1、1,企業(yè)上市前的私募股權(quán)融資,1,Frank.Y.M. Chen 陳瑛明 Managing Partner 首席合伙人 Chen & Co. Law Firm 瑛明律師事務(wù)所 Shanghai, P.R.C. 中國(guó) 上海 Tel: +86 21 6881 5499 電話: +86 21 6881 5499 Fax: +86 21 6881 7393 傳真: +86 21 6881 7393 E-mail: E-mail: ,2,第一部分 私募股權(quán)投資基金簡(jiǎn)介 第二部分 私募股權(quán)基金的總體框架 第三部分 私募投資架構(gòu)設(shè)計(jì) 第四部分 投資條款的法律分析 第五部分 律師在私募股權(quán)方面的法律服務(wù) 第六

2、部分 個(gè)人心得體會(huì),目 錄,第一部分 私募股權(quán)投資基金簡(jiǎn)介,私募股權(quán)投資的含義 私募股權(quán)投資的特點(diǎn) 和傳統(tǒng)股權(quán)投資的區(qū)別 和風(fēng)險(xiǎn)投資（Venture Capital, VC）的區(qū)別 私募股權(quán)投資者的特點(diǎn) 私募股權(quán)投資周期的特點(diǎn),私募股權(quán)投資的含義和特點(diǎn),私募股權(quán)投資主要起源于20世紀(jì)70年代的美國(guó)。經(jīng)過(guò)30年的發(fā)展，私募基金成為全球資本市場(chǎng)重要的金融力量。據(jù)統(tǒng)計(jì)，全球私募股權(quán)投資基金規(guī)模已接近1萬(wàn)億美元。 中國(guó)目前已經(jīng)成為全球最活躍的私募股權(quán)投資市場(chǎng)。 目前較活躍的一些私募股權(quán)投資基金 私募股權(quán)投資在資本市場(chǎng)的表現(xiàn),私募股權(quán)投資的發(fā)展和現(xiàn)狀,第二部分 私募股權(quán)基金的總體框架,當(dāng)事各方：投資人和

3、基金管理人 設(shè)立模式 外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定和創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法 公司制PE：雙重征稅和稅收優(yōu)惠；獎(jiǎng)懲安排 合伙制PE：GP和LP的架構(gòu)；稅收；開立證券帳戶問(wèn)題 信托制PE：信托的基本架構(gòu)；稅收；境內(nèi)上市障礙,私募股權(quán)基金的募集設(shè)立,項(xiàng)目初審 企業(yè)估值與融資額談判 簽定投資意向書（Term Sheet） 全面盡職調(diào)查 簽署正式收購(gòu)協(xié)議、完成收購(gòu),私募股權(quán)基金的投資流程,項(xiàng)目初審 企業(yè)與PE基金的接觸 基金管理人的初步判斷 簽訂“保密協(xié)議”與律師的介入 企業(yè)估值與融資額談判 市盈率法 橫向比較法,私募股權(quán)基金的投資流程,簽署投資意向書（Term Sheet） 雙方在企業(yè)估值與融資額達(dá)

4、成一致后，就可以簽署Term Sheet或者投資意向書。 Term Sheet只是一個(gè)意向性文件，而不是真正的投資協(xié)議。 Term Sheet的價(jià)值，一方面是總結(jié)前一階段的談判成果，另一方面是給目標(biāo)企業(yè)設(shè)定一個(gè)“鎖定期”（一般為2個(gè)月。 全面盡職調(diào)查 行業(yè)/技術(shù)盡職調(diào)查 財(cái)務(wù)盡職調(diào)查 法律盡職調(diào)查 簽署正式收購(gòu)協(xié)議、完成收購(gòu) 一般私募股權(quán)投資會(huì)涉及的正式法律文件包括：股權(quán)認(rèn)購(gòu)協(xié)議（Subscription Agreement）、股東或投資者權(quán)利協(xié)議（Shareholdersor InvestorsRights Agreement）及公司章程（Articles of Association）。,

5、私募股權(quán)基金的投資流程,上市退出：架構(gòu)設(shè)計(jì)；鎖定期的要求 兼并收購(gòu)：股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他投資人 清算退出：清算撤資、投資失敗,私募股權(quán)投資的退出,第三部分 私募股權(quán)投資的架構(gòu)設(shè)計(jì),概述,“兩頭在外”與“紅籌模式” 人民幣基金的興起和境內(nèi)退出 外資參與人民幣基金和境內(nèi)投資,“紅籌”的興起 國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知 （紅籌指引） 證監(jiān)會(huì)關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問(wèn)題的通知 關(guān)于涉及境內(nèi)權(quán)益的境外公司在境外發(fā)行股票和上市有關(guān)問(wèn)題的通知（ “無(wú)異議函”與“無(wú)異議函”的取消） 典型的“紅籌架構(gòu)” “特殊目的公司” “返程投資” “換股收購(gòu)” 與PE的對(duì)接 “紅籌的阻礙” 外管局11號(hào)文

6、與29號(hào)文 外管局75號(hào)文 六部委“10號(hào)令” 外管局106號(hào)文,紅籌模式回顧,中外合資模式及其行政審批 商務(wù)部門的審批 關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定 關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定 外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定 外管局142號(hào)文 “外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資?！?退出時(shí)的審批 境外上市：關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問(wèn)題的通知 境內(nèi)上市：關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問(wèn)題的若干意見 、鎖定期,后紅籌時(shí)期的操作,后紅籌時(shí)期的操作,外資人民幣基金的設(shè)立 外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定：完

7、全外資模式、中外合資模式、完全本土的人民幣基金 股權(quán)投資企業(yè)登記 外商投資合伙企業(yè)：外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法、外商投資合伙企業(yè)登記管理規(guī)定 股權(quán)投資管理企業(yè) QFLP的展望,后紅籌時(shí)期的操作,涉外投資行政審批的規(guī)避 新浪模式 -新浪模式的起源和目的 -企業(yè)架構(gòu)；協(xié)議內(nèi)容；VIE會(huì)計(jì)準(zhǔn)則 -新浪模式的應(yīng)用 平行交易：境內(nèi)外執(zhí)行兩套平行的協(xié)議 過(guò)橋貸款：貸款與股權(quán)質(zhì)押；委托貸款,后紅籌時(shí)期的操作,紅籌架構(gòu)恢復(fù)的一些問(wèn)題 股權(quán)結(jié)構(gòu)的披露 實(shí)際控制人變更問(wèn)題 上市主體資格問(wèn)題 -以股權(quán)并購(gòu)方式設(shè)立的紅籌公司 -以資產(chǎn)收購(gòu)方式設(shè)立的紅籌公司 -以協(xié)議控制方式設(shè)立的紅籌公司 國(guó)內(nèi)純內(nèi)

8、資架構(gòu),第四部分 投資條款的法律分析,投資方式的相關(guān)條款,優(yōu)先股問(wèn)題 優(yōu)先股的含義 優(yōu)先股在PE投資中的應(yīng)用 我國(guó)公司法的規(guī)定：第132、第35條、第43條 可轉(zhuǎn)股債券問(wèn)題 在我國(guó)現(xiàn)行法律框架下，只有上市公司經(jīng)過(guò)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后可以發(fā)行可轉(zhuǎn)股債券，一般企業(yè)之間不能發(fā)行可轉(zhuǎn)股債券。 反稀釋條款 反稀釋條款的含義和設(shè)定原因 反稀釋的幾種方式 反稀釋在我國(guó)的適用 對(duì)賭條款 對(duì)賭條款的含義 對(duì)賭條款在境內(nèi)上市的問(wèn)題,股東權(quán)利條款,知情權(quán)：根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，知情權(quán)包括董事會(huì)會(huì)議記錄、公司章程和企業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)表。 登記權(quán)：登記權(quán)是美國(guó)證券法下的概念，因?yàn)樵诿绹?guó)只有經(jīng)過(guò)在美國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（SEC）登記的

9、證券才能公開上市交易。投資者有權(quán)要求公司登記其權(quán)利（demand rights），在國(guó)內(nèi)，PE基金可以在協(xié)議中約定企業(yè)和其他投資者必須在監(jiān)管審批和上市過(guò)程中完全配合，保障自己的利益。 優(yōu)先認(rèn)股權(quán)：指在同等條件下認(rèn)購(gòu)公司新發(fā)行股份的權(quán)利，以維持其在公司中的股權(quán)比例。該權(quán)利在我國(guó)是可操作的。（公司法第35條） 否決權(quán)：PE基金往往要求創(chuàng)立某些可以由他們派駐董事可以在董事會(huì)上一票否決的“保留事項(xiàng)” 。但要注意不能導(dǎo)致公司實(shí)際控制人的變更。,退出保障條款,回購(gòu)條款 回購(gòu)條款的含義 我國(guó)公司法對(duì)股權(quán)回購(gòu)的限制 實(shí)踐中的回購(gòu)操作 優(yōu)先購(gòu)買權(quán)：指在同等條件下，優(yōu)先購(gòu)買其他股東擬轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利。在我國(guó)可以操作。（公司法第72條） 共同出售權(quán)：若股東欲出售受共同出售或跟隨權(quán)限制的股份，其他股東可以要求潛在受讓方以相同的價(jià)格和條件向其購(gòu)買相應(yīng)比例的股份。在我國(guó)可以操作。 拖售權(quán)：指在一定比例的股東（或特定類型股份的股東）表決向某購(gòu)買方出售股份時(shí)，公司的所有股東均有義務(wù)將其股份出售于該潛在購(gòu)買方。在我國(guó)可以操作。 清算優(yōu)先受償權(quán)：即在公司清算時(shí)對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)利。注意內(nèi)資公司和外商投資公司的不同規(guī)定。,第五部分 律師在私募股權(quán)方面的法律服務(wù),律師在私募股權(quán)方面的法律服務(wù),在PE基金設(shè)立的環(huán)節(jié)：設(shè)立形式的選擇、起草相關(guān)法律文件及登記注冊(cè)。