1、企業(yè)股改上市的焦點(diǎn)及難點(diǎn)新問題及解決對(duì)策之案例解析主講人：李磊 律師,講師 簡(jiǎn)介,李磊 德恒上海律師事務(wù)所 高級(jí)合伙人/律師 唯一業(yè)務(wù)： 企業(yè)私募股權(quán)融資、企業(yè)境內(nèi)外上市 私募股權(quán)基金 李律師先后在地方證監(jiān)會(huì)、國(guó)有上市公司擔(dān)任法律事務(wù)負(fù)責(zé)人，現(xiàn)任德恒上海律師事務(wù)所“私募股權(quán)及上市研究中心”負(fù)責(zé)人，兼中國(guó)中小企業(yè)協(xié)會(huì)專家顧問，北大、清華及上海交大“私募股權(quán)及上市總裁研修班”特聘授課專家、企業(yè)上市指導(dǎo)顧問。 近年來，主辦與參與了數(shù)十家企業(yè)在中國(guó)中小板、創(chuàng)業(yè)板上市及美國(guó)、德國(guó)、新加坡上市。,德恒簡(jiǎn)介： 2010年1月，習(xí)近平在德恒律師事務(wù)所調(diào)研律師行業(yè)開展學(xué)習(xí)實(shí)踐情況 原為司法部中國(guó)律師事務(wù)中心，成

2、立于1993年1月，歷史積淀深 擔(dān)任中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行、中國(guó)鐵路建設(shè)股份有限公司等400多家企業(yè)上市律師。 2010年5月4日，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)第十二屆主板發(fā)行審核委員會(huì)成立大會(huì)在人民大會(huì)堂舉行。我所律師當(dāng)選證監(jiān)會(huì)第十二屆主板發(fā)審委委員。 1998年起，德恒一直擔(dān)任上海證券交易所、中央證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司常年法律顧問。,李磊律師 2009年個(gè)人專著,中國(guó)遼寧省證監(jiān)局局長(zhǎng)作序,弘毅投資總裁趙令歡作序,聯(lián)合國(guó)工發(fā)組織中國(guó)代表作序,目錄,如何根據(jù)自身特點(diǎn)選擇上市地點(diǎn) 管理層穩(wěn)定問題及解決對(duì)策 歷史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策 稅務(wù)違規(guī)存在的問題及解決對(duì)策 創(chuàng)業(yè)板上市新問題及新政策,前言：我們能上

3、市嗎？,我們能上市嗎？ 沒有一個(gè)企業(yè)是天生符合上市條件的。上市的過程就是一個(gè)企業(yè)自身發(fā)展、規(guī)范的過程。上市是階段性目標(biāo)。,前言：企業(yè)上市標(biāo)準(zhǔn)都公開了， 我們今天上課還要學(xué)習(xí)嗎？,創(chuàng)業(yè)板首批過會(huì)公司如何？ 截止2009年9月30日，創(chuàng)業(yè)板已過會(huì)29家公司，雖有創(chuàng)業(yè)板的各項(xiàng)目規(guī)則和嚴(yán)格的發(fā)審制度，過會(huì)公司仍存在較多瑕疵，我們分析這些公司的瑕疵，以了解目前證監(jiān)會(huì)發(fā)審的尺度及趨勢(shì)。在創(chuàng)業(yè)板的發(fā)審過程中，已形成一句習(xí)慣用語：不構(gòu)成實(shí)際性障礙！ 本次課程結(jié)合2010年3月份以來，中國(guó)證監(jiān)會(huì)創(chuàng)業(yè)板上市內(nèi)部會(huì)議精神及德恒上海律師事務(wù)所數(shù)年來實(shí)務(wù)操作及整理的案例詳盡分析講解。,前言：我們今天上課學(xué)什么？,股東問

4、題：如果讓200以上的個(gè)人通過設(shè)立控股公司間接持有上市公司的股權(quán)，是否可行？ 土地問題，如果租用農(nóng)民房、沒有房產(chǎn)證的房產(chǎn)作為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)用地，是否可行？ 是不是得把所有的舉報(bào)信都處理了才審核？是不是有報(bào)必查？ 對(duì)創(chuàng)投的對(duì)賭條款怎么看待？ 一個(gè)公司在整體改制時(shí)，先后聘請(qǐng)過兩家會(huì)計(jì)師事務(wù)所，其中一家審計(jì)的凈資產(chǎn)為6200萬，其中，6000萬進(jìn)注冊(cè)資本，200萬進(jìn)資本公積，另一家審計(jì)的凈資產(chǎn)為6100萬，其中，6000萬注冊(cè)資本，100萬進(jìn)資本公積。會(huì)不會(huì)涉及出資不實(shí)？ 有的公司雇用了原來一些科研院所的員工，對(duì)公司上市有沒有影響？ 申報(bào)的季節(jié)性很強(qiáng)，在3月底、6月底、9月底非常多。,如何根據(jù)自身特點(diǎn)選擇

5、上市地點(diǎn),廣告效應(yīng) 企業(yè)再融資 符合政策導(dǎo)向 審核時(shí)對(duì)經(jīng)營(yíng)方面的關(guān)注：在報(bào)告期內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)主要來源于做汽車設(shè)計(jì)的企業(yè)，如果要轉(zhuǎn)向汽車制造。 上市成本 上市優(yōu)劣對(duì)比,管理層穩(wěn)定問題及解決對(duì)策,首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法 第十二條 發(fā)行人最近3年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變 化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。 首次公開發(fā)行股票在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法第十三條 發(fā)行人最近2年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員均沒有發(fā)生重大 變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。 審核原則：形式與實(shí)質(zhì)并重 案例解析：總經(jīng)理辭職？增加財(cái)務(wù)總監(jiān)？董事長(zhǎng)變更？高管人員是哪 些？2/3變動(dòng)是否是重大變化，1/3變動(dòng)是否是重大變動(dòng)

6、？ 董事會(huì)秘書是否可以兼任財(cái)務(wù)總監(jiān)？董事會(huì)變化：一名執(zhí) 行董事到九人董事會(huì)？,管理層穩(wěn)定問題及解決對(duì)策,反饋意見第14條：“請(qǐng)保薦人和律師核查并披露報(bào)告期內(nèi)董事及高級(jí)管理人員發(fā)生變動(dòng)的原因及對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的影響，并對(duì)發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)董事及高級(jí)管理人員是否發(fā)生重大變化發(fā)表意見。 董事變化情況：高級(jí)管理人員變化情況： 本律師認(rèn)為，報(bào)告期內(nèi)，公司董事除按上市公司的規(guī)范要求新增三名獨(dú)立董事外，變化人數(shù)未達(dá)到董事人數(shù)的1/3；高級(jí)管理人員除1名未續(xù)聘、1名任董事長(zhǎng)、1名外部新聘外，現(xiàn)任高管人員為公司原高管人員留任及公司內(nèi)部其他人員提升。因此本律師認(rèn)為發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)董事及高級(jí)管理人員未發(fā)生重大變化，符合有關(guān)法律

7、法規(guī)的規(guī)定。,管理層穩(wěn)定問題及解決對(duì)策,反饋意見第13條：“請(qǐng)保薦人和律師對(duì)發(fā)行人是否存在實(shí)際控制人提供充分證明，對(duì)發(fā)行人目前的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)是否影響公司治理的有效性發(fā)表明確意見。請(qǐng)發(fā)行人持股比例較高且合計(jì)持有公司51%以上股份的股東比照上市規(guī)則對(duì)控股股東股份鎖定的要求進(jìn)行鎖定。” （一）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)比較分散 截至目前，發(fā)行人共有20名股東，股權(quán)結(jié)構(gòu)極為分散，無任何股東單獨(dú)持股比例高于8.00%；第一大股東持股比例僅為7.01%。,管理層穩(wěn)定問題及解決對(duì)策,（二）公司董事會(huì)成員的構(gòu)成特點(diǎn)。發(fā)行人第三屆董事會(huì)由9名董事組成，均由各股東共同推薦產(chǎn)生，除三名獨(dú)立董事外，其他六名董事同時(shí)也是公司股東。

8、 （三）公司股東所持表決權(quán)對(duì)發(fā)行人的影響 公司股東中最大股東持股僅為7.01%，且公司所有股東之間不存在一致行動(dòng)的情形或?qū)?dǎo)致產(chǎn)生一致行動(dòng)的情形，亦未通過協(xié)議、公司章程或者其他任何安排產(chǎn)生一致行動(dòng)的情形。因此，公司任何股東均無法單獨(dú)通過實(shí)際支配公司股份表決權(quán)決定積成電子董事會(huì)半數(shù)以上成員選任，通過實(shí)際支配的股份單獨(dú)決定不了公司重大事項(xiàng)。,管理層穩(wěn)定問題及解決對(duì)策,案例解析： 2008年某公司共擁有103名自然人股東和7名法人股東，其中A、B、C、D、E和F6 人被界定為公司實(shí)際控制人，該6名股東持有公司股份比例合計(jì)為38.41%。 1、公司主要高級(jí)管理人員 2、股東會(huì)、董事會(huì)表決 3、公司董事

9、的人數(shù) 4、對(duì)公司的表決權(quán)始終高于50%，實(shí)際擁有的股權(quán)比例 案例解析：股權(quán)結(jié)構(gòu)原因?qū)е碌墓痉ㄈ酥卫斫Y(jié)構(gòu)亦有缺陷 董事會(huì)7名成員中，3位為股東，其余4位為獨(dú)立董事，3位監(jiān)事中1名股東出任，高級(jí)管理人員中除總經(jīng)理、副總經(jīng)理外，其余1名副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書為非股東，4名技術(shù)骨干未進(jìn)入公司董事會(huì)和高級(jí)管理人員隊(duì)伍，且未披露有股權(quán)激勵(lì)安排。,歷史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十條 發(fā)行人的注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。 首次公開發(fā)行股票在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法第十一條 發(fā)行人的注冊(cè)

10、資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。,歷史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策,案例解析：公司歷史上存在出資不實(shí)或不規(guī)范問題，是否造成上市障礙？ 1998年8月實(shí)際控制人劉軍以對(duì)大連金座廣場(chǎng)商品房買賣合同項(xiàng)下的全部合同權(quán)益作價(jià)750萬元對(duì)公司進(jìn)行增資，占當(dāng)時(shí)注冊(cè)資本的37.5%,并向公司移交了全部權(quán)利憑證.截至到招股書公布之日，該樓仍未竣工，不具備使用條件。因此無法辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù) 2007年11月，大連市房地產(chǎn)開發(fā)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室和市處理房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目停緩建工程領(lǐng)導(dǎo)小組出具了復(fù)函，對(duì)劉軍將作為出資的相關(guān)權(quán)益交由股份公司的情況予以確

11、認(rèn)。大連市房地產(chǎn)交易所出具的書面回函，同意在上述買賣合同項(xiàng)下的預(yù)售商品房具備辦理房地產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的條件時(shí)，為發(fā)行人辦理房地產(chǎn)權(quán)登記。 2008年1月28日，公司董事會(huì)決議擬將上述買賣合同項(xiàng)下的全部權(quán)益轉(zhuǎn)讓給劉軍。轉(zhuǎn)讓價(jià)格為以2008年1月16日為估價(jià)時(shí)點(diǎn)的評(píng)估值，858萬元。截至2008年1月30日，劉軍向公司足額支付了款項(xiàng)。 公司會(huì)計(jì)處理上沖銷了三年以上其他應(yīng)收款預(yù)付房款。,歷史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策,保薦人認(rèn)為：通過前述交易，公司尚未取得買賣合同項(xiàng)下房地產(chǎn)證明的相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)解除。前述轉(zhuǎn)讓交易有利于公司資產(chǎn)管理且按市場(chǎng)化原則定價(jià)，不存在侵害及其他股東利益的情形，亦不會(huì)對(duì)本次發(fā)行構(gòu)成實(shí)質(zhì)

12、性障礙。 律師認(rèn)為：.不會(huì)對(duì)本次發(fā)行構(gòu)成不利影響。 針對(duì)上述歷次出資不規(guī)范行為，證監(jiān)會(huì)均予以了關(guān)注，其中，實(shí)際控制人劉軍以商品房買賣合同項(xiàng)下的全部權(quán)益作為出資未得到發(fā)審會(huì)的認(rèn)可，認(rèn)為存在以下問題： 1、出資方式不符合當(dāng)時(shí)情況下公司法的相關(guān)規(guī)定； 2、用以增資的商品房買賣合同項(xiàng)下的合同權(quán)益未辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)。雖然2004年公司根據(jù)股東大會(huì)有關(guān)決議對(duì)上述750萬元債權(quán)全額計(jì)提了壞賬準(zhǔn)備，且2008年1月公司根據(jù)董事會(huì)有關(guān)決議將上述權(quán)益作價(jià)858萬元出售給劉軍，但2007年8月整體變更為股份有限公司時(shí)出資到位的理由不充分，并且彌補(bǔ)出資不實(shí)的補(bǔ)救措施不恰當(dāng)，不符合首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十條的

13、有關(guān)規(guī)定。,歷史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策,案例解析：公司設(shè)立時(shí)實(shí)物出資未做評(píng)估，對(duì)本次上市是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？ A公司2001年4月成立，會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)實(shí)收資本進(jìn)行驗(yàn)證，并出具了設(shè)立驗(yàn)資報(bào)告，各股東對(duì)該公司的出資合計(jì)人民幣60 萬元均已繳足，其中貨幣出資 6.324 萬元，實(shí)物（磁場(chǎng)調(diào)節(jié)器、接口板、驅(qū)動(dòng)器）出資 53.676 萬元，實(shí)物資產(chǎn)以購置時(shí)的市價(jià)計(jì)價(jià)，未按照法律規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。 上述實(shí)物資產(chǎn)均有購置發(fā)票，出資的作價(jià)金額按照購置發(fā)票金額確定 。股東投入的上述設(shè)備作為公司承接的系統(tǒng)集成項(xiàng)目的原材料部分，已隨同公司項(xiàng)目的完成交付給用戶并已實(shí)現(xiàn)銷售收入。 解析： 1、現(xiàn)金出資比例過大是否

14、違反2001 年公司法？實(shí)物作價(jià)是否明顯高估？ 2、程序上的瑕疵是否會(huì)給公司債權(quán)人及其他利益主體帶來潛在的利益損害？ 3、實(shí)物資產(chǎn)在目前發(fā)行人注冊(cè)資本的比例？,歷史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策,案例解析：增資時(shí)無形資產(chǎn)出資超過20%，有違當(dāng)時(shí)的公司法，對(duì)本次上市是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？ A公司2004 年 12 月召開股東會(huì)，同意股東增貨幣出資 33.3 萬元人民幣、以無形資產(chǎn)“XX傳動(dòng)控制系統(tǒng)”出資 941.7 萬元人民幣，占此次增資后A公司注冊(cè)資本總額的 62.78%。 根據(jù)當(dāng)時(shí)有效的公司法（2004 年修訂）及科學(xué)技術(shù)部、國(guó)家工商行政管理局 關(guān)于以 高新 技術(shù)成 果作價(jià) 入股 有關(guān)問 題的

15、通知的要求，高新技術(shù)成果作價(jià)金額在人民幣 500 萬元以上，且超過公司或企業(yè)注冊(cè)資本 35%的，由科學(xué)技術(shù)部審查認(rèn)定。 A公司2004 年 12 月第三次增資時(shí)股東出資的“XX傳動(dòng)控制系統(tǒng)”無形資產(chǎn)未經(jīng)具備相應(yīng)權(quán)限的科技主管部門認(rèn)定（只是市科技局認(rèn)定屬于高新技術(shù)產(chǎn)品領(lǐng)域），其作價(jià)出資的金額占注冊(cè)資本的比例不符合當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定。,歷史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策,解析： 1、無形資產(chǎn)的研發(fā)過程及形成；“XX傳動(dòng)控制系統(tǒng)”是否為職務(wù)發(fā)明的問題 2、無形資產(chǎn)價(jià)值的確定；無形資產(chǎn)的移交 3、是否受過處分、其他股東是否主張過權(quán)利？ 4、關(guān)于此次無形資產(chǎn)出資金額占注冊(cè)資本比例合法性的說明 2006年1月1

16、日實(shí)施的公司法及2006年5月23日發(fā)布的關(guān)于廢止以高 新技術(shù)成果出資入股有關(guān)文件的通知（國(guó)科發(fā)政字2006150號(hào)）廢止 了規(guī)定的要求。 結(jié)論：雖然曾存在無形資產(chǎn)出資金額占比超過規(guī)定比例上限的法律瑕疵，但是隨著法律環(huán)境的變化，該法律瑕疵已自行消除；同時(shí)本公司已采取妥善、有效的措施防止?fàn)幾h出現(xiàn)，且有關(guān)政府部門已對(duì)此次無形資產(chǎn)出資事項(xiàng)予以認(rèn)可。故此次以無形資產(chǎn)出資的行為不存在爭(zhēng)議或潛在糾紛的可能，不構(gòu)成本公司現(xiàn)在合法存續(xù)的障礙，不會(huì)對(duì)本次股票發(fā)行上市構(gòu)成障礙。,歷史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策,案例解析：整體改制為股份公司后，部分房產(chǎn)未辦理變更手續(xù)，對(duì)本次上市是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？ 發(fā)行人是由A公

17、司變更而來，房權(quán)證高新區(qū)字第105010605-22-1-A0604號(hào)房屋，4134046、4134047、4134048、4134049號(hào)注冊(cè)商標(biāo)及6550275號(hào)商標(biāo)申請(qǐng)權(quán)均為原A公司依法取得？ 案例解析：成都硅寶科技，實(shí)物出資未做評(píng)估，過會(huì)！ 公司設(shè)立時(shí)，股東王祖華出資的20萬元實(shí)物資產(chǎn)沒有進(jìn)行評(píng)估。 結(jié)論：公司初始出資存在一定的瑕疵，但是公司已經(jīng)聘請(qǐng)具有證券從業(yè)資格的資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所對(duì)實(shí)物出資進(jìn)行了補(bǔ)充評(píng)估，公司2009 年第一次臨時(shí)股東大會(huì)已經(jīng)對(duì)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告的評(píng)估結(jié)果進(jìn)行了確認(rèn)；相關(guān)當(dāng)事人已經(jīng)出具了確認(rèn)書；2009 年7 月20 日，公司全體發(fā)起人股東出具了承諾函，全體發(fā)起人股東已經(jīng)知

18、悉公司原始實(shí)物未評(píng)估存在法律瑕疵，發(fā)行人全體股東將無條件、全額、連帶地向發(fā)行人賠償因此造成的任何可能損失，以確保發(fā)行人不會(huì)因此遭受任何損失。各股東的出資數(shù)額及方式明確，產(chǎn)權(quán)清晰，不存在潛在糾紛，公司設(shè)立時(shí)的法律瑕疵不會(huì)造成公司出資不實(shí)，不會(huì)對(duì)本次發(fā)行造成實(shí)質(zhì)性的障礙。,歷史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策,某公司原計(jì)劃海外紅籌上市，并已經(jīng)完成了BVI股權(quán)架構(gòu)，現(xiàn)為在國(guó)內(nèi)創(chuàng)業(yè)板上市再變回內(nèi)資企業(yè)？ 上市前公司為外商投資股份有限公司，外資股股東持股比例為35%，IPO后外資股股權(quán)將稀釋為26%？ 某公司成立于2004年，其業(yè)務(wù)、人員、技術(shù)、市場(chǎng)均來源于1999年10月和11月成立的A公司和B公司，但事

19、實(shí)上，2004年公司設(shè)立時(shí)，A公司和B公司兩家公司不是以合并的方式進(jìn)行，而是由A、B兩公司的股東分別以現(xiàn)金出資設(shè)立了擬上市公司，公司設(shè)立后與原來的兩家公司承擔(dān)相同的業(yè)務(wù)和生產(chǎn)銷售領(lǐng)域，且擬上市公司設(shè)立后A、B兩公司繼續(xù)存在，并承擔(dān)部分對(duì)擬上市公司的采購和銷售工作。但未說明新設(shè)立的擬上市公司對(duì)原來是否承繼以及如何承繼等重大問題。 某公司為外商投資股份有限公司，其中前三大股東中中方第一大股東持股比例為12%，外方股東持股比例為14%和13%，外方股東均為英屬維爾京和開曼群島登記公司，公司無控股股東和實(shí)際控制人。且公司股東中有九家公司有風(fēng)險(xiǎn)投資或戰(zhàn)略投資者背景，其中四名為申報(bào)材料一年前新增股東。,歷

20、史沿革過程存在的問題及解決對(duì)策,心得總結(jié)： 1、現(xiàn)時(shí)是否仍存在不規(guī)范問題; 2、歷史上的不規(guī)范運(yùn)作問題是否已經(jīng)解決，法律障礙是否已經(jīng)消 3、如現(xiàn)時(shí)仍存在若干法律問題，則該等法律問題是否對(duì)公司的資產(chǎn)狀況、財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生重大不利后果，這里的重大不利后果應(yīng)當(dāng)指喪失營(yíng)業(yè)資格或特許經(jīng)營(yíng)資格的風(fēng)險(xiǎn)、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所依賴的主要資產(chǎn)存在產(chǎn)權(quán)不確定的風(fēng)險(xiǎn)、面臨重大或有損失的風(fēng)險(xiǎn)(包括稅收追繳風(fēng)險(xiǎn))。,稅務(wù)違規(guī)存在的問題及解決對(duì)策,首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第三十四條 發(fā)行人依法納稅，各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。發(fā)行人的經(jīng) 營(yíng)成果對(duì)稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴。 稅務(wù)違規(guī) 1、稅收違規(guī)查處如何處理方式

21、：稅務(wù)局 保薦人 2、因地方稅務(wù)機(jī)關(guān)越權(quán)審批稅收減免返還等，而形成的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)如何處理方式：原因、影響；承諾、保薦人 案例解析：稅收違規(guī)被查處是否構(gòu)成上市實(shí)質(zhì)性障礙？ 特銳德稅務(wù)局稽查局稅務(wù)檢查， 2004 至2006 年期間存在部分發(fā)票不符合可抵扣情形、未做進(jìn)項(xiàng)稅額轉(zhuǎn)出或未計(jì)提銷項(xiàng)稅額、部分事項(xiàng)未做納稅調(diào)整等問題，補(bǔ)繳增值稅43,246.11 元，并處以罰款43,246.11元。 結(jié)論：出現(xiàn)稅務(wù)處罰的主要原因在于當(dāng)時(shí)的財(cái)務(wù)管理基礎(chǔ)尚薄弱，對(duì)稅法所規(guī)定應(yīng)納稅所得調(diào)整稅項(xiàng)理解不透，對(duì)個(gè)別交易或事項(xiàng)的會(huì)計(jì)處理不當(dāng)，不屬于重大違法違規(guī)行為，對(duì)發(fā)行人發(fā)行股票并上市不存在實(shí)質(zhì)性障礙。,稅務(wù)違規(guī)存在的問題及

22、解決對(duì)策,案例解析：佳豪船舶地方高新企業(yè)認(rèn)證違規(guī) 公司2005 年被上海市科學(xué)技術(shù)委員會(huì)認(rèn)定為上海市高新技術(shù)企業(yè)，經(jīng)主管稅務(wù)征管機(jī)關(guān)同意，公司2006 年和2007 年按照15%的稅率繳納企業(yè)所得稅。因此，公司2006 年和2007 年執(zhí)行的所得稅稅率與當(dāng)時(shí)國(guó)家統(tǒng)一的稅收政策不完全相符，如果有關(guān)稅收機(jī)關(guān)認(rèn)為本公司不符合享受高新技術(shù)企業(yè)稅收優(yōu)惠政策的相關(guān)規(guī)定，則本公司存在被追繳2006 年和2007 年所得稅的可能。本公司全資子公司佳船監(jiān)理近三年實(shí)行核定征收方式。 征收企業(yè)所得稅，2006 年、2007 年和2008 年分別按照營(yíng)業(yè)收入的4%、3.3%和2.5%繳納企業(yè)所得稅。如果有關(guān)稅收機(jī)關(guān)撤

23、銷以前年度對(duì)佳船監(jiān)理所得稅核定征收的意見，則該公司存在被追繳所得稅的可能。,稅務(wù)違規(guī)存在的問題及解決對(duì)策,案例解析：網(wǎng)宿科技因稅收政策變化而補(bǔ)稅 公司于2003年起連續(xù)被上海市科學(xué)技術(shù)委員會(huì)評(píng)定為高新技術(shù)企業(yè)，根據(jù)滬府發(fā)200612號(hào)上海市人民政府關(guān)于實(shí)施上海中長(zhǎng)期科學(xué)和技術(shù)發(fā)展規(guī)劃綱要（2006-2020年）若干配套政策的通知的規(guī)定，對(duì)符合規(guī)定條件的高新技術(shù)企業(yè)，可自獲利年度起兩年內(nèi)免征企業(yè)所得稅，兩年后按 15% 的稅率征收企業(yè)所得稅。 由于上海市的地方稅收政策與國(guó)家稅收法律法規(guī)存在差異，公司2006年和2007年執(zhí)行的所得稅稅率與當(dāng)時(shí)國(guó)家統(tǒng)一的稅收政策不完全相符，如果有關(guān)稅收機(jī)關(guān)認(rèn)為本公

24、司不符合享受高新技術(shù)企業(yè)稅收優(yōu)惠政策的相關(guān)規(guī)定，則本公司存在被追繳2006年和2007年所得稅的可能。,稅務(wù)違規(guī)存在的問題及解決對(duì)策,案例解析：愛爾眼科地方稅務(wù)違規(guī)采用核定征收方式 愛爾眼科的全資子公司上海恒科根據(jù)上海市地方規(guī)定，2005 年和2006年實(shí)行核定征收方式征收企業(yè)所得稅，核定征收率為0.5%，但不屬于應(yīng)采取核定征收方式征收企業(yè)所得稅的情形。稅務(wù)部門出具證明：“不存在違反法律法規(guī)情形，未因違反稅收征管法律、法規(guī)受到處罰?！?上海恒科按營(yíng)業(yè)收入的0.5%實(shí)行核定征收方式計(jì)繳企業(yè)所得稅，符合上海市當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)的稅收征收政策，但和國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件規(guī)定的可以核定征收所得稅的條

25、件以及應(yīng)稅所得率不一致。 發(fā)行人已將按核定征收方式繳納所得稅與按查賬征收方式繳納所得稅的差異列入“非經(jīng)常性損益”科目，但仍存在被稅務(wù)機(jī)關(guān)按照查賬征收?qǐng)?zhí)行33%的稅率追繳企業(yè)所得稅的可能性。,稅務(wù)違規(guī)存在的問題及解決對(duì)策,案例解析： 1、某公司在2006 年11 月因開票員操作失誤導(dǎo)致公司提前開具了增值稅發(fā)票1776萬元（價(jià)稅合計(jì)），因已到開票系統(tǒng)結(jié)稅鎖定期，無法將發(fā)票作廢處理。經(jīng)上海市金山區(qū)國(guó)家稅務(wù)局第十二稅務(wù)所同意，該公司于2006 年12 月開始以負(fù)數(shù)發(fā)票方式?jīng)_回165 萬元，并將剩余1611萬元發(fā)票于2007 年全部沖回。從性質(zhì)上講，該等行為屬于虛開增值稅專用發(fā)票，即虛增收入且金額較大，

26、盡管事后做了差錯(cuò)調(diào)整，亦未受到稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰，但仍為重大違法行為。 2、某公司經(jīng)上海市某區(qū)地方稅務(wù)局批準(zhǔn)，2006 年采用核定征收方式繳納所得稅，但并不具備國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)的通知（國(guó)稅發(fā)2000第38 號(hào)）規(guī)定的應(yīng)采取核定征收方式征收企業(yè)所得稅的情形，即2006年及以前年度以核定征收方式繳納所得稅不符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)及部門規(guī)章的規(guī)定，導(dǎo)致所得稅差額為617.72萬元。,稅務(wù)違規(guī)存在的問題及解決對(duì)策,案例解析：華誼兄弟地方越權(quán)貼息補(bǔ)助 橫店管委會(huì)與發(fā)行人簽訂協(xié)議，發(fā)行人享有貼息補(bǔ)助的期間為自取得營(yíng)業(yè)收入之日起五年，公司自2005 年取得貼息補(bǔ)助，2006 年、2007 年、2008 年及200

27、9 年1-6 月公司平均每年獲得該項(xiàng)貼息補(bǔ)助約為300萬元。剔除所得稅影響后分別對(duì)當(dāng)年凈利潤(rùn)的影響約為6%。 政策：各級(jí)地方人民政府一律不得自行制定稅收先征后返政策。對(duì)于需要國(guó)家財(cái)政扶持的領(lǐng)域，原則上應(yīng)通過財(cái)政支出渠道安排資金。如確需通過稅收先征后返政策予以扶持的，應(yīng)由省(自治區(qū)、直轄市)人民政府向國(guó)務(wù)院財(cái)政部門提出申請(qǐng)，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后才能實(shí)施。 結(jié)論：鑒于該等稅收返還的金額較小，且發(fā)行人控股股東已出具承諾，同意以除其持有發(fā)行人股權(quán)以外的其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)予以承擔(dān)發(fā)行人可能存在的稅務(wù)追繳風(fēng)險(xiǎn)，,稅務(wù)違規(guī)存在的問題及解決對(duì)策,案例解析：北京四方繼保自動(dòng)化股份，對(duì)稅收優(yōu)惠存在重大依賴 公司報(bào)告期主要享受

28、軟件銷售增值稅退稅和所得稅減免兩種稅收優(yōu)惠 1、2005年、2006年和2007年，發(fā)行人軟件銷售增值稅退稅收入占凈利潤(rùn)的比例分別達(dá)到28.99%、38.95%、40.33%， 2、同期發(fā)行人及納入合并報(bào)表范圍內(nèi)的子公司享受的所得稅減免額占發(fā)行人凈利潤(rùn)的比例分別達(dá)到25.86%、17.90%、22.21%。 兩項(xiàng)優(yōu)惠合計(jì)對(duì)當(dāng)期凈利潤(rùn)的影響分別達(dá)到54.85%、56.85%、62.54%，并呈現(xiàn)上升趨勢(shì),創(chuàng)業(yè)板上市新問題及新動(dòng)態(tài),2010年3月31日中國(guó)證監(jiān)會(huì)內(nèi)部會(huì)議意見 對(duì)稅收優(yōu)惠不存在嚴(yán)重依賴的問題 1、關(guān)注發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)享受的稅收優(yōu)惠是否符合國(guó)家法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。 2、對(duì)于符合的，關(guān)注持

29、續(xù)性，下一年度應(yīng)不存在被終止的情形。 3、對(duì)于越權(quán)審批、或無正式批準(zhǔn)文件或偶發(fā)性的，必須計(jì)入非常損益。 4、對(duì)于地方優(yōu)惠不符合國(guó)家法規(guī)法律的，需滿足：扣除后仍符合發(fā)行條件、最近一年及一期稅收優(yōu)惠占凈利潤(rùn)不超過 30%。,創(chuàng)業(yè)板上市新問題及新動(dòng)態(tài),案例解析：依賴單一客戶或產(chǎn)品等，對(duì)本次上市是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？ （一）依賴單一客戶 1、神州泰岳，業(yè)務(wù)嚴(yán)重依賴移動(dòng)公司，移動(dòng)已成立公司專門從事飛信業(yè)務(wù)，雖已簽定三年合同，但其后續(xù)業(yè)務(wù)仍存在較大的不確定性； 2、華星創(chuàng)業(yè)，公司業(yè)務(wù)嚴(yán)重依賴大客戶。 （二）依賴單一產(chǎn)品 1、鼎漢技術(shù)，對(duì)鐵路軌道市場(chǎng)依賴度高，單一產(chǎn)品的利潤(rùn)貢獻(xiàn)率較高。信號(hào)電源占公司08年毛利

30、貢獻(xiàn)的84%； 2、紅日藥業(yè)，主導(dǎo)產(chǎn)品集中，兩種產(chǎn)品2007年、2008年和2009年1-6月分別占公司當(dāng)期毛利總額的64.36%、88.42%、99.98%和95.12%。 （三）依賴單一員工 華誼兄弟的導(dǎo)演 馮小剛 執(zhí)導(dǎo)影片占公司電影收入比重大（08年占62.43%），且電影占公司總毛利的55%，而馮小剛持股比例僅2.29%。,創(chuàng)業(yè)板上市新問題及新動(dòng)態(tài),案例解析：新問題-利益輸送，對(duì)本次上市是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？ 神州泰岳：2007年8月，一位神秘的女自然人以1元的超低價(jià)受讓獲得了44萬股，占當(dāng)時(shí)神州泰岳股本的1.02%。今年2月，神州泰岳實(shí)施分紅，每10股派送10股紅股并派發(fā)5元現(xiàn)金紅利，

31、這位神秘的自然人在神州泰岳之中投資的44萬元，在兩年內(nèi)就變成了5126萬元(股票市值加之前的分紅)，獲利近116倍。 西安寶德：09年3月以每股3元價(jià)格將7%股權(quán)轉(zhuǎn)讓與非關(guān)聯(lián)方，其中一位是1989年出生的在讀大學(xué)生趙紫彤，西安寶德上市發(fā)行價(jià)19.6元，按此價(jià)計(jì)算其180萬投資價(jià)值已達(dá)1000多萬元，考慮上市后股價(jià)上漲，則價(jià)值可達(dá)數(shù)千萬，受讓人（趙紫彤）母親許波（酒類飲品個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶）系趙敏（即轉(zhuǎn)讓人，西安寶德控股股東）朋友，趙敏這位自動(dòng)化專家和煙酒個(gè)體戶之間什么樣的“友誼”價(jià)值能達(dá)幾千萬？,創(chuàng)業(yè)板上市新問題及新動(dòng)態(tài),2010年3月31日中國(guó)證監(jiān)會(huì)內(nèi)部會(huì)議意見 最近一年新增股東的核查與披露 1、申

32、報(bào)前一年新增股東的：自然人股東、法人股東 2、申報(bào)前六個(gè)月發(fā)生增資與轉(zhuǎn)讓：新增股東與各機(jī)構(gòu)的關(guān)系、對(duì)未 來發(fā)展的作用 公開發(fā)行前的股份限售 1、申請(qǐng)受理前六個(gè)月從控股股東、實(shí)際控制人轉(zhuǎn)出的 2、申請(qǐng)受理前六個(gè)月從非控股股東、實(shí)際控制人轉(zhuǎn)出的 焦點(diǎn)問題： 整體改制前的增資：對(duì)PE、VC或自己的員工進(jìn)入公司的時(shí)間點(diǎn)和取得公司股份的價(jià)格也是審核的一個(gè)關(guān)注點(diǎn)。,創(chuàng)業(yè)板上市新問題及新動(dòng)態(tài),案例：以無形資產(chǎn)作為出資、稅收問題、技術(shù)進(jìn)出口實(shí)行管制政策 某公司，實(shí)際控制人為中國(guó)人，在美國(guó)學(xué)習(xí)期間看到一項(xiàng)技術(shù)，實(shí)際控制人將該項(xiàng)技術(shù)帶回境內(nèi)，兩年后在境內(nèi)申請(qǐng)實(shí)用新型專利，又和配偶在境外設(shè)立公司，之后又將在中國(guó)的技

33、術(shù)（還未取得專利權(quán)證書）贈(zèng)送給境外公司，境外公司又以專利出資，在境內(nèi)設(shè)立中外合資企業(yè)。 案例：是否會(huì)存在潛在的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛、是否以職務(wù)發(fā)明用做出資 某公司，在后續(xù)發(fā)展過程中以技術(shù)增資。在該項(xiàng)技術(shù)研發(fā)時(shí)，公司和技術(shù)人員有約定，公司是該項(xiàng)技術(shù)的名義所有人，技術(shù)人員是實(shí)際使用人，該項(xiàng)技術(shù)的收益由公司和技術(shù)人員分成，最后技術(shù)人員以該項(xiàng)發(fā)明用做出資，,創(chuàng)業(yè)板上市新問題及新動(dòng)態(tài),2010年3月31日中國(guó)證監(jiān)會(huì)內(nèi)部會(huì)議意見 無形資產(chǎn)出資 1、股東以無形資產(chǎn)出資而無形資產(chǎn)的形成及權(quán)屬不清楚的、無形資產(chǎn)評(píng)估存在瑕疵的、出資超過法定比例（當(dāng)時(shí)的規(guī)定）等情況的： 2、說明無形資產(chǎn)形成過程，對(duì)發(fā)行人業(yè)務(wù)和技術(shù)的實(shí)際作用，是否存在糾紛或潛在糾紛。 3、自然人股東以無形資產(chǎn)出