1、xxxx年黨校入學(xué)法理學(xué)試題 法理學(xué)試題 法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的各種科學(xué)活動(dòng)及其認(rèn)識(shí)成果的總稱。 （選擇題）法學(xué)的體系：從法律部門的角度劃分：憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)等；也可以將法學(xué)分為兩大類：國(guó)內(nèi)法學(xué)與國(guó)際法學(xué)； 從認(rèn)識(shí)論的角度劃分：理論法學(xué)與應(yīng)用法學(xué)。 （重點(diǎn)把握）法：是國(guó)家制定或認(rèn)可通過規(guī)定人們權(quán)利義務(wù)，調(diào)整各種社會(huì)關(guān)系并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范。 法的基本特征：1、法是調(diào)節(jié)人的行為或社會(huì)關(guān)系的規(guī)范； 2、法是出自國(guó)家的社會(huì)規(guī)范； 3、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范； 4、法是由國(guó)家保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范。 （法律規(guī)則與原則的概念、分類、區(qū)別） 規(guī)則：是指具體規(guī)定

2、權(quán)利和義務(wù)以及具體法律后果的準(zhǔn)則，或者說是對(duì)一個(gè)事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定的具體后果的各種指示和規(guī)定。 （選擇題同時(shí)會(huì)分析）規(guī)則的分類： 1、法律規(guī)則從內(nèi)容上可以分為義務(wù)性規(guī)則、授權(quán)性規(guī)則和權(quán)義復(fù)合規(guī)則； 2、法律規(guī)則從形式特征上可以分為規(guī)范性規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則； 3、法律規(guī)則按其功能可以分為調(diào)整性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。 法律原則：是指可以作為規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和準(zhǔn)則。 原則可以分為政策性原則和公理性原則。兩者的區(qū)別在于： 政策性原則具有較強(qiáng)的針對(duì)性，社會(huì)問題不同，政策性原則就不同； 公理性原則是不分東南西北的，也不存在姓“資”和姓“社”的區(qū)別； 公理性原則因其著眼于平等、公正、善良等永

3、恒的道德價(jià)值，要求一律，即同樣情況的一致性； 政策性原則因其著眼于功利（利弊比較）而允許差別對(duì)待和變更。 在法律運(yùn)行過程中，原則和規(guī)則之間存在兩個(gè)重要的區(qū)別： 1、規(guī)則在適用時(shí)，要么有效，要么無效；它或者是被遵守或者是被違反。 但法律原則的適用則比較靈活，這種靈活性首先表現(xiàn)在，原則不指明如果符合規(guī)定的條件時(shí)將自動(dòng)發(fā)生的法律后果。其次表現(xiàn)為法律原則也不試圖規(guī)定使它非適用不可的條件。相反，它僅僅說明主張某種決定的理由，而不強(qiáng)迫必須做出某一特殊的決定。 在一個(gè)法律體系中，規(guī)則之間如果互相沖突，其中必有一個(gè)是無效的。 而原則在交錯(cuò)的時(shí)候（在很多場(chǎng)合同時(shí)其作用的有諸多原則），原則之間的沖突必須根據(jù)每一個(gè)

4、原則在既定場(chǎng)合（案件）中的相對(duì)分量來解決。結(jié)果可能是在當(dāng)前的場(chǎng)合，一個(gè)原則優(yōu)于另一個(gè)原則，但這絕不意味著在當(dāng)前場(chǎng)合不占優(yōu)勢(shì)的原則不再是一個(gè)有效力的原則，或者說應(yīng)當(dāng)予以廢除或修改，因?yàn)樗锌赡茉诹硪粋€(gè)場(chǎng)合中起決定性作用。 法律概念分為:涉人概念、涉物概念（如不可抗力）、涉事概念。 當(dāng)代中國(guó)法的淵源（結(jié)合p208制定權(quán)理解）是以制定法為主的正式的法定淵源，其中主要有：憲法、法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章、軍事法規(guī)和軍事規(guī)章、地方性法規(guī)和政府規(guī)章、民族自治地方的自治條例和單行條例、特別行政區(qū)基本法和法律、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)和規(guī)章、國(guó)際條約及國(guó)際慣例等等。（注：中共中央、國(guó)務(wù)院通知不是我國(guó)

5、法定淵源） 法的效力：或稱法律規(guī)范的效力，即法對(duì)其所指向的人們的強(qiáng)制力或約束力，是法不可缺 少的要素。 法的效力從法理上理解有四個(gè)基本點(diǎn)： 法的效力是一個(gè)“邏輯觀念”； 法的效力是一個(gè)“倫理觀念”； 法的效力是一個(gè)“事實(shí)觀念”； 法的效力是一個(gè)“心理觀念”。 法的效力范圍：取決于國(guó)家權(quán)力所及的空間和時(shí)間以及管轄的對(duì)象。所以分為空間效力、時(shí)間效力和對(duì)象效力。 我國(guó)從維護(hù)國(guó)家主權(quán)和尊重國(guó)際通例出發(fā)，基本上采用屬人主義和屬地主義相結(jié)合的原則。 法產(chǎn)生的基本標(biāo)志：1、國(guó)家的產(chǎn)生；2、訴訟與審判的出現(xiàn)；3、權(quán)利與義務(wù)的分離。 注：氏族習(xí)慣：是指原始社會(huì)各氏族人民在長(zhǎng)期生產(chǎn)生活中逐步形成的且氏族成員共同遵

6、守的行為規(guī)范。 法與氏族習(xí)慣的區(qū)別： 兩者體現(xiàn)的意志不同： 氏族習(xí)慣反映氏族全體成員在利益高度融合的基礎(chǔ)上形成的共同意志，這種共同意志也就是完全意義上的社會(huì)意志。 法則是以國(guó)家意志的形式體現(xiàn)出來的統(tǒng)治階級(jí)意志，它只是在社會(huì)中占主導(dǎo)地位的意志，而不是社會(huì)共同意志。 兩者產(chǎn)生的方式不同： 氏族習(xí)慣以傳統(tǒng)的方式自發(fā)地形成和演變，它像語(yǔ)言一樣不是任何人、任何機(jī)構(gòu)有意地創(chuàng)造和選擇的結(jié)果； 法則是由統(tǒng)治階級(jí)及其政治代表在行使國(guó)家權(quán)力的過程中，有意識(shí)地創(chuàng)立和有意識(shí)地對(duì)原有習(xí)慣加以選擇、確認(rèn)而形成的。 兩者實(shí)施的方式不同： 氏族習(xí)慣也就是每個(gè)氏族成員自幼養(yǎng)成的行為習(xí)慣，它依靠當(dāng)事人的自覺、輿論和氏族首領(lǐng)的威望

7、來保障實(shí)施； 法的實(shí)施當(dāng)然也要借助于當(dāng)事人的守法意識(shí)和輿論的支持，但是，這顯然不夠的，它還要以國(guó)家強(qiáng)制力為最后的保障，并以警察、監(jiān)獄、法庭和各種強(qiáng)制機(jī)關(guān)作為后盾。 兩者適用范圍不同： 氏族習(xí)慣只適用于具有血緣親屬關(guān)系的同一氏族或部落成員； 法則適用于國(guó)家權(quán)力所轄地域內(nèi)的所有居民。 兩者的根本目的不同： 氏族習(xí)慣是維護(hù)共同利益，維系社會(huì)成員間平等互助關(guān)系的手段； 法則是以實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)利益為首要目的，并為此而建立和維護(hù)統(tǒng)治關(guān)系和社會(huì)秩序。 法制與法治： 法制：法律與制度； 法治：用法律治理國(guó)家的思想原則和動(dòng)態(tài)的活動(dòng)過程。（對(duì)應(yīng)專治與人治） 區(qū)別： 詞性不同：名詞與動(dòng)詞； 針對(duì)制度形態(tài)不同； 產(chǎn)生歷

8、史時(shí)代不同：前者產(chǎn)生于階級(jí)社會(huì)；后者產(chǎn)生于近代資本主義社會(huì)。 權(quán)利和義務(wù)在法中的地位： 權(quán)利和義務(wù)貫穿于法律現(xiàn)象邏輯聯(lián)系的各個(gè)環(huán)節(jié)、法的一切部門和法律運(yùn)行的全部過程。 首先，權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系的各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素； 其次，權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門； 再次，權(quán)利和義務(wù)通貫法的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程； 最后，權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值。 權(quán)利和義務(wù)的分類： 1、根據(jù)權(quán)利和義務(wù)的存在形態(tài)，分為應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)； 2、根據(jù)權(quán)利和義務(wù)所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容（社會(huì)關(guān)系）的重要程度，亦即它們?cè)跈?quán)利義務(wù)體系中的地位、功能及社

9、會(huì)價(jià)值，分為基本權(quán)利和義務(wù)和普通權(quán)利和義務(wù)。 3、根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對(duì)人們的效力范圍，分為一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。 4、根據(jù)權(quán)利之間和義務(wù)之間的因果關(guān)系，分為第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)。 5、根據(jù)權(quán)利主體依法實(shí)現(xiàn)其意志和利益的方式，分為行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)、接受權(quán)利和積極義務(wù)。 6、根據(jù)權(quán)利和義務(wù)主體的不同，分為個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國(guó)家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)。 （案例分析p136-140）法律行為的基本分類： 1、個(gè)人行為、集體行為與國(guó)家行為：根據(jù)法律行為的主體 2、角色行為與非角色行為：根據(jù)是否出自和符合特定法律角色 3、單方法律行為與雙方或多方法律行為：根據(jù)法律行

10、為人數(shù)多寡的不同 4、自為行為與代理行為：根據(jù)法律行為是否獨(dú)立進(jìn)行 5、積極行為與消極行為：根據(jù)法律行為的實(shí)質(zhì)內(nèi)容 6、抽象行為與具體行為：根據(jù)法律行為的客觀效果 7、合法行為與違法行為: 根據(jù)行為與法律的要求是否一致 8、有效行為與無效行為：根據(jù)法律效力 法律關(guān)系的概念和分類 法l 按照法律關(guān)系由形成的法律部門，亦即按照法律關(guān)系表現(xiàn)的社會(huì)生活內(nèi)容，分為憲法法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、民事法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系、勞動(dòng)法律關(guān)系、婚姻法律關(guān)系、軍事法律關(guān)系、文化法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等。 按照法律關(guān)系的存在形態(tài)分為抽象（一般）法律關(guān)系與具體（特殊）法律關(guān)系。 按照法律關(guān)系主體的數(shù)量，分為

11、雙邊法律關(guān)系與多邊法律關(guān)系。 按照法律關(guān)系主體的地位及其權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，分為對(duì)等法律關(guān)系與不對(duì)等法律關(guān)系。 按照法律關(guān)系發(fā)生的方式，分為確認(rèn)的（生成的）法律關(guān)系與創(chuàng)立的（參與的）法律關(guān)系。 按照法律關(guān)系之間的因果聯(lián)系，分為第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系，第一性法律關(guān)系是法律規(guī)范在發(fā)揮其指引作用過程中，在人們合法行為的基礎(chǔ)上形成的法律關(guān)系；第二性法律 關(guān)系是在第一性法律關(guān)系受到干擾、破壞的情況下對(duì)第一性法律關(guān)系起補(bǔ)救、保護(hù)作用的法律關(guān)系。 按照構(gòu)成法律關(guān)系內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系在整個(gè)社會(huì)關(guān)系中的性質(zhì)、等級(jí)和相應(yīng)的法律關(guān)系的重要程度，分為基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系。 法律關(guān)系的主體包括：人民、階級(jí)、民族、

12、國(guó)家和國(guó)家機(jī)關(guān)、自然人、法人。 法律關(guān)系的客體包括：國(guó)家權(quán)力、人身與人格、行為、法人、物、精神產(chǎn)品、信息。 （提示）：說明案例中的法律關(guān)系：借貸、民事訴訟法律關(guān)系，勞動(dòng)合同關(guān)系，刑事法律關(guān)系，刑事訴訟法律關(guān)系。 法律責(zé)任的構(gòu)成與種類（重點(diǎn)p159-160） 法律責(zé)任的構(gòu)成： 行為的社會(huì)危害性； 行為的違法性； 行為人的過錯(cuò)。 法律責(zé)任的種類： 依據(jù)責(zé)任主體不同，分為自然人責(zé)任、法人責(zé)任、國(guó)家責(zé)任； 依據(jù)責(zé)任是否由雙方當(dāng)事人分擔(dān)，分為單方責(zé)任、混合責(zé)任； 依據(jù)責(zé)任是否只限于行為人本人承擔(dān)，分為個(gè)別責(zé)任、連帶責(zé)任、轉(zhuǎn)承責(zé)任； （重點(diǎn)）依據(jù)責(zé)任的法律性質(zhì)，分為刑事責(zé)任、民事責(zé)任、行政法律責(zé)任、違憲責(zé)

13、任。 法的規(guī)范作用 作為由國(guó)家制定的社會(huì)規(guī)范，法具有指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、教育和強(qiáng)制等規(guī)范作用。 指引作用：具有的能為人的行為提供規(guī)定模式，從而引導(dǎo)人們?cè)诜ㄔ试S的范圍內(nèi)從事社會(huì)活動(dòng)的功用和效能。 評(píng)價(jià)作用：能衡量能評(píng)價(jià)人們行為的法律意義的功用和效能。 預(yù)測(cè)作用：根據(jù)法對(duì)人某種行為的肯定或否定的評(píng)價(jià)，及其必然導(dǎo)致的法律后果可以預(yù)先估計(jì)到行為后果，從而決定自己行為的取舍和方向的功用和效能。 教育作用：通過其規(guī)定和實(shí)施影響人們的思想，培養(yǎng)和提高人們的法律意識(shí)，引導(dǎo)人們依法行為的功用和效能。 強(qiáng)制作用：能運(yùn)用強(qiáng)制力保障人們的權(quán)利得以充分實(shí)現(xiàn)的功用和效能。 （論述題p180-182從法的局限性闡明法治與德治

14、的關(guān)系） 法的局限性主要表現(xiàn)在： 1、法只是許多社會(huì)調(diào)整方法的一種； 2、法的作用范圍不是無限的，也并非在任何問題上都是適用的； 3、法對(duì)千姿百態(tài)、不斷變化的社會(huì)生活的涵蓋性和適應(yīng)性不可避免地存在一定的限度； 4、在實(shí)施法律所需的人力資源、精神條件和物質(zhì)條件不具備的情況下，法不可能充分發(fā)揮作用。 總之，我們要充分認(rèn)識(shí)到法的局限性，并要以對(duì)法的局限性的認(rèn)識(shí)為基礎(chǔ)，把法的調(diào)整機(jī)制與其他社會(huì)調(diào)整機(jī)制有機(jī)地結(jié)合起來，建立良性社會(huì)秩序，并以良性社會(huì)秩序來保障改革開放，保障小康社會(huì)建設(shè)。 法的運(yùn)行 一、立法 立法的概念 立法，有狹義和廣義兩種概念，狹義的立法指國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定法律（特定的規(guī)范性文件）的

15、專門活動(dòng)。廣義的立法是指一定國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)并通過法定程序創(chuàng)制法律規(guī)范的活動(dòng)，中華人民共和國(guó)立法法規(guī)定：“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行 條例的制定、修改和廢止，適用本法。” 立法的體制：是關(guān)于立法權(quán)限劃分的制度。 （重點(diǎn)）我國(guó)的立法權(quán)的劃分：受中國(guó)國(guó)情因素的影響，我國(guó)實(shí)行的是“一元多級(jí)”的立法體制。具體說來，1、全國(guó)人大及其常委會(huì)行使國(guó)家立法權(quán)，制定法律；2、國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī)；3、省級(jí)人大及其常委會(huì)在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定地方性法規(guī)；4、民族自治地方包括自治區(qū)、自治州、自治縣的人大有權(quán)制定自治條例和單行條例，分別報(bào)有關(guān)上級(jí)人大常委會(huì)批準(zhǔn)；5

16、、省級(jí)人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大及其常委會(huì)可以制定地方性法規(guī)，報(bào)上級(jí)人大常委會(huì)批準(zhǔn)；6、國(guó)務(wù)院各部委、各省、自治區(qū)、直轄市的人民政府為了執(zhí)行法律、法規(guī)，可以制定行政規(guī)章和地方性規(guī)章。7、在一國(guó)兩制的條件下，香港、澳門特別行政區(qū)的立法會(huì)在不同特別行政區(qū)基本法相抵觸的前提下，享有獨(dú)立立法權(quán)。 在立法內(nèi)容上也有立法權(quán)的劃分，涉及國(guó)家基本經(jīng)濟(jì)制度、政治制度和民事刑事法律制度的事項(xiàng)只能由全國(guó)人大及其常委會(huì)制定法律。如：1、國(guó)家主權(quán)事項(xiàng)；2、各級(jí)人民代表大會(huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；3、民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；4、犯罪與刑罰；5、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰；6、對(duì)非國(guó)有資產(chǎn)的征收；7、民事基本制度；8、基本經(jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、金融、海關(guān)和外貿(mào)的基本制度；9、訴訟和仲裁制度；10、必須由全國(guó)人大及其常委會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。除此之外，尚未制定法律的其他事項(xiàng)，原則上可以由國(guó)務(wù)院先制定行政法規(guī)，如果需要對(duì)只能