1、ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,1,第九章,擔(dān)保法,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,2,主要內(nèi)容,第一節(jié) 擔(dān)保法概述 第二節(jié) 保 證 第三節(jié) 抵 押 第四節(jié) 質(zhì) 押 第五節(jié) 留 置 第六節(jié) 定 金 法律依據(jù) 1995年我國頒布擔(dān)保法。 2000年9月29日由最高人民法院審判委員會(huì)通過的最高人民法院關(guān)于適用擔(dān)保法若干問題的解釋，自2000年12月13日起施行。 本章共分五節(jié)，重點(diǎn)：擔(dān)保形式及區(qū)別，保證的有關(guān)要求和保證的效力，抵押合同及抵押物和抵押物的登記制度，質(zhì)押的種類及登記制度，行使留置權(quán)的條件等。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,3,第一節(jié) 擔(dān)保法概述(1),一、擔(dān)保與擔(dān)保法的含義 （一）擔(dān)保的含義 （二）分

2、類 債的擔(dān)保根據(jù)信用基礎(chǔ)的不同可以分為人的擔(dān)保和物的擔(dān)保。同一債權(quán)上數(shù)個(gè)擔(dān)保物權(quán)并存時(shí)，債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的物的擔(dān)保的，其他擔(dān)保人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除擔(dān)保責(zé)任。 我國擔(dān)保法規(guī)定了五種形式的擔(dān)保：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,4,第一節(jié) 擔(dān)保法概述(2),（三）反擔(dān)保 是指第三人為債務(wù)人向債權(quán)人擔(dān)供擔(dān)保時(shí)，債務(wù)人應(yīng)第三人的要求而為第三人所提供的擔(dān)保。 擔(dān)保法規(guī)定，第三人為債務(wù)人向債權(quán)人擔(dān)保時(shí)，可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,5,第一節(jié) 擔(dān)保法概述(3),二、擔(dān)保合同及法律性質(zhì) （一）擔(dān)保合同的法律性質(zhì) （二）主合同有效而擔(dān)保合同無效

3、的處理 債權(quán)人無過錯(cuò)的，擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任； 債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。 （三）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效的處理 擔(dān)保人無過錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任； 擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,6,第二節(jié) 保 證(1),一、 保證的含義 二、 保證人 （一）保證人的資格 （二）不能為保證人的主體 1國家機(jī)關(guān)不得為保證人。但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行的擔(dān)保除外。 2學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位

4、、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。 從事經(jīng)營活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽定的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。 3企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門未經(jīng)授權(quán)不得為保證人。 4不得強(qiáng)令具有資格的主體作保證人。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,7,第二節(jié) 保 證(2),三、保證合同 （一）保證合同的含義和種類 1保證合同的含義 2。保證合同的種類： 一般保證合同 連帶保證合同,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,8,勞動(dòng)服務(wù)公司和保證人是否應(yīng)承擔(dān)連帶償還責(zé)任？,1996年2月，某設(shè)計(jì)院下屬勞動(dòng)服務(wù)公司（法人）向銀行借款20萬元，期限為一年。勞動(dòng)服務(wù)公司與銀行簽訂了書面借款合同。某工貿(mào)公司為這筆

5、借款提供了擔(dān)保。三方均簽字蓋章，手續(xù)完備。97年2月，借款到期。銀行向勞動(dòng)服務(wù)公司催還借款，該公司無力償還。銀行在電話催款近一年的情況下，于1998年1月訴至法院，要求勞動(dòng)服務(wù)公司償付借款本息，同時(shí)要求保證人負(fù)連帶償還責(zé)任。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,9,第二節(jié) 保 證(3),（二）保證合同的內(nèi)容 關(guān)于保證期間的司法解釋 一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。在保證期間，債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證期間適用訴訟時(shí)效中斷的規(guī)定。 連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)

6、自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。 保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,10,180天6個(gè)月,2001年12月30日，張某因經(jīng)商需要，向李某借款50萬元，約定2002年3月5日還清。王某作為連帶責(zé)任保證人在借款協(xié)議上簽了字。后張某經(jīng)商失敗，不知去向。李某于2002年9月3日要求王某承擔(dān)保證責(zé)任，王某認(rèn)為已過了法律規(guī)定的6個(gè)月的保證期間，不愿承擔(dān)責(zé)任。李某遂訴至法院。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,11

7、,相關(guān)規(guī)定,保證期間的起點(diǎn)： 我國擔(dān)保法第26條規(guī)定：“連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任?！?保證期間的止點(diǎn)： 我國民法規(guī)定了兩種類型的期間計(jì)算方法： 一種是法定期間，民法通則第154條第一款規(guī)定：“民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時(shí)計(jì)算?！?另一種是約定期間，最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見第198條第一款規(guī)定，“當(dāng)事人約定的期間不是以月、年第一天起算的，一個(gè)月為三十日，一年為三百六十五日

8、?！?ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,12,第二節(jié) 保 證(4),一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。 連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。 一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。 一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止的，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效同時(shí)中止。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,13,第二節(jié) 保 證(5),（三）主債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)讓、主合同的變更對(duì)

9、保證責(zé)任的影響 1主債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)讓對(duì)保證責(zé)任的影響 擔(dān)保法第二十二條規(guī)定：“保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任，保證合同另有約定的，按照約定?！?擔(dān)保法第二十三條規(guī)定：“保證期間債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任?！?司法解釋 保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,14,第二節(jié) 保 證(6),2主合同的變更對(duì)保證合同的影響 擔(dān)保法規(guī)定：“債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)商變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人的書面

10、同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定?！?司法解釋 保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同數(shù)量、價(jià)款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。 債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同履行期限作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。 債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動(dòng)主合同內(nèi)容，但并未實(shí)際履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,15,第三節(jié) 抵 押(1),一、 抵押及抵押權(quán) （一）抵押的含義 （二）抵押權(quán)的

11、特征,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,16,第三節(jié) 抵 押(2),二、 抵押物 （一）抵押物的含義 （二）可以作抵押物的財(cái)產(chǎn)（P169） （三） 不能作為抵押物的財(cái)產(chǎn)（P170） 三、 抵押合同及抵押物的登記 （一）抵押合同的含義 抵押合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。不得約定流押。 （二）抵押物的登記,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,17,該抵押合同是否有效？,個(gè)體戶李某為從事服裝買賣生意，向其朋友張某借款5萬元，張某同意出借但要求李某提供相應(yīng)的擔(dān)保。李某以自己所有的一幢價(jià)值7萬元的房屋向張某設(shè)定抵押，以擔(dān)保兩年期的5萬元的債權(quán)，兩人之間雖然訂有書面借款合同，但就房屋抵押事項(xiàng)未訂立書面合同。在當(dāng)?shù)胤抗懿块T辦理抵押

12、權(quán)登記時(shí)，工作人員因?yàn)槭韬鲆参匆笏麄兲峁娴盅汉贤?。兩年后，借款債?quán)到期，李某無力還債，張某要求行使房屋抵押權(quán)。李某以無書面抵押合同為由主張房屋抵押合同無效。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,18,第三節(jié) 抵 押(3),四、抵押的效力 （一）抵押權(quán)擔(dān)保債權(quán)及標(biāo)的物的范圍 （二）抵押權(quán)對(duì)租賃的影響 （三）抵押權(quán)對(duì)抵押物處分權(quán)的影響 1抵押期間抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人。 未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的法律后果，根據(jù)司法解釋： 如果抵押物已經(jīng)登記的，抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán)；取得抵押物所有權(quán)的受讓人，可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù)，使抵押權(quán)消滅。受讓人清償債務(wù)后可以向

13、抵押人追償。 如果抵押物未經(jīng)登記的，抵押權(quán)不得對(duì)抗受讓人，因此給抵押權(quán)人造成損失的，由抵押人承擔(dān)賠償責(zé)任。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,19,第三節(jié) 抵 押(4),2轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款不能明顯低于其價(jià)值，否則抵押權(quán)人可以要求抵押人提供擔(dān)保，抵押人不提供擔(dān)保的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物； 3抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價(jià)款，應(yīng)當(dāng)提前清償擔(dān)保債權(quán)，或者向抵押權(quán)人約定的第三人提存。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,20,第三節(jié) 抵 押(5),五、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn) 債務(wù)人債務(wù)履行期滿后未履行債務(wù)的，抵押權(quán)人可以處分抵押物以實(shí)現(xiàn)債權(quán)。當(dāng)事人若達(dá)成協(xié)議，則按協(xié)議方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)，其主要方式為折價(jià)、拍賣、變賣三種。當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，可以向

14、人民法院提起訴訟。 處理抵押物得到價(jià)款后，抵押權(quán)人可以優(yōu)先受償。 若在同一抵押物上設(shè)定多個(gè)抵押，其清償順序是：抵押合同已登記生效的，按登記的先后順序清償；抵押物未登記的，按合同生效的先后時(shí)間順序清償；抵押物已登記的先于未登記的清償。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,21,第四節(jié) 質(zhì) 押(1),一、質(zhì)押的含義和特征 （一）質(zhì)押的含義 （二）質(zhì)押的特征 二、 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押 （一）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同的內(nèi)容、生效條件 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是以動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的設(shè)定的質(zhì)押。 質(zhì)押合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 質(zhì)押合同自質(zhì)物移交時(shí)生效。 （二）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押擔(dān)保的范圍、質(zhì)權(quán)人的權(quán)利、義務(wù),ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,22,第四節(jié) 質(zhì) 押(3),三、權(quán)利質(zhì)

15、押 可以作質(zhì)押的權(quán)利可以分為以下三種： 1匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單。 以票據(jù)、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)人再轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押的無效。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,23,王與孫之間簽訂的質(zhì)押合同是否生效？,某個(gè)體百貨店主孫某欲轉(zhuǎn)產(chǎn)開理發(fā)店，便向鄰居王某借款1 萬元。雙方書面約定借期一年，孫某將在市區(qū)某倉儲(chǔ)公司儲(chǔ)存的價(jià)值2萬元的存貨單一張出質(zhì)于王某。雙方約定次日上午孫某帶存貨單前來取款。次日，孫某在前去王某處取款時(shí)，發(fā)現(xiàn)保險(xiǎn)柜鑰匙丟失存貨單取不出來。孫某即去王某處將此情況向王某作了說明，并保證打開保險(xiǎn)柜后即將存貨單交來。并保證如果不能按時(shí)償還債務(wù)，孫某可將家里的物品交由王某處

16、置。王某即交給孫人民幣1萬元，孫開了收據(jù)。后孫某找到鑰匙，但沒有將存貨單交給王某。不久，因經(jīng)營不善，孫某又與劉某訂立書面質(zhì)押合同，并將該存貨單交給劉某，借得1.5萬元。孫某隨后將此情況告知王某，請(qǐng)求王某諒解。王某則要求孫某必須按期還款。但孫某到期并未還款。王某即將孫某家中部分物品變賣得款0.5萬元，尚欠0.5萬元。王某向法院起訴要求取得孫某交于劉某的存貨單優(yōu)先受償。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,24,第四節(jié) 質(zhì) 押(4),2。依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票。 股份出質(zhì)要訂立書面合同。 股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用公司法有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。 以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機(jī)構(gòu)辦理

17、出質(zhì)登記之日起生效。 以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊(cè)之日起生效。 以依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)的效力及于股份、股票的法定孳息。 股票出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)事人協(xié)商同意轉(zhuǎn)讓的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓股票所得價(jià)款應(yīng)提前向質(zhì)權(quán)人清償債權(quán)或向約定的第三人提存。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,25,第四節(jié) 質(zhì) 押(5),3依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)。 當(dāng)事人應(yīng)訂立書面合同，并向有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記，合同自登記之日起生效。 出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或許可他人使用該權(quán)利，但經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)所得費(fèi)用應(yīng)優(yōu)先清償

18、質(zhì)權(quán)人的債權(quán)。 出質(zhì)人未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意而轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用已出質(zhì)權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。因此給質(zhì)權(quán)人或者第三人造成損失的，由出質(zhì)人承擔(dān)民事責(zé)任。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,26,第五節(jié) 留 置,一、留置權(quán)的含義 留置權(quán)是一種法定的擔(dān)保物權(quán)，它是由法律直接規(guī)定，并非當(dāng)事人雙方自由約定。 二、留置權(quán)成立的條件 （一）債權(quán)人必須依合同約定合法地占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。 依法可以行使留置權(quán)的合同有：“因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行合同的，債權(quán)人有留置權(quán)?！?（二） 債權(quán)已屆期滿而未受清償 （三） 留置的財(cái)產(chǎn)必須是與債權(quán)人有關(guān)的財(cái)產(chǎn) 三、留置權(quán)的實(shí)現(xiàn),ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,27

19、,修理部的作法是否合法？,2000年6月，陳某攜帶一臺(tái)彩色電視機(jī)到某電器修理部維修，修理部留下電視機(jī)，要陳某15日后交費(fèi)取貨。隨后，陳某如約來維修部取電視機(jī)，修理人員告辭陳某，修理費(fèi)共計(jì)140元，并向陳某出示了電器維修價(jià)目表。陳某覺得費(fèi)用太高，拒絕支付。于是修理部扣留了該電視機(jī)，并告知陳某如果三個(gè)月內(nèi)不付清修理費(fèi)，則變賣電視機(jī)來抵償。過了半年時(shí)間，陳某既沒向修理部索要電視同機(jī)，也未付修理費(fèi)。一天陳某又?jǐn)y帶一部錄像機(jī)到這個(gè)修理部修理，待修好陳某來取錄像機(jī)時(shí)，修理人員稱錄像機(jī)的修理費(fèi)為170元，加上上次電視機(jī)制修理費(fèi)140元，共310元，要陳某一次付清。陳某只答應(yīng)給修理部修錄像機(jī)的170元，而修電

20、視的費(fèi)用讓修理部拿電視機(jī)作抵償。修理部稱“電視機(jī)賣不出去，還是拿回去自己處理吧！”最后，修理部退還了電視機(jī)，卻扣留了錄像機(jī)，并告知陳某一個(gè)月內(nèi)須付清140元的電視機(jī)修理費(fèi)，否則變賣錄像機(jī)來抵償。陳某不同意，雙方發(fā)生了爭(zhēng)執(zhí)。,ZYM版權(quán)所有，請(qǐng)勿外傳,28,第六節(jié) 定 金 (1),一、定金的含義和分類 定金，是合同當(dāng)事的一方預(yù)先交付給另一方作為債權(quán)擔(dān)保的貨幣。 定金規(guī)則： 若合同履行，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或回收； 若合同由于當(dāng)事人中的給付定金一方的原因而不能履行，給付定金的一方無權(quán)要求返還定金，若合同是由于接受定金一方的原因不能履行，接受定金的一方應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金； 若由于不可抗力等事由使當(dāng)事人不能履行合同，則接受定金的一