1、民法總論,北京師范大學(xué)珠海分校 法律與行政學(xué)院 白 非,【教學(xué)目的與要求】了解代理的概念、特征及代理制度的意義；掌握代理的種類及代理權(quán)的行使；明確無權(quán)代理及法律后果 【教學(xué)重點(diǎn)及難點(diǎn)】代理的法律特征；轉(zhuǎn)代理和表見代理的條件 【教學(xué)方法】以課堂講授為主，輔之以適量討論和課后閱讀,第一節(jié) 代理的概念和特征,第二節(jié) 代理的適用范圍,第三節(jié) 代理的分類和種類,主要內(nèi)容,第五節(jié) 代理權(quán)的取得、行使與終止,第四節(jié) 無權(quán)代理與表見代理,第一節(jié) 代理的概念和特征,一、代理的概念,代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為，所產(chǎn)生的法律效果由被代理人承擔(dān)的法律制度,被代理人（本人）,代理人,第三人（相對人）,直接

2、代理（顯名代理） 與 間接代理（隱名代理）,代理關(guān)系中的當(dāng)事人,代理人代理他人實(shí)施法律行為的人（自然人或法人） 被代理人（本人）由他人代理自己實(shí)施法律行為的人 相對人（第三人）與代理人進(jìn)行法律行為的人,代理關(guān)系、代理權(quán)與代理行為,代理關(guān)系（代理人和被代理人之間的關(guān)系）廣義還包括代理人與相對人之間的關(guān)系、相對人與被代理人之間的關(guān)系 代理人與被代理人之間是代理權(quán)關(guān)系；代理人與相對人之間是代理行為關(guān)系；被代理人與相對人之間是代理行為后果歸屬關(guān)系 代理權(quán)代理人以被代理人的名義與第三人實(shí)施代理行為并使其后果直接歸于被代理人的權(quán)利（是權(quán)利還是權(quán)力？）；基于代理關(guān)系產(chǎn)生，是代理人實(shí)施代理行為的根據(jù) 代理行為

3、代理人根據(jù)代理權(quán)限以被代理人的名義與第三人為意思表示從而為被代理人設(shè)定的行為；是一種法律行為,直接代理（顯名代理）：代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為的代理,被代理人,代理人,第三人,間接代理（隱名代理）：代理人以自己名義為法律行為而其法律后果 歸于本人的代理,被代理人,代理人,第三人,如：行紀(jì)行為,大陸法不承認(rèn)隱名代理，稱為顯明間接代理,民法通則采用狹義代理（直接代理） 合同法第402條在委托合同中規(guī)定： 受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人， 但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人

4、的除外。,二、代理的特征,1、以被代理人的名義（狹義）,2、實(shí)施法律行為（非法律行為不為代理）,3、以代理權(quán)為基礎(chǔ)，在代理權(quán)限內(nèi)代理人獨(dú)立進(jìn)行意思表示,4、被代理人直接承受代理行為的后果,三、代理的意義 彌補(bǔ)主體行為能力之不足 拓展民事主體的行為空間 為民事主體權(quán)利實(shí)現(xiàn)提供條件,四、代理與相關(guān)概念的差別,（一）與傳達(dá)人的區(qū)別,傳達(dá)人：將一人的意思表示傳達(dá)給他人的人,（二）與居間人的區(qū)別,居間人：為他人實(shí)施法律行為提供機(jī)會或者充當(dāng)媒介的人,（三）與行紀(jì)人的區(qū)別,行紀(jì)人：以自己名義，為他人實(shí)施買賣貿(mào)易性法律行為的人,第二節(jié) 代理的適用范圍,一、私法上的代理與公法上的代理,代理的適用,專屬性財產(chǎn)行為

5、,非專屬性財產(chǎn)行為,二、私法上的代理,私法領(lǐng)域,1、事實(shí)行為不適用代理,2、身份行為不適用代理,3、專屬性財產(chǎn)行為不適用代理,代理適用范圍的限制： （1）應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的法律行為 民法通則第63條第3款：依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。 （2）依法禁止實(shí)施的法律行為 （3）只能由特定主體代理實(shí)施的法律行為 如股份和債券發(fā)行，受法定代理機(jī)構(gòu)以外的其他主體不能代理的相對限制。,第三節(jié) 代理的分類和種類,一、代理的分類,（一）意定代理（委托）、指定代理、法定代理,（二）單獨(dú)代理、共同代理,意定代理：根據(jù)被代理人意思所產(chǎn)生的代理,法定代理：根據(jù)法律規(guī)定所產(chǎn)生

6、的代理,指定代理：根據(jù)法院指定所產(chǎn)生的代理,單獨(dú)代理：只有一個代理人的代理,共同代理：代理人有兩個或者兩個以上的代理共同代理意思,（三）概括代理、限定代理,概括代理：代理權(quán)限及于代理事項之全部的代理,限定代理：代理權(quán)限及于代理事項之一部的代理,（四）本代理、復(fù)代理（轉(zhuǎn)代理）,本代理：由本人選任代理人或者直接依指定、法定而產(chǎn)生的代理,復(fù)代理：由本代理人選任代理人，將自己代理事項的一部或全部轉(zhuǎn)托他人代理,復(fù)代理的基本特征 （1）原代理人以自己的名義為被代理人選任復(fù)代理人 （2）復(fù)代理人是被代理人的代理人 （3）復(fù)代理人的代理權(quán)限和期限不得超過原代理人 （4）復(fù)代理人根據(jù)委托代理人的授權(quán)完成代理事項

7、,復(fù)代理的條件和后果,復(fù)代理成立的條件 （1）事先被代理人授權(quán)或同意或者事后經(jīng)被代理人追認(rèn) （2）在緊急情況下為維護(hù)被代理人的利益所采取 復(fù)代理產(chǎn)生的后果 （1）轉(zhuǎn)委托合法： 因次代理人的過錯給被代理人造成損失的，原則上由次代理人自己負(fù)責(zé)；但代理人對被代理人承擔(dān)對于次代理人的指示責(zé)任和選任責(zé)任（對人品、能力的擔(dān)保） 代理人和次代理人都沒有過錯的，損失由被代理人承擔(dān) （2）轉(zhuǎn)委托非法：代理人對次代理人的行為負(fù)責(zé)到底,復(fù)代理責(zé)任相關(guān)法條,民通意見第81條：委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理的，比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償

8、損失；被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可以要求委托代理人賠償損失，轉(zhuǎn)托代理人有過錯的，應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。 合同法第406條第1款：有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。,二、代理的種類,1、委托合同,（1）雙方法律行為以合意作為條件,（2）內(nèi)部法律行為約定委托人、受托人雙方內(nèi)部權(quán)利義務(wù)關(guān)系,2、代理授權(quán),（一）委托代理：基于被代理人的委托授權(quán)產(chǎn)生的 意定代理、授權(quán)代理,（1）單方法律行為以單方意思表示為條件,（2）外部法律行為確定代理人的代理權(quán)限，并使他人知曉（形式）,3、授權(quán)委托書

9、 被代理人制作的證明代理人代理資格的法律文書：書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由被代理人簽名或蓋章,4、授權(quán)不明的責(zé)任 民法通則第65條第3款：委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 對代理人因授權(quán)不明而與善意相對人所為的不符合其本意的代理行為的授權(quán)責(zé)任和因授權(quán)不明而給善意相對人造成損害的賠償責(zé)任。 5、委托授權(quán)與基礎(chǔ)合同之間的關(guān)系 委托授權(quán)一般產(chǎn)生于代理人與被代理人之間存在的一定基礎(chǔ)合同關(guān)系（如勞動合同關(guān)系、委托合同關(guān)系） 基礎(chǔ)合同關(guān)系是明確代理人與被代理人之間權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)部關(guān)系 委托授權(quán)行為是被代理人的對外行為

10、，意在向代理人授權(quán)并取得第三人的信賴（授權(quán)委托書）,六大連帶責(zé)任的相關(guān)法條,民法通則第65條第3款：委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 民法通則第66條第3款：代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 民法通則第66條第4款：第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。 民法通則第67條：代理人知道被委托代理的事項違法仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。 民通意見第81條：委托代理人轉(zhuǎn)托他

11、人代理的，比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失；被代理人承擔(dān)民事責(zé)任后，可以要求委托代理人賠償損失，轉(zhuǎn)托代理人有過錯的，應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任。 合同法第409條：兩個以上的受托人共同處理委托事務(wù)的，對委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。,（二）法定代理：基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的，與被代理人的意志無關(guān),以監(jiān)護(hù)人資格為基礎(chǔ)（為無行為能力人和限制行為能力人所設(shè)立）,（三）指定代理：根據(jù)人民法院或指定單位的指定而產(chǎn)生的,民法通則規(guī)定的指定代理： （1）無行為能力人和限制行為能力人沒有法定代理人或者是對擔(dān)任法定代理人有爭議的，由有關(guān)單位或

12、者人民法院指定的人員擔(dān)任代理人 （2）因失蹤人的財產(chǎn)代管發(fā)生爭議的，或者沒有法律規(guī)定的代管人或者法律規(guī)定的代管人無能力代管的，由人民法院為失蹤人指定財產(chǎn)代管人。 是一次性或暫時性就特定事務(wù)的指定代理,第四節(jié) 無權(quán)代理與表見代理,一、無權(quán)代理 1.無權(quán)代理：沒有代理權(quán)以本人名義實(shí)施代理行為 具備代理行為的表面特征不具備代理行為的實(shí)質(zhì)要件 欠缺代理權(quán)，不是真正意義的代理 2.無權(quán)代理的行為： （1）沒有代理權(quán)而為代理行為：行為人明知沒有代理權(quán)為代理行為；行為人誤認(rèn)為有代理權(quán)為代理行為 （2）超越代理權(quán)而為代理行為 （3）代理權(quán)終止后而為代理行為,3.無權(quán)代理的效力 確認(rèn)無權(quán)代理效力必須考慮本人利益

13、因素和第三人利益因素；基于兩個利益因素考慮的結(jié)論： 無權(quán)代理行為是無效，還是變?yōu)橛行袨槿Q于： （1）本人是否追認(rèn) （2）第三人是否行使催告權(quán)和撤銷權(quán) 合同法第48條第2款：相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作出表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。,本人的追認(rèn)權(quán),本人對無權(quán)代理行為有追認(rèn)或不追認(rèn)的選擇權(quán) 追認(rèn)應(yīng)當(dāng)具備的條件 （1）被追認(rèn)的行為具有可追認(rèn)性 （2）追認(rèn)是本人單方的意思表示 （3）追認(rèn)必須是在法律上能夠證明的事實(shí) （4）追認(rèn)應(yīng)當(dāng)是概括性的 （5）追認(rèn)應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)作出 相對人行使催告權(quán)的，本人的追認(rèn)應(yīng)當(dāng)自相

14、對人催告之日起1個月內(nèi)作出,第三人的催告與撤銷,催告權(quán)第三人享有的在一定的期限內(nèi)催告本人對無權(quán)代理行為進(jìn)行追認(rèn)的權(quán)利 第三人催告權(quán)的行使受本人沒有行使追認(rèn)權(quán)的限制 在第三人行使摧告權(quán)的情況下，如果本人對第三人的催告在一定的期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為不予追認(rèn) 撤銷權(quán)第三人享有的在本人追認(rèn)以前主動撤銷與行為人實(shí)施的無權(quán)代理行為的權(quán)利 對第三人已經(jīng)行使撤銷權(quán)的無權(quán)代理行為，該行為不復(fù)存在，本人的追認(rèn)權(quán)喪失,4.無權(quán)代理的責(zé)任 （1）行為人對本人的責(zé)任 無權(quán)代理，本人拒絕追認(rèn)，無權(quán)代理行為與本人不發(fā)生法律關(guān)系。行為人的行為給本人造成損害的，構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)向本人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，包括賠償本人受到的損失。 2

15、行為人對第三人的責(zé)任 無權(quán)代理，本人拒絕追認(rèn)和第三人未撤銷，如果無權(quán)代理的行為本身內(nèi)容合法，且第三人為善意，行為人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)履行的義務(wù)，或者向第三人承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。 3第三人對本人的責(zé)任 第三人知道行為人沒有代理權(quán)而與之實(shí)施代理行為，是對本人的共同侵權(quán)，給本人造成損害的，應(yīng)當(dāng)與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。 民法通則第66條4款：第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已經(jīng)終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。,二、表見代理 （一）表見代理的概念 行為人無代理權(quán)，由于本人的行為足以使善意第三人有理由確信其有代理權(quán)并與之實(shí)施法律行為，從而由本人承擔(dān)授權(quán)責(zé)

16、任的無權(quán)代理。 （二）表見代理規(guī)則的根據(jù) 禁止反言原則 在代理關(guān)系上，法律不允許一個人否認(rèn)有理智的其他人從其言行中得出的合理推論； 如果一個人的言行已經(jīng)向第三人表示其已經(jīng)授權(quán)給某人而實(shí)際上并沒有真實(shí)授權(quán)的，即構(gòu)成外表授權(quán)和“不容否認(rèn)的代理”，是代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)。,（三）表見代理與無權(quán)代理的區(qū)別 表見代理屬于廣義上的無權(quán)代理，具有無權(quán)代理的一般特征。主要區(qū)別：形式上、主觀條件、法律效力 （四）表見代理的構(gòu)成要件 1.一般要件 具備代理的表面特征 行為人沒有代理權(quán) 法律行為的一般有效條件 2.特殊要件 （1）第三人有理由確信行為人有代理權(quán) （2）確信是由于有本人過失的原因所致 （3）第三人基于主觀

17、善意與行為人實(shí)施法律行為 （五）表見代理的效力 本人承擔(dān)行為有效責(zé)任；本人的追認(rèn)履行、本人拒絕追認(rèn)的賠償、本人不追認(rèn)第三人無損失的自始無效。,無權(quán)代理與表見代理,第五節(jié) 代理權(quán)的取得、行使與終止,一、代理權(quán)的取得 代理權(quán)的發(fā)生代理人基于一定的法律事實(shí)而享有代理權(quán)。代理權(quán)取得的根據(jù)有： 1.法律的直接規(guī)定 2.法院的指定或裁決 3.本人的授權(quán)行為 4.本人的追認(rèn)行為 5.本人的默示行為：本人知道他人以本人名義實(shí)施民事法律行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意 6.“外表授權(quán)”的事實(shí) 7.某種緊急情況的發(fā)生：船長、承運(yùn)人和保管人在某種緊急情況發(fā)生時，可以直接作為貨主的代理人處分其貨物,二、代理權(quán)的行使 （

18、一）行使原則 1代理人應(yīng)當(dāng)為合法事項行使代理權(quán) 67條：代理人知道委托代理事項違法仍然進(jìn)行代理活動，或被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任 2代理人應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限內(nèi)行使代理權(quán) 3代理人應(yīng)當(dāng)親自行使代理權(quán)（法定代理人可以轉(zhuǎn)委托） 代理關(guān)系基于代理人與本人的身份關(guān)系或人身信用關(guān)系成立 4代理人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真行使代理權(quán) 66條：代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任 5代理權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)維護(hù)被代理人利益 （1）代理權(quán)的行使符合被代理人的主觀或者客觀利益標(biāo)準(zhǔn) （2）在對被代理人最為有利的條件下實(shí)施代理行為 （3）代理權(quán)的行使客觀上維護(hù)了被代理人的利益 （4）為維護(hù)被代理人的利益盡到了應(yīng)當(dāng)盡到的善良義務(wù),（二）濫用代理權(quán)的限制 濫用代理權(quán)利用代理人資格，違背代理權(quán)設(shè)定的宗旨和代理行為的準(zhǔn)則，進(jìn)行有損于被代理人利益的行為。濫用代理權(quán)的行為： （1）自己代理同自己進(jìn)行行為 （2）雙方代理同時代理雙方行為 （3）惡意串通與第三人串通 第66條3款：代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。,三、代理終止 1.終止的原因： (1) 代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成 (2) 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 (3) 代理人