第一節(jié)犯罪概念,一、犯罪概念的類型犯罪的形式概念。如1810年法國刑法第1條規(guī)定：“法律以違警刑所處罰之犯罪，稱為違警罪；法律以懲治刑所處罰之犯罪，稱為輕罪；法律以身體刑所處罰之犯罪，稱為重罪?！狈缸锏膶嵸|概念。如1922年蘇俄刑法典第6條規(guī)定：“威脅蘇維埃制度基礎及工農政權在向共產主義過渡時期所建立的法律秩序的一切危害社會的作為或不作為，都被認為是犯罪?！狈缸锏男问脚c實質相統(tǒng)一概念。如我國刑法第13條（前蘇1958年）刑法第13條規(guī)定：“一切危害國家主權、領土完整

11、和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經濟秩序，侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產，侵犯公民私人所有的財產，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。,二、犯罪的基本特征,（一）文理解釋從刑法第13條的文字表述看，可以歸納出犯罪具備的三個基本特征：犯罪是嚴重危害社會的行為，即具有嚴重的社會危害性批判性見解：陳興良社會危害性理論-一個反思性檢討犯罪是觸犯刑法的行為，即具有刑事違法性犯罪是應受刑罰處罰的行為，即具有應受刑罰懲罰性上述三個特征是緊密結合的。嚴重的

12、社會危害性是犯罪最本質的屬性，是刑事違法性和應受刑罰懲罰性的基礎。社會危害性如果沒有達到違反刑法，應受刑罰處罰的程度，也就不構成犯罪。這是我國刑法學界的通說觀點,二、犯罪的基本特征,（二）論理解釋從實質的觀點看，犯罪需具備以下兩個特征：發(fā)生了值得科處刑罰的法益侵害事實（法益侵犯性），即客觀違法性能夠就法益侵害事實對行為人進行非難（非難可能性），即主觀有責性總的說，從實質上說，犯罪是違法且有責的行為。犯罪的違法性與有責性，正好與刑法的保護法益機能和人權保障機能相對應。同時，根據(jù)罪刑法定原則，司法工作人員不能離開刑法的規(guī)定認定行為的違法性。刑法將違法行為類型化為構成要件，所以，司法機關需要根據(jù)刑法

13、規(guī)定的犯罪構成要件判斷違法性。在此意義上說，犯罪是符合構成要件的違法且有責的行為。,三、犯罪的本質,1、國外刑法理論權利侵害說。認為犯罪是侵害他人權利的行為。代表人物是費爾巴哈。該說在18世紀末至19世紀上半期的刑法學中占統(tǒng)治地位。法益侵害說。認為犯罪是對法所保護的生活利益造成侵害或者引起危險（威脅）的行為。該說是德日現(xiàn)在的通說。規(guī)范違反說。認為犯罪的本質是違反法規(guī)范或者違反法秩序。代表人物為德國刑法學家賓丁。義務違反說。認為犯罪的本質是對義務的違反。二戰(zhàn)后該說被淘汰。2、國內刑法理論階級本質（我國和前蘇聯(lián)）：犯罪是孤立的個人對統(tǒng)治關系的斗爭法律本質：合法權益侵犯說；社會主義社會關系說（通說）

14、,第二節(jié)犯罪的分類,一、自然犯與法定犯自然犯是指在侵害或者威脅法益的同時明顯違反倫理道德的傳統(tǒng)型犯罪。法定犯是指侵害或者威脅法益但沒有明顯違反倫理道德的現(xiàn)代型犯罪。二、親告罪與非親告罪親告罪是告訴才處理的犯罪。根據(jù)刑法第98條的規(guī)定，告訴才處理，是指被害人告訴才處理。如果被害人因受強制、威嚇無法告訴的，人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴。親告罪包括侮辱罪、誹謗罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪。,第二節(jié)犯罪的分類,三、重罪與輕罪根據(jù)犯罪所處刑罰種類的不同所做的區(qū)分。我國刑法中沒有明確的此種分類，一般認為最高法定刑為3年以下有期徒刑的是輕罪，反之，法定最低刑是3年以上有期徒刑的是重罪。四、

15、國事犯罪與普通犯罪國事犯：侵害國家政治秩序的犯罪。（政治犯確信犯）普通犯：侵害一般個人或社會秩序的犯罪。（常事犯）五、自然人犯罪與單位犯罪自然人指有生命存在形式的獨立個體。單位指公司、企業(yè)、事業(yè)、機關、團體。刑法中多規(guī)定的是自然人犯罪。,第三節(jié)犯罪構成,一、犯罪構成的沿革（一）大陸法系國家的構成要件理論構成要件的觀念來源于13世紀意大利糾問式訴訟程序中的“犯罪的確證”概念1676年，德國法學家克萊因首先把“犯罪事實”譯成德語的“犯罪構成”，但仍只有訴訟法上的意義19世紀初，斯鳩別爾和費爾巴哈明確將“犯罪構成”作為刑法上的概念使用20世紀初以來，在德國刑法學家貝林格、麥耶、邁茲格等人的不懈努力下

16、，形成了現(xiàn)代意義上的犯罪構成要件理論犯罪構成（成立）要件：構成要件符合性（該當性）、違法性、有責性（二）前蘇聯(lián)的犯罪構成理論1946年出版的特拉伊寧教授的犯罪構成的一般學說是前蘇聯(lián)關于犯罪構成理論的第一部專著，認為：“犯罪構成乃是蘇維埃法律認為決定具體的、危害社會主義國家的行為為犯罪的一切客觀要件和主觀要件的總和。”（三）我國傳統(tǒng)的犯罪構成理論我國傳統(tǒng)犯罪構成理論認為犯罪構成是成立犯罪必須具備的主客觀要件的有機整體。包括四要件：犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面,二、犯罪構成理論與三階層犯罪成立理論,在德日刑法中使用的是“構成要件”（Tatbestand）的概念，由德國圖林根大學刑

17、法學教授貝林（E.Beling18661932）1906年提出，認為違法性與罪責兩者應屬于各種犯罪行為共同具備的構成犯罪的法律要件，故應從廣義的構成要件中提取出來。李斯特于1881年即提出要區(qū)分違法與罪責，因此這個體系也稱為貝林-李斯特體系。即認為構成刑事不法而予刑事制裁的前提，是行為人實現(xiàn)了法律所規(guī)定的構成要件。廣義構成要件泛指所有可罰性的前提條件相當于犯罪成立要件。狹義構成要件指涉一般所稱構成要件該當性、違法性、有責的三階犯罪階層論底下第一階的構成要件。犯罪構成概念承襲前蘇聯(lián)，而前蘇學習德國刑法是在1900年之前，德國那時仍采廣義的構成要件，即泛指刑罰的法律效果的一切法律要件。目前在國內，

18、有關犯罪構成與構成要件的爭議頗多，共有三種趨勢，老一派學者堅持犯罪構成理論的正當性如高、馬，中年學者分二撥，如陳興良主張全面引進構成要件理論，張明楷、曲新久、周光權提出自己的方案，在傳統(tǒng)犯罪構成與構成要件之間提出過渡方案，黎宏，劉明祥亦是改良派。我個人持全面引進觀點。批判性意見：周光權犯罪論體系的改造,2、三階層犯罪理論犯罪=不法（=構成要件該當性+違法性）+罪責前提-行為不法：構成要件的該當性(含客觀、主觀構成要件要素)違法性-實現(xiàn)構成要件且無阻卻違法事由罪責：責任能力（有責性）可非難性-特別罪責要素罪責形態(tài)違法性認識無阻卻罪責事由以故意犯為例：客觀不法構成要件包含以下要素:行為主體、侵害客

19、體或對象、實行行為（含行為情狀）、行為結果、因果關系及客觀歸責。主觀不法構成要件包含以下要素：故意、意圖,5、構成要件理論與犯罪構成的比較,構成要件該當性,違法性,有責性犯罪行為成立,三、犯罪構成的概念、特征和意義,（一）犯罪構成的概念犯罪構成，是指依照刑法的規(guī)定，反映某一具體行為的法益侵犯性與非難可能性，而為該行為成立犯罪所必須具備的主客觀要件的有機統(tǒng)一。（二）犯罪構成的特征犯罪構成是一系列主客觀要件的有機統(tǒng)一犯罪構成要件必須能夠從根本上反映行為的法益侵犯性與非難可能性犯罪構成要件必須由刑法加以規(guī)定（三）犯罪構成的意義有助于區(qū)分罪與非罪；有助于區(qū)分此罪與彼罪；有助于正確裁量刑罰,四、犯罪構成的要件,（一）犯罪構成要件的概念及認識層次犯罪構成的要件，是指成立犯罪所必須具備的條件。犯罪構成的要件分為犯罪構成的共同要件和犯罪構成的具體要件。（二）犯罪構成共同要件的內容