1、 行政合同的性質(zhì)法律咨詢 行政合同行政行為行政性合同性 從主體角度看，行政主體的行政合同行為是行政行為；從成立方式和法律效果看，行政合同行為是雙方法律行為。行政合同的性質(zhì)集中表現(xiàn)為行政性和合同性的綜合，以行政性為主導。行政合同法律關(guān)系實質(zhì)上是借助合同形式實現(xiàn)的行政法律關(guān)系。 在具體的行政法律關(guān)系中，行政合同是作為合同，還是作為行政行為？這是建立行政合同制度應當首先解決的題目。關(guān)于行政合同的性質(zhì)，目前存在三種看法：一是以為行政合同是“行政與合同兩方面性質(zhì)的綜合”，既不等同于行政命令，又區(qū)別于民事合同；日本行政法學界以為不能簡單地把行政合同回類為公法契約或私法契約，行政合同具有公私混合性質(zhì)，應該對

2、契約的內(nèi)容逐條逐款地進行分析，“那些只有具備行政權(quán)能的行政主體才能實現(xiàn)的條款是公法性質(zhì)的，而私人也能實現(xiàn)的條款是私法性質(zhì)的”。二是將行政合同基本等同于民事合同，并將之置于民法理論與規(guī)則的調(diào)整規(guī)范之下，英美法系國家采用此種理論，我國民法學界亦有人持此觀點。例如，民法學家以為國家在國有土地使用權(quán)出讓合同中的身份“并不是主權(quán)者和最高治理者，而是土地所有權(quán)人，作為土地所有權(quán)人，國家與公民、法人的地位同等，都是民事權(quán)利主體。所以，土地使用權(quán)出讓合同仍然是符合民法通則有關(guān)規(guī)定的民事合同”。在我國現(xiàn)行的法律中，也存在以民事合同規(guī)則調(diào)整行政合同的現(xiàn)象，全民所有制產(chǎn)業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責任制暫行條例（以下簡稱承包條例

3、）第xxxx年法律出版社出版的行政法概要最先使用“行政行為”概念，其后，盡大多數(shù)行政法專著、教材相繼沿用了這一概念，并且出現(xiàn)了行政行為法、行政行為概論等專著。當前在我國占主導地位的觀點以為“行政行為是指行政主體在實施行政治理活動、行使行政職權(quán)過程中所做出的具有法律意義的行為”?！靶姓袨槭侵感姓C關(guān)及法定組織在行政治理過程中，依法實施的能直接或間接產(chǎn)生行政法上之法律效果的行為”。因此，行政行為應當包含下列三個要素：其一，主體要素，行政行為是行政主體作出的行為，行政主體包括行政機關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的其他組織；其二，職能要素，行政行為是行政主體行使行政職權(quán)、履行行政職責的行為，而行政機關(guān)以機關(guān)法人的

4、身份從事的民事活動就不是行政行為；其三，法律要素，行政行為是具有法律意義、能產(chǎn)生法律效果的行為，不產(chǎn)生法律效果的事實行為如*執(zhí)行公務時的打人行為就不是行政行為。 根據(jù)上述行政行為的內(nèi)涵分析，就比較輕易解決行政合同行為的回屬題目。行政合同是行政主體與行政相對方基于相反方向的意思表示達成的協(xié)議。行政合同的主體包括行政主體和行政相對方；行政主體關(guān)于行政合同的締結(jié)、履行、變更、解除的意思表示和相應的行為都是基于行政職權(quán)的要求；行政合同的法律效果是設立、變更、終止具體的行政法律關(guān)系。因此，行政主體所為的行政合同行為具備行政行為的三個要素，屬于行政行為的范疇。 行政合同是依合意，雙方的意思表示對行政合同的

5、成立具有同值性，行政主體和行政相對方都同等地受到行政合同的約束。從其成立方式和產(chǎn)生的法律效果看，具備合同的本質(zhì)要件。從這種意義上理解，行政合同又是一種雙方法律行為。 我國現(xiàn)有的行政*述尚有稱行政合同是一種雙方行政行為的。筆者以為，此種回類方法是對民法理論關(guān)于民事行為分類方法的生搬硬套。行政合同是行政主體和行政相對方的協(xié)議，其中行政主體締結(jié)和履行合同的行為是行政行為，相對人的合同行為因其主體的非行政性而不是行政行為。所以，行政合同是“雙方行政行為”的說法不符合行政行為的內(nèi)涵，混淆了行政合同的性質(zhì)在不同層面的凸現(xiàn)。 二、行政合同的行政性 行政合同是一種行政行為，其行政性表現(xiàn)在以下幾個方面： xxx

6、x年）第xxxx年度和開發(fā)利用土地的實際情況給予相應的補償”。既確認了行政主體對合同的單方面解除權(quán)，又規(guī)定了解除的條件和補償原則。 其五，制裁權(quán)。在相對人違反契約時，行政主體享有不同于民事合同一方當事人的制裁權(quán)。民事合同中的制裁手段只能是經(jīng)濟責任，如要承擔違約金、損害賠償責任等。而行政主體基于職權(quán)和公共利益的要求，有權(quán)使用特定的行政制裁手段，主要包括：（xxxx年版，第xxxx年版，第65頁。 中國民法學民法債權(quán)，法律出版社xxxx年版，第678-679頁。 崔卓蘭行政合同縱橫論，法制與發(fā)展，xxxx年版，第85、xxxx年版，第xxxx年主編行政行為法，人民出版社xxxx年版；劉永安編著行政行為概論，中國法制出版社xxxx年版。 羅豪才主編行政法學，北京大學出版社xxxx年版，第xxxx年版，第xxxx年版第111頁。 江平、程合紅、申衛(wèi)星論新合同法中的合同自由原則與老實信用原則，政*壇1999-1，2-11頁；姚新華契約自由論，比較法研究，199