1、行政執(zhí)法程序及注意事項,遼寧競業(yè)律師事務所 曾迎春 孫愛萍 2017年7月26日,行政執(zhí)法程序及注意事項,一、規(guī)劃行政執(zhí)法 二、土地行政執(zhí)法 三、市容行政執(zhí)法,一、規(guī)劃行政執(zhí)法,（一）城市規(guī)劃執(zhí)法的范圍 （二）違法建筑的處理方式 （三）違法建筑適用城鄉(xiāng)規(guī)劃法執(zhí)法程序 （四）集體土地上的違法建筑的行政強制執(zhí)行程序及行政強制文書 六、城鄉(xiāng)規(guī)劃法實施前的違法建設行為的處理依據(jù) 七、執(zhí)法過程中需要注意的幾個問題,（一）城市規(guī)劃執(zhí)法的范圍,城鄉(xiāng)規(guī)劃法確定了在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)由規(guī)劃主管部門負責規(guī)劃管理，這種行政管理權的行使范圍僅受城市規(guī)劃區(qū)域的限制。而國有土地和集體土地是土地管理法中的概念，對于規(guī)劃執(zhí)法來說，

2、并不受土地性質(zhì)的限制。簡單的說就是：只要在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)，無論是國有土地還是集體土地，均有權進行規(guī)劃管理。對于所謂的“涉農(nóng)街道“，應當注意的是該涉農(nóng)街道在大連市總體規(guī)劃中是否屬于城市規(guī)劃。城市規(guī)劃區(qū)與鄉(xiāng)村規(guī)劃區(qū)對于違法建筑的處理方式是有所不同的。今天著重講述城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的集體土地上的違法建筑的處理。,違法建筑的處理方式,合法的建設行為要經(jīng)過三項主要審批：第一是用地、第二是規(guī)劃、第三是建設，這三項審批分別依據(jù)土地管理法、城鄉(xiāng)規(guī)劃法以及建筑法。 但對于一個違法建筑來說，有可能同時違法三項法律規(guī)定，那么，應當如何進行處理呢？理論上，依據(jù)程序在先的法律來進行處理為宜。因為如果采用程序在后的法律處理，那么

3、即使處理完畢了，也不能改變建設行為的違法性，只有程序在先的法律開始處理，才能保證整個建設行為不再存在違法事實。也就是說，如果出現(xiàn)在農(nóng)用地上的違法建設行為，從合理性上講，應當交給土地執(zhí)法部門處理。但從法律的規(guī)定來看，土地管理法、城鄉(xiāng)規(guī)劃法及建筑法均屬于法律，相互之間獨立，調(diào)整的對象也不同。故不同的執(zhí)法機關分別適用不同的法律來處理相應的違法行為并不違反法律規(guī)定。,土地管理法的處理方式,從違反土地管理法的角度來看，土地管理法第八十三條規(guī)定：“依照本法規(guī)定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施的，建設單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關有權制止。建設

4、單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔。” 本條規(guī)定的強制執(zhí)行機關在法院，也就是說，土地執(zhí)法部門作出的行政決定需要由法院強制執(zhí)行。,城鄉(xiāng)規(guī)劃法的處理方式,從違反城鄉(xiāng)規(guī)劃法的角度來看。城鄉(xiāng)規(guī)劃法第六十四條規(guī)定的：“未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措

5、施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款?！?本條可以作為規(guī)劃執(zhí)法的處理依據(jù)。,建筑法規(guī)定的處理方式,從違反建筑法的角度來看。建筑法第六十四條規(guī)定：違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準擅自施工的，責令改正，對不符合開工條件的責令停止施工，可以處以罰款。,違法建筑適用城鄉(xiāng)規(guī)劃法執(zhí)法的優(yōu)點,由于使用土地管理法處理違法建設，需要申請人民法院強制執(zhí)行；而使用建筑法處理違法建設行為并不能拆除違法建筑物。如以城鄉(xiāng)規(guī)劃法作為處理依據(jù)，則行政機關可根據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法及行政強制法的規(guī)定，對違法建筑行政強制拆除，有利于提高行政執(zhí)法效率。,規(guī)劃執(zhí)法行

6、政決定的程序（一）,立案前調(diào)查 1、由執(zhí)法人員根據(jù)巡查、舉報、投訴等途徑了解違法建筑情況后，前往進行前期調(diào)查； 2、前期調(diào)查內(nèi)容包括：現(xiàn)場勘驗，詢問當事人，向街道、居委會、村委會了解情況，自行核查。目的：確定被查處對象身份；確定被查處建筑物沒有規(guī)劃手續(xù)，屬于違章建筑。 3、執(zhí)法人員可先做違法當事人工作，全勸其立即自行拆除違章建筑。 4、勸解無效的，立案處理。,規(guī)劃執(zhí)法行政決定的程序（二）,立案 1、立案條件： 有明確的產(chǎn)權人、使用人、投資人或保管人的； 有違反城鄉(xiāng)規(guī)劃管理法律、法規(guī)及規(guī)章的事實和證據(jù)； 屬于本行政機關執(zhí)法范圍； 有一定的違法后果，依法應當給予行政處罰或強制拆除的。 2、執(zhí)法人員

7、根據(jù)前期調(diào)查的內(nèi)容，填寫立案審批表，按照行政機關審批權限規(guī)定，經(jīng)有關負責人審批后，進行立案。,規(guī)劃執(zhí)法行政決定的程序（三）,立案后調(diào)查 1、執(zhí)法人員應當不少于2人，并向被調(diào)查人員出示執(zhí)法身份證件； 2、制作調(diào)查筆錄、勘驗筆錄，由執(zhí)法人員當場制作并簽名后交當事人簽名。當事人拒絕簽名的，應當在筆錄上載明，并由街道或居委會、村委會的工作人員作為見證人簽名證實。 3、下達核查(調(diào)查)通知書，要求當事人限期內(nèi)提交規(guī)劃審批材料。 4、搜集證據(jù)。如現(xiàn)場照片，測繪報告等。 5、規(guī)劃主管部門查詢。行政機關到規(guī)劃主管部門自行核查檔案資料，查明被核查對象是否確無相關規(guī)劃手續(xù)或未按規(guī)劃審批內(nèi)容進行建設，必要時可以委托

8、測繪機構(gòu)對違法建筑進行測繪。 6、調(diào)查終結(jié)后，執(zhí)法人員制作書面案件調(diào)查終結(jié)報告或填寫案件處理審批表連同案件材料上報審批。,規(guī)劃執(zhí)法行政決定的程序（四）,處理的作出 1、當事人違法建設事實清楚、證據(jù)確鑿的，依法作出責令限期拆除決定書，如同時進行行政處罰的，作出行政處罰決定書。 2、如進行較大數(shù)額的罰款，依法應當告知當事人有聽證的權利。（遼寧省行政處罰聽證程序暫行規(guī)定：公民1000、個體工商戶2000、法人或者其他組織10000以上。）,規(guī)劃執(zhí)法行政決定的程序（五）,處罰依據(jù)： 城鄉(xiāng)規(guī)劃法第六十四條未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃

9、主管部門責令停止建設；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。 第六十六條建設單位或者個人有下列行為之一的，由所在地城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令限期拆除，可以并處臨時建設工程造價一倍以下的罰款： （一）未經(jīng)批準進行臨時建設的； （二）未按照批準內(nèi)容進行臨時建設的； （三）臨時建筑物、構(gòu)筑物超過批準期限不拆除的。,行政強制執(zhí)行程序 （一）,當事人未在行政決定確定的期限內(nèi)自行拆除的，縣級以上人民政府責成具有法定行政強制權的行

10、政機關強制拆除違法建筑。被責成的行政機關以適當方式進行公告，限期當事人自行拆除；,行政強制執(zhí)行程序 （二）,公告期內(nèi)當事人未自行拆除的，行政機關依法向當事人下達催告書；催告應當以書面形式作出，并載明下列事項：（一）履行義務的期限；（二）履行義務的方式；（三）涉及金錢給付的，應當有明確的金額和給付方式；（四）當事人依法享有的陳述權和申辯權 當事人收到催告書后有權進行陳述和申辯。行政機關應當充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據(jù)，應當進行記錄、復核。當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關應當采納。,行政強制執(zhí)行程序 （三）,當事人在催告書規(guī)定期限內(nèi)未自行拆除的，行政機關可以作

11、出強制執(zhí)行決定。強制執(zhí)行決定應當以書面形式作出，并載明下列事項：（一）當事人的姓名或者名稱、地址；（二）強制執(zhí)行的理由和依據(jù)；（三）強制執(zhí)行的方式和時間；（四）申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限；（五）行政機關的名稱、印章和日期。,行政強制執(zhí)行程序 （四）,當事人在法定期限（行政復議60日，行政訴訟6個月）內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關可以依法強制拆除。 當事人提起行政復議或者行政訴訟的，應當待相應的復議程序或訴訟程序完結(jié)后強制拆除。,行政強制執(zhí)行程序 （五）,注意事項：行政機關不得在夜間或者法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行。但是，情況緊急的除外。行政機關不得對居民生活

12、采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行相關行政決定。對非居民生活采取上述方式也應當有相應的法律法規(guī)作為依據(jù)。,（二）土地行政執(zhí)法,土地行政執(zhí)法立案條件 （一）有明確的行為人； （二）有違反土地、地質(zhì)礦產(chǎn)管理法律、法規(guī)的事實； （三）依照土地、地質(zhì)礦產(chǎn)管理法律、法規(guī)應當追究法律責任的。,土地行政執(zhí)法程序,1、土地、地質(zhì)礦產(chǎn)違法案件立案后，應當及時確定承辦人，承辦人不得少于兩人。重大、復雜的案件可組成辦案小組。 2、詢問或檢查，制作筆錄。 3、案件調(diào)查結(jié)束后，承辦人應寫出土地、地質(zhì)礦產(chǎn)違法案件調(diào)查報告 4、國土資源監(jiān)察機構(gòu)對正在進行的土地、地質(zhì)礦產(chǎn)違法行為，應向行為人下達責令停止違法

13、行為通知書。責令停止違法行為通知書應當直接送達；不能直接送達的，可以采取公告方式送達。,處理非法占地行為的法律依據(jù),土地管理法第八十三條規(guī)定：“依照本法規(guī)定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施的，建設單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關有權制止。建設單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔?！?土地行政執(zhí)法處理結(jié)果,案件調(diào)查結(jié)束后，承辦人應寫出土地、地質(zhì)礦產(chǎn)違法案件調(diào)查報告，經(jīng)本級國土資源

14、監(jiān)察機構(gòu)負責人審查，依法分別作出如下處理決定： （一）違法事實不能成立的，作出撤銷立案決定； （二）違法事實清楚、證據(jù)確鑿的，作出行政處理決定； （三）國家工作人員有違法行為的，可向其工作單位或行政監(jiān)察機關提出行政處分建議； （四）違法行為觸犯刑律的，應當將案件移送司法機關。 被責令停止違法行為的單位和個人繼續(xù)施工的，國土資源監(jiān)察機構(gòu)可以責令限期拆除新建建筑物和其他設施，逾期不拆除的，可申請人民法院強制拆除。,申請人民法院強制執(zhí)行的程序,對于行政決定或行政處罰的內(nèi)容沒有行政強制權的執(zhí)法機關，如果當事人在法定期限（行政復議60日，行政訴訟6個月）內(nèi)不申請復議也不訴訟又不履行義務的，行政機關可以在

15、期限屆滿之日起三個月內(nèi)依法申請人民法院強制執(zhí)行。 行政機關申請人民法院強制執(zhí)行前，應當催告當事人履行義務。催告書送達十日后當事人仍未履行義務的，行政機關可以向所在地有管轄權的人民法院申請強制執(zhí)行；執(zhí)行對象是不動產(chǎn)的，向不動產(chǎn)所在地有管轄權的人民法院申請強制執(zhí)行。,申請人民法院強制執(zhí)行的程序,行政機關向人民法院申請強制執(zhí)行，應當提供下列材料：（一）強制執(zhí)行申請書；（二）行政決定書及作出決定的事實、理由和依據(jù)；（三）當事人的意見及行政機關催告情況；（四）申請強制執(zhí)行標的情況；（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他材料。強制執(zhí)行申請書應當由行政機關負責人簽名，加蓋行政機關的印章，并注明日期。,行政執(zhí)法過程中

16、需要注意的問題,行政行為相對人的確定,行政行為相對人的確定應當在查清違法行為的實施者后進行，如果實施者是公民，則應以該公民作為行政行為相對人，如果實施者是法人或者其他組織，則應當以法人或者其他組織作為行政行為相對人。但是，需要指出的是，對于個體工商戶的處理，不能直接以個體工商戶字號作為行政相對人。 以行政處罰為例，我國行政處罰法和行政訴訟法以及最高人民法院關于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋（以下簡稱行訴法解釋）對個體工商戶為處罰相對人時處罰決定書如何列寫并無明確規(guī)定。最高人民法院關于執(zhí)行行訴法若干問題的解釋第九十七條規(guī)定，人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法和本解釋外，可參照民事

17、訴訟的有關規(guī)定。在行政實體和程序法沒有直接規(guī)定的情況下，參照適用包括民事程序和民事實體訴訟主體的有關規(guī)定。最高人民法院對適用民訴法若干問題的意見第四十六條規(guī)定：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人，有字號的，應在法律文書中注明登記的字號。”可見，個體工商戶的字號僅是業(yè)主對外的一種稱謂，并不是當事人。所以對個體工商戶的行政處罰中，應以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為行政相對人，有字號的在法律文書上附注登記的字號，可以用括號注明。,當事人身份必須確定,向街道、居委會、村委會了解建筑物產(chǎn)權人、使用人等主體信息。取得當事人身份證明，必要時到派出所調(diào)取。當事人為法人的，取得營業(yè)執(zhí)照或工商局出具的企業(yè)信息卡。,詢問筆錄必要內(nèi)容,當事人姓名、出生年月、住址等當事人身份； 建筑物是否有用地、規(guī)劃、施工手續(xù)； 建筑物工程造價（如進行罰款需要問）； 建設時間、建設行為人； 告知其沒有相關手續(xù)，建筑物屬于違章建筑，應當自行拆除。,調(diào)查及強拆時注意錄音錄像證據(jù)保存,送達執(zhí)法文書的注意事項,一執(zhí)法機關送達行政處罰決定書或者有關文書，應當直接送受送達人。送達必須有送達回執(zhí)