1、第一章 憲法總論,本章內(nèi)容 憲法的概念、本質(zhì) 憲法的分類； 憲法的制定、修改、解釋；憲法的特性； 憲法的淵源、慣例； 憲法監(jiān)督等 。,1、憲法的概念 我們一般從三個(gè)意義上來(lái)使用“憲法”一詞：辭源學(xué)意義上、法律形式上、法學(xué)意義上,一、憲法的概念和本質(zhì),（1）憲法的辭源學(xué)含義 西方constitution：規(guī)定、組織、結(jié)構(gòu)。 例如，古希臘的亞里士多德在雅典政治中的闡述,17世紀(jì)發(fā)生的英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命發(fā)展了代議制度，改變了主權(quán)在君的君主專制，產(chǎn)生了“人民主權(quán)”觀念，即國(guó)王也要服從并執(zhí)行所謂體現(xiàn)人民主權(quán)的議會(huì)所作的決議和制定的法律。 這時(shí)起， 英國(guó)就用constitution一詞來(lái)表示這樣一種政治制度

2、，近代意義上的憲法由此產(chǎn)生。,近代意義上的憲法最根本的特征就是強(qiáng)調(diào)憲法必須是限制國(guó)家權(quán)力，保證公民權(quán)利的基本法律。凡是不符合上述特性的法律都不能稱之為憲法。,法國(guó)1789年人權(quán)宣言第16條：,“凡權(quán)利無(wú)保障和分權(quán)未確立的社會(huì)，就沒(méi)有憲法” 美國(guó)革命家托馬斯.潘恩在人權(quán)論中指出：“憲法是一種先于政府的東西，而政府只是憲法的產(chǎn)物。一國(guó)憲法不是政府的決議，而是建立其政府的人民的決議?！?1787年美國(guó)憲法集中體現(xiàn)了這種基本精神。,日本的憲法辭源,“constitution” 傳入日本之初，譯名很不統(tǒng)一。而后在明治14年（1881年），政府為制定日本國(guó)憲法而派伊藤博文赴歐洲考察時(shí)，明治天皇對(duì)伊藤博文的

3、訓(xùn)條三十一項(xiàng)中第一項(xiàng)即必須去研,究“歐洲各立憲君治國(guó)”的“憲法”的沿革現(xiàn)狀時(shí)，憲法一詞才成為日本官定的正式用語(yǔ)。 1889年，日本頒布了大日本帝國(guó)憲法，這里的憲法，專指國(guó)家根本法。,我國(guó)古籍中很早出現(xiàn)憲法一詞。將近代意義的“憲法”引入作為法學(xué)術(shù)語(yǔ)始于日本。 例如，國(guó)語(yǔ).晉語(yǔ)：“賞善罰奸，國(guó)之憲法也”，這里的憲法，指一般法律，尤其是刑律。,鄭觀應(yīng)在盛世危言中對(duì)議院做了比較詳細(xì)的敘述，他說(shuō)：“議院者，公議政事之院也，集眾思，廣眾益，用人行政，一秉至公，法誠(chéng)良意誠(chéng)美矣”。他還進(jìn)一步提出了開(kāi)設(shè)議院的要求：“故欲借公法以維大局，必先設(shè)議院以固民心”。,鄭觀應(yīng)在1900年刊行的盛世危言八卷本的自強(qiáng)論甲午后

4、續(xù)中說(shuō)： “俄早議有憲法，但未從耳。惟君主與民主之國(guó)，憲法微有不同。查日本憲法，系其本國(guó)之成法，而參以西法。 故皆設(shè)憲法而開(kāi)議院。 ”,1901年出版的揚(yáng)子江刊物專制之結(jié)果一文寫道：“君權(quán)何由抑？曰立憲；民權(quán)何由申？曰立憲?！?鄭觀應(yīng)亦指出：“蓋學(xué)西文較華文易學(xué)，學(xué)日本文較西文尤易。”“日本近年已將泰西有用之書，擇其最要者翻譯刊布，如譯西文之書難于東文，不若譯東文之書以期簡(jiǎn)易?！?康有為曾多次述及效仿日本。他指出：“我朝變法，但采鑒日本一切已足?！薄叭粢灾袊?guó)之廣土眾民，近采日本，三年而宏規(guī)成，五年而條理備，八年而成效章，十年而霸圖定矣?！?1908年清政府頒布的欽定憲法大綱是照搬了日本明治憲法

5、的模式。,（2）作為法律形式的憲法含義 在一個(gè)國(guó)家法律體系中具有根本法律地位的法律規(guī)范的總稱，憲法淵源是其外部形式，憲法規(guī)范是其實(shí)質(zhì)內(nèi)容。 憲法不同于一般普通法律，主要表現(xiàn)在四個(gè)方面：,內(nèi)容不同： 憲法的核心限制國(guó)家權(quán)力和保障公民權(quán)利 法律、法規(guī)具體保障憲法內(nèi)容的實(shí)現(xiàn),分權(quán),基本權(quán)利,效力不同：,憲法具有最高的法律效力。 普通法律的內(nèi)容以及產(chǎn)生的程序應(yīng)當(dāng)符合憲法的要求。,創(chuàng)制程序不同,制定憲法的程序更為嚴(yán)格和復(fù)雜 例如美國(guó) 法律法規(guī)的制定程序,監(jiān)督和調(diào)控的方式和手段不同,憲法的監(jiān)督和調(diào)控復(fù)雜、嚴(yán)格（例如專門機(jī)關(guān)監(jiān)督和事先監(jiān)督） 法律的監(jiān)督和調(diào)控（司法機(jī)關(guān)監(jiān)督和調(diào)控）,（3）作為法學(xué)概念的憲法含

6、義,包括： 法律形式的憲法 憲法創(chuàng)制 憲法監(jiān)督 與憲法制度相關(guān)的憲政思想和各種意識(shí)形態(tài),2、憲法的本質(zhì),問(wèn)題1：憲法體現(xiàn)了誰(shuí)的意志？ -憲法是上帝意志的產(chǎn)物 -憲法是公共意志的體現(xiàn) -憲法是意志調(diào)和的結(jié)果 -階級(jí)意志論,憲法是上帝意志的產(chǎn)物,愛(ài)爾蘭憲法：“圣父、圣子、圣靈三位一體為一切權(quán)力的來(lái)源，為世人和國(guó)家一切行動(dòng)的歸宿亦即我們的最終目的”,全民意志論,盧梭法律是公共意志的體現(xiàn)。 法國(guó)現(xiàn)行憲法民有、民治和民享,意志調(diào)和論,美國(guó)憲法學(xué)家杜利索里尼： “憲法有雙重功能，即授予權(quán)力并限制權(quán)力”。,階級(jí)意志說(shuō)馬克思、列寧,列寧在社會(huì)革命黨人怎樣總結(jié)革命一文中指出， 憲法的實(shí)質(zhì)在于：國(guó)家的一切基本法律

7、和關(guān)于選舉代議機(jī)關(guān)的選舉權(quán)以及代議機(jī)關(guān)的權(quán)限等等的法律，都表現(xiàn)了階級(jí)斗爭(zhēng)中各種力量的實(shí)際對(duì)比關(guān)系。,思考題：為什么憲法的產(chǎn)生晚于一般法 律？,近代以前，由于在國(guó)家內(nèi)部各項(xiàng)國(guó)家事務(wù)和社會(huì)事務(wù)的最終決定權(quán)掌握在封建君主或者最高統(tǒng)治者手中，一般法律本身在維護(hù)統(tǒng)治者利益的過(guò)程中所產(chǎn)生的矛盾無(wú)需也不可能通過(guò)法律手段予以解決，而是由封建君主或者最高統(tǒng)治者加以處理。所以，在人治狀態(tài)下，是不可能真正的產(chǎn)生現(xiàn)代意義上的憲法制度的。,（1）成文憲法與不成文憲法 成文憲法在一個(gè)國(guó)家中用名稱為“憲法”的成文法典來(lái)表現(xiàn)各種具有憲法效力的法律規(guī)范。 不成文憲法通過(guò)一系列被視為具有憲法效力的法律文件中所包含的法律規(guī)范加以體

8、現(xiàn)的。例如英國(guó),3、憲法的分類,英國(guó)憲法性法律,1215年的自由大憲章 1628年的權(quán)利請(qǐng)?jiān)笗?1679年的人身保護(hù)律 1689年的權(quán)利法案 1701年的王位繼承法 1911年的議會(huì)法 1918年的國(guó)民參政法 1928年的男女選舉平等法 1969年的人民代表法,（2）剛性憲法(rigid constitution)與柔性憲法(flexible constitution),這種分類方法由英國(guó)的詹姆斯.布萊斯于1901年提出。 剛性憲法是指創(chuàng)制憲法的形式和程序具有特殊嚴(yán)格的要求。,包括憲法制定、修改和解釋,柔性憲法是指創(chuàng)制憲法的形式、程序、效力與普通法律等同 主要表現(xiàn)在三個(gè)方面： 制定或修改憲法的

9、機(jī)關(guān)不是普通立法機(jī)關(guān)； 制定或修改憲法的程序嚴(yán)于一般立法； 兼具上述二者,例如-美國(guó)憲法的修改程序 2/3以上的聯(lián)邦兩院議員 2/3以上的州議會(huì) 的州議會(huì)批準(zhǔn) 的州組成的制憲會(huì)議批準(zhǔn),例如-1791年的法國(guó)憲法 “必須有三個(gè)議會(huì)各于其任期內(nèi)，繼續(xù)的提議修改憲法某某項(xiàng)，才能成立修改憲法的動(dòng)議。第一個(gè)和第二個(gè)議會(huì)的提議并且必須于各該議會(huì)任期之末提出；第三個(gè)議會(huì)則須于其任期的第一年內(nèi)題。動(dòng)議既經(jīng)成立，乃更召集第四個(gè)議會(huì)，并擴(kuò)充其議員名額，已組成一個(gè)修改憲法議會(huì)”王世杰、錢端升,例如我國(guó)憲法的修改程序,提案權(quán)全國(guó)人大常委會(huì)或者1/5以上的全國(guó)人民代表大會(huì)的代表提議 議決程序2/3以上全體人大代表通過(guò),

10、（3）平時(shí)憲法與戰(zhàn)時(shí)憲法,平時(shí)憲法在平時(shí)生效的憲法 戰(zhàn)時(shí)憲法在戰(zhàn)爭(zhēng)或緊急狀態(tài)時(shí)期適用的憲法，其最大的特點(diǎn)就是對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)授予較平時(shí)為大的緊急處置權(quán)力，同時(shí)對(duì)公民權(quán)利作比平時(shí)較為嚴(yán)厲的規(guī)定。,（4）聯(lián)邦憲法與州憲法,存在于聯(lián)邦制國(guó)家 聯(lián)邦憲法與州憲法的管轄范圍與效力,（5）三權(quán)憲法和五權(quán)憲法,三權(quán)憲法是指把國(guó)家權(quán)力分為立法、行政、司法三權(quán)，分別由三個(gè)機(jī)關(guān)行使，彼此獨(dú)立、互相制衡 （亞里士多德、洛克、孟德斯鳩、美國(guó)）,亞里士多德為開(kāi)山鼻祖，他說(shuō)，一切政體都有三個(gè)要素，作為構(gòu)成的基礎(chǔ)，一個(gè)優(yōu)良的立法家在創(chuàng)制時(shí)必須考慮到每一要素，怎樣才適合于其所構(gòu)成的政體，三者之一為有關(guān)城邦一般公務(wù)的議事機(jī)能；其二為行政機(jī)能部分其三為審判（司法）機(jī)能 ，,洛克是近代承繼分權(quán)學(xué)說(shuō)的第一大家，在政府論中他提出了立法權(quán)、行政權(quán)與聯(lián)盟權(quán)分立的思想。 孟德斯鳩集其大成，系統(tǒng)的論證了立法、行政、司法三權(quán)分立的原則，后來(lái)成了現(xiàn)代西方政治的基本原則。,五權(quán)憲法：把國(guó)家權(quán)力分為行政、立法、司法、考試