1、民事訴訟法學(xué)第三次輔導(dǎo)課輔導(dǎo)教師：余七子馬鞍山電大,輔導(dǎo)內(nèi)容,1、當(dāng)事人 2、訴訟代理人 3、期間、送達(dá),第七章 當(dāng)事人 教學(xué)目標(biāo)：了解當(dāng)事人的基本概念和有關(guān)問題，了解訴訟中第三人的概念；理解當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力，訴訟代表人、共同訴訟人與第三人的區(qū)別；重點(diǎn)掌握有關(guān)當(dāng)事人、共同訴訟人、第三人的區(qū)別，訴訟代表人的法律規(guī)定。 目錄： 當(dāng)事人概述 共同訴訟人 訴訟代表人 第三人,當(dāng)事人概述 一、當(dāng)事人的概念和稱謂 (一)當(dāng)事人的概念 民事訴訟中的當(dāng)事人，是指以自己的名義請求法院保護(hù)民事權(quán)益，并由此引起民事訴訟程序發(fā)生、變更和消滅的人及其相對人，這就是民事訴訟法中的原告和被告。 特征： 1

2、當(dāng)事人是民事訴訟的主體。 2當(dāng)事人以自己的名義為訴訟行為。 3當(dāng)事人為訴訟行為的目的是保護(hù)自己的民事權(quán)益。,(二)當(dāng)事人的稱謂 在民事訴訟的不同程序中，當(dāng)事人有不同的稱渭。 1、在第一審普通程序和簡易程序中，稱為原告和被告。 2、在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人。 3、在審判監(jiān)督程序中，如果適用第一審程序，稱為原審原告和原審被告；如果適用第二審程序，稱為原審上訴人和原審被上訴人。 4、在特別程序中，除選民資格案件稱起訴人外。其他案件均稱為申請人。,二、當(dāng)事人的訴訟權(quán)力能力和訴訟行為能力 (一)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力 訴訟權(quán)利能力，又稱當(dāng)事人能力。指享有民事訴訟權(quán)利，承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的能力。換

3、句話說，訴訟權(quán)利能力就是作為民事訴訟當(dāng)事人的資格。有訴訟權(quán)利能力，意味著民事權(quán)益受到侵害或者發(fā)生爭議時(shí)，有資格以自己的名義起訴、應(yīng)訴，成為民事訴訟的當(dāng)事人。 公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。 公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有訴訟權(quán)利能力. 法人從成立時(shí)起到終止時(shí)止，具有訴訟權(quán)利能力。,(二)當(dāng)事人的訴訟行為能力 訴訟行為能力，又稱訴訟能力。指以自己的行為行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)的能力。換句話說，訴訟行為能力就是親自進(jìn)行訴訟活動的能力。有無訴訟行為能力是決定當(dāng)事人能否親自進(jìn)行訴訟活動的唯一條件。 公民的訴訟行為能力始于成年

4、，終于死亡、宣告死亡和宣告無行為能力。因此，未成年人沒有訴訟行為能力。但是，16周歲以亡不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，民法通則規(guī)定視為完全民事行為能力人，在民事訴訟中也應(yīng)當(dāng)視為有訴訟行為能力人。 訴訟行為能力與民事行為能力有密切聯(lián)系。,三、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù) (一)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利 1請求司法保護(hù)。原告有起訴權(quán)，被告有答辯權(quán)。 2委托代理人進(jìn)行訴訟。每個(gè)當(dāng)事人都可以委托一至二人代理其進(jìn)行訴訟。 3申請回避。 4收集、提供證據(jù)。 5進(jìn)行辯論。 6請求調(diào)解。 7雙方當(dāng)事人可以自行和解。 8提起上訴。,9申請執(zhí)行。 10可以查閱本案有關(guān)材料，并可以復(fù)制與本案有關(guān)的材料

5、和法律文書。當(dāng)事人認(rèn)為庭審筆錄有錯(cuò)誤的，有權(quán)要求補(bǔ)正。 11、原告可以放棄或者變更訴訟請求。 被告可以承認(rèn)或者反駁原告的訴訟請求，并有權(quán)提起反訴。 除上述訴訟權(quán)利外，當(dāng)事人還有權(quán)申請財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全和先予執(zhí)行；對法庭上出示的證據(jù)，有權(quán)要求重新調(diào)查、鑒定或者勘驗(yàn)；對發(fā)生法律效力的法律文書，認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，有權(quán)申請?jiān)賹?，有?quán)使用本民族的語言文字進(jìn)行訴訟等。,當(dāng)事人的訴訟權(quán)利可以分成兩類。 一類是帶有處分實(shí)體權(quán)利性質(zhì)的，包括承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴等。 另類不帶有處分實(shí)體權(quán)利的性質(zhì)，屬于純訴訟上的權(quán)利，如委托代理人進(jìn)行訴訟、收集提供證據(jù)、申請回避、請求調(diào)解、進(jìn)行辯論等。

6、 當(dāng)事人委托他人代為訴訟時(shí)，如果對前一類訴訟權(quán)利也進(jìn)行授權(quán)，必須在授權(quán)委托書中予以特別說明。,(二)當(dāng)事人的訴訟義務(wù) 1、依法行使訴訟權(quán)利。 2遵守訴訟秩序。 3履行發(fā)生法律效力的判決書、裁定書和調(diào)解書等法律文書。,四、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān) 訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，是指訴訟進(jìn)行中，由于某種特殊原因的出現(xiàn)，當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移給案外人，由案外人作為本案當(dāng)事人繼續(xù)進(jìn)行訴訟。 情況： 1、訴訟進(jìn)行中，方當(dāng)事人死亡，訴訟權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給繼承人，由繼承人代替其訴訟地位， 2、訴訟進(jìn)行中，法人或其他組織終止的： （1）法人被撤銷，成立了清算組的，由清算組承擔(dān)法人的訴訟權(quán)利義務(wù)；沒有成立清算組的，由作

7、出撤銷決定的機(jī)構(gòu)承擔(dān)法人的訴訟權(quán)利義務(wù)。 （2）法人合并，合并后的法人承擔(dān)原法人的訴訟權(quán)利義務(wù)；法入分立，分立后的法人承擔(dān)原法人的訴訟權(quán)利義務(wù),時(shí)間： 訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，在第一審程序、第二審程序、再審程序和執(zhí)行程序中都有可能發(fā)生。 法律后果： 訴訟權(quán)利義務(wù)承擔(dān)發(fā)生后訴訟程序應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進(jìn)行，而不是重新開始。在繼續(xù)進(jìn)行的訴訟程序中原當(dāng)事人的訴訟行為對承擔(dān)訴訟的新當(dāng)事人有約束力。,當(dāng)事人不符合條件： 1、對原告不符合條件的，裁定駁回起訴。 2、對被告不符合條件的， 原告同意更換，可以由人民法院通知更換； 原告不同意更換的按證據(jù)不足、起訴不具備權(quán)利保護(hù)要件處理，駁回訴訟請求。 3、符合條件的當(dāng)事人參加

8、訴訟后，訴訟程序重新開始，而不是繼續(xù)進(jìn)行,原告和被告 一、原告和被告的概念 所謂原告，是指為了維護(hù)自己的，或者依法由他管理、保護(hù)的民事權(quán)益，以自己的名義向人民法院起訴，因而引起民事訴訟程序發(fā)生的人。 所謂被告，是指被原告指明侵害了原告自己的或由原告管理、保護(hù)的民事權(quán)益，或者與原告發(fā)生了民事爭議，并被人民法院通知應(yīng)訴的人。 二、原、被告的確定 我國民事訴訟法對原、被告的確定采取了兩種不同的標(biāo)準(zhǔn)，即對原告要求必須適格(與本案有直接利害關(guān)系) 對被告則采用“表示說”，要求“明確”即可。,在確定民事案件的原、被告時(shí)、應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問題： (一)牢牢抓住實(shí)體法律關(guān)系 (二)注意法律關(guān)系的主體是否仍然存

9、在，如果已經(jīng)不復(fù)存在，實(shí)體權(quán)利義務(wù)由誰承擔(dān) (三)企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，能否追加其他法人為共同被告 (四)分清是法人或其他組織的行為，還是個(gè)人行為 另外，個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人。,共同訴訟人 一、共同訴訟人的概念 簡單民事訴訟：一個(gè)原告對一個(gè)被告的。 共同訴訟：原告方或者被告一方在二人以上，以及原、被告雙方都在二人以上的。 共同訴訟中，原告一方在二人以上的，稱為共同原告，被告一方在二人以上的，稱為共同被告。共同原告和共同被告，在民事訴訟中統(tǒng)稱共同訴訟人。 共同訴訟在訴的合并中屬于訴的主體合并，也就是當(dāng)事人

10、的合并。,二、必要的共同訴訟人 (一)必要的共同訴訟人的概念 當(dāng)事人方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院必須合并審理的訴訟，稱為必要的共同訴訟。必須共同進(jìn)行訴訟的共同原告和共同被告，稱為必要的共同訴訟人。 (二)必要共同訴訟的幾種情形 1、財(cái)產(chǎn)共有權(quán)以及數(shù)人共有的知識產(chǎn)權(quán)受到他人侵害、部分共有權(quán)起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。 2在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。至于侵權(quán)的繼承人，均列為,共同被告。 3、被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為

11、共同訴訟人。 4因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟。 5借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。 6企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。 7個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號的，應(yīng)在法律文書戶注明登記,的字號。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。 8在訴訟中，

12、個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)踐經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。 9、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。,（三）必要共同訴訟人間的關(guān)系 共同訴訟的一方當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人發(fā)生效力 在下面兩種情形下，不經(jīng)協(xié)商一致，一人的訴訟行為，也會對全體有效： 第一，一審判決后，共同訴訟人中一人提起上訴的，對全體有效； 第二，共同訴

13、訟人中一人發(fā)生延期審理、中止訴訟情形的對全體有效。,（四）必要共同訴訟人的追加 訴訟進(jìn)行中，如果發(fā)現(xiàn)必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟，稱為必要共同訴訟人的追加。 如果被追加的當(dāng)事人是原告，明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實(shí)體權(quán)利的，仍追加為共同原告。其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和判決。 如果被追加的當(dāng)事人是被告，拒不參加訴訟的，可以依法拘傳或者缺席判決。 追加必要共同訴訟人的工作，可因當(dāng)事人提出申請而進(jìn)行；也可以由人民法院依職權(quán)進(jìn)行。,四、普通的共同訴訟人 (一)普通的共同訴故人的概念 當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上。其訴

14、訟標(biāo)的屬于同種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理，并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟，稱為普通的共同訴訟。 普通共同訴訟中的共同原告和共同被告，稱為普通的共同訴訟人。 條件： 1訴訟標(biāo)的屬于同一種類。 2人民法院認(rèn)為可以合并審理。 3經(jīng)當(dāng)事人同意。,(二)普通共同訴訟人之間的關(guān)系 在普通的共同訴訟中，每一個(gè)共同訴訟人部是獨(dú)立的訴訟主體，表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 1共同原告可以共同起訴，也可以分別起訴，是否符合起訴條件，應(yīng)當(dāng)分別審定。 2共同訴訟人中一人的訴訟行為，只對其一人有效，對其他共同訴訟人則無效。 3一方當(dāng)事人針對共同訴訟人中一人的訴訟行為，只對其一人有效，對其他共同訴訟人則無效。 4人民法院對共同訴訟人的裁判

15、可以合并作出，也可以分別作出。 5共同訴訟人中一人發(fā)生訴訟中止或訴訟終結(jié)的情形。不影響其他共同訴訟人繼續(xù)進(jìn)行訴訟。,訴訟代表人 一、訴訟代表人概述 (一)訴訟代表人的概念 當(dāng)事人一方或者雙方人數(shù)眾多，由其中數(shù)人作為代表進(jìn)行訴訟，其他的當(dāng)事人則不參加訴訟程序，但人民法院作出的判決仍然及于全體的訴訟，叫代表人訴訟。在代表人訴訟中，代表全體進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人，稱為訴訟代表人。 訴訟的當(dāng)事人，稱為訴訟代表人。 訴訟代表人不同于訴訟代理人。他們的主要區(qū)別是： 1訴訟代表人是本案當(dāng)事人。與本案訴訟標(biāo)的有法律上的利害關(guān)系，以自己的名義進(jìn)行訴訟；而訴訟代理人不是本案當(dāng)事人，與本案訴訟標(biāo)的沒有法律上的利害關(guān)系，以

16、被代理人的名義進(jìn)行訴沿。,2、訴訟代表人參加訴訟的目的，是既保護(hù)自己的民事權(quán)益，也保護(hù)被代表的其他當(dāng)事人的民事權(quán)益；而訴訟代理人參加訴訟的目的則是保護(hù)被代理人的民事權(quán)益。 3訴訟代表人參加訴訟，只須經(jīng)過眾多當(dāng)事人的推選，而不必另行授權(quán)；訴訟代理人參加訴訟，則必須經(jīng)過委托人的授權(quán)。 4訴訟代表人受人民法院裁判的約束，而訴訟代理人則不受人民法院裁判的約束。 代表人訴訟中的訴訟代表人，其人數(shù)為二至五人，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。,(二)代表人訴訟的特點(diǎn) 1當(dāng)事人一方或者雙方人數(shù)眾多。 所謂人數(shù)眾多，是指當(dāng)事人在10人以上。 2眾多當(dāng)事人之間有著共同的利害關(guān)系。 3、由訴訟代表人進(jìn)行訴

17、訟。 4人民法院的判決對眾多當(dāng)事入均具有約束力。,二、人數(shù)確定的代表人訴訟 (一)人數(shù)確定的代表人訴訟的概念 人數(shù)確定的代表人訴訟，指共同訴訟的一方當(dāng)事人人數(shù)眾多且是確定的，為方便訴訟，由眾多當(dāng)事人推選其中數(shù)人作為代表起訴、應(yīng)訴，人民法院作出的判決，其效力及于全體的訴訟制度。 案件屬于當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的必要共同訴訟或者普通共同訴訟。 (二)訴訟代表人的產(chǎn)生 人數(shù)確定的代表人訴訟，其訴訟代表人可以由全體當(dāng)事人共同推選產(chǎn)生也可以由部分當(dāng)事人推選自己這一部分的代表人參加訴訟。推選不出代表人的當(dāng)事人，在必要的共同訴訟中可以自己參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以,另行起訴。 (三)訴訟代表人行為的效力

18、訴訟代表人的訴訟行為對被代表的當(dāng)事人發(fā)生效力。訴訟代表人變更、放棄訴訟請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的訴訟請求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。,四、人數(shù)不確定的代表人訴訟 (一)人數(shù)不確定的代表人訴訟的概念 人數(shù)不確定的代表人訴訟，指訴訟標(biāo)的屬于同一種類，一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，且在起訴時(shí)尚未確定，由其中數(shù)人作為代表人進(jìn)行訴訟，人民法院作出的裁判，其效力及于全體的訴訟制度。 特點(diǎn)是： 1當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，而且起訴時(shí)人數(shù)尚未確定。 2訴訟標(biāo)的屬于同種類。 3必須由代表人進(jìn)行訴訟。 4人民法院的裁判，其效力具有擴(kuò)張性。,(二)人數(shù)不確定的代表人訴訟的受理、公告與登記 (三)訴訟代表人的產(chǎn)生及其行為效力

19、 產(chǎn)生 人數(shù)不確定的代表人訴訟，其訴訟代表人由向人民法院登記的權(quán)利人中產(chǎn)生。具體辦法是：首先由當(dāng)事人自己推選；當(dāng)事人推選不出的，可以由人民法院提出人選，與當(dāng)事人協(xié)商；協(xié)商不成的，可以由人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定代表人。 行為效力 代表人的訴訟行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力。訴訟代表人變更、放棄訴訟請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的訴訟請求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。,(四)裁判的送達(dá)及其法律效力 送達(dá) 人民法院就人數(shù)不確定的代表人訴訟作出的判決、裁定，應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)訴訟代表人；對其他當(dāng)事人、則可以公告送達(dá)。 法律效力 判決、裁定不僅對所有向人民法院登記的權(quán)利人有效，而且對那些雖然沒有向人民法院

20、起訴，但在訴訟時(shí)效期間內(nèi)向人民法院起訴的其他權(quán)利人也有效。 具體程序是：未向人民法院登記的權(quán)利人在訴訟時(shí)效期間內(nèi)起訴的，如果人民法院認(rèn)定其請求成立，裁定適用人民法院作出的裁決、裁定。,第三人 一、第三人的概念 民事訴訟中的第三人，是指對他人之間的訴訟標(biāo)的主張獨(dú)立權(quán)利，提出獨(dú)立請求，或者雖然不主張獨(dú)立權(quán)利但由于與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，因而參加到已經(jīng)開始的訴訟中來的第三方當(dāng)事人。 法律持征： 1為保護(hù)自己的民事權(quán)益參加訴訟，以自己的名義實(shí)施訴訟行為。 2參加訴訟的時(shí)間為他人之間的訴訟已經(jīng)開始，但人民法院尚未作出裁判之前。,二、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人 (一)有獨(dú)立請求權(quán)的第三人的概念和地位

21、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，是指對他人之間的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立請求權(quán)，并提出獨(dú)立的訴訟請求而參加到訴訟中來的第三方當(dāng)事人。 有獨(dú)立請求權(quán)的第三人提出的訴訟請求，可以是原、被告之間訴訟標(biāo)的的全部權(quán)利，也可以是部分權(quán)利。,本訴：原告訴被告,第三人,原告,被告,第三人參加訴訟,(二)有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟的條件 1、必須是他人之間的訴訟尚在進(jìn)行中。 2必須針對他人之間的訴訟標(biāo)的提出獨(dú)立的訴訟請求。 3必須以本訴訟的原、被告為共同被告。 4必須向管轄本訴訟的人民法院提出。,(三)有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟的有關(guān)程序 1、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟的方式是起訴，人民法院不能依職權(quán)追加。 2有獨(dú)立請求

22、權(quán)的第三人是參加訴訟的原告，享有原告的訴訟權(quán)利，承擔(dān)原告的訴訟義務(wù)。 3、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，如果原告申請撤訴，人民法院裁定準(zhǔn)予撤訴的，有獨(dú)立請求權(quán)的第三人作為另案原告，原案的原、被告作為另案被告，訴訟另行進(jìn)行。 4、對一審判決不服?？梢陨显V。,(四)有獨(dú)立請求權(quán)的第三人與必要的共同訴訟人的區(qū)別 1必要的共同訴訟人參加的訴訟只存在一個(gè)訴訟標(biāo)的，即原、被告之間發(fā)生爭議的民事法律關(guān)系，必要的共同訴訟人是該民事法律關(guān)系的一方主體，或者享有共同權(quán)利，或者承擔(dān)共同義務(wù)。而有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加的訴訟是兩個(gè)訴的合并審理，有兩個(gè)訴訟標(biāo)的。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人與本訴訟的任何方當(dāng)事人都不存在共同權(quán)

23、利或義務(wù)。 2必要的共同訴訟是一種不可分之訴，不論當(dāng)事人的人數(shù)有多少，都不能分開審理。如果起訴或者應(yīng)訴時(shí)有遺漏當(dāng)事人的情況，只能追加為共同訴訟人，不得另行起訴。而有獨(dú)立請求權(quán)的第三人提起的訴訟盡管與本訴訟有密切聯(lián)系，畢竟可以分開。即有獨(dú)立請求權(quán)的第三人可以參加已經(jīng)開始的本訴訟，也可以另行起訴。,3、必要的共同訴訟人之間有共同的利害關(guān)系，在訴訟中他們只能與對方當(dāng)事人對立；而有獨(dú)立請求權(quán)的第三人與本訴訟中雙方當(dāng)事人的利益都是對立的。 4必要的共同訴訟人可以是原告，也可以是被告；而有獨(dú)立請求權(quán)的第三人只能是原告。 5必要的共同訴訟人可以在起訴的同時(shí)參加訴訟，也可以在訴訟程序開始后再追加進(jìn)來；而有獨(dú)立

24、請求權(quán)的第三人只能在本訴訟開始后參加進(jìn)來。,三、無獨(dú)立請求權(quán)的第三人 (一)無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的概念 無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，是指對他人之間的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立請求權(quán)，但由于案件處理結(jié)果與他有法律上的利害關(guān)系，因而參加到訴訟中來，保護(hù)自己民事權(quán)益的第三方當(dāng)事人。 （二）無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟的方式： 其一是自己申請參加， 其二是人民法院依職權(quán)通知其參加。,（三） 無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的法律地位 無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，站在與他有民事法律關(guān)系的當(dāng)事人一邊，支持該當(dāng)事人的主張，反對另一方當(dāng)事人的主張。 享有委托代理人進(jìn)行訴訟，收集、提供證據(jù)，出席法庭審理和進(jìn)行辯論等一系列訴訟權(quán)利。但他

25、無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更本訴訟的訴訟請求或者申請撤回本訴訟。 對第一審人民法院作出的判決能否提起上訴，則取決于判決的內(nèi)容，判令其承擔(dān)民事責(zé)任的，有權(quán)提起上訴；反之，則無權(quán)提起上訴。 無獨(dú)立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理。,(四)有獨(dú)立請求權(quán)的第三人與無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的區(qū)別 有獨(dú)立請求權(quán)的第三人和無獨(dú)立請求權(quán)的第三人的區(qū)別， 1參加訴訟的根據(jù)不同。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù)，是對原、被告雙方爭議的訴訟標(biāo)的主張獨(dú)立請求權(quán)；無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù)，是對原、被告爭議的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立請求權(quán)，但

26、案件處理結(jié)果與他有法律上的利害關(guān)系。 2訴訟地位不同。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人在訴訟中處于原告地位；無獨(dú)立請求權(quán)的第三人既不是原告，也不是被告，而是和本訴訟的一方當(dāng)事人站在一起，但又有獨(dú)立訴訟地位的參加人。 3享有的訴訟權(quán)利不同。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人是原告，享有原告的一切訴訟權(quán)利；無獨(dú)立請求權(quán)的第三人既,不是原告，也不是被告，而是一種有獨(dú)立地位的參加人。因此，其訴訟權(quán)利也比較特殊。無獨(dú)立請求權(quán)的當(dāng)事人原則上享有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，但不能對案件的管轄權(quán)提出異議；不能放棄、變更訴訟請求或者撤回訴訟請求；如果第一審法院的判決沒有判令其承擔(dān)民事責(zé)任，無權(quán)提起上訴。 4參加訴訟的方式不同。有獨(dú)立請求權(quán)的第三人

27、以起訴方式參加訴訟，如果不愿參加訴訟，人民法院不能強(qiáng)制；無獨(dú)立請求權(quán)的第三人可以自己申請參加訴訟，也可以由人民法院通知其參加訴訟。,案例： 原告文某是著名戲劇演員，認(rèn)為明星報(bào)記者劉某在明星報(bào)上公開發(fā)表有關(guān)她私生活的文章，嚴(yán)重失實(shí)，損害了其名譽(yù)權(quán)，遂以劉某為被告向人民法院提起訴訟，要求賠償其損失2萬元，人民法院審理后，將明星報(bào)追加為共同被告？ 問：人民法院的追加是否正確？,案例： 張某早年喪夫，育有兩兒一女，次子與女兒均在外地工作。張某有瓦房5間，其生前一直與長子共住該房。張某雖與長子一起居住但長子并不孝順。于是張某立下遺囑交給女兒，遺囑說明5間瓦房由女兒一人繼承。張某死后，長子未通知兩個(gè)弟妹，

28、獨(dú)自料理后事，并以3萬元價(jià)款將房屋賣給喬某。張某的次子得知消息從外地趕回，并向法院起訴，要求與其兄共同繼承母親留下的遺產(chǎn)。法院立案后，張某的女兒也聞訊趕來，向法院遞交了母親的遺囑，請求法院按遺囑把房屋判歸她一人繼承。請確定本案訴訟參加人的訴訟地位并說明理由。,案例： 甲要砌一堵墻，委托給丙、丁二人。當(dāng)時(shí)約定，屬于承包性質(zhì)。完工后3天墻即倒塌并壓壞了甲的鄰居乙的財(cái)物。乙起訴至法院要求賠償。 問：本案中，甲乙丙丁的訴訟地位？,第八章 訴訟代理人 教學(xué)目標(biāo)：了解訴訟代理人的概念、種類；明確訴訟代理制度的意義；重點(diǎn)掌握委托代理人的有關(guān)規(guī)定。 目錄： 訴訟代理人概述 法定代理人 委托代理人,訴訟代理人概

29、述 一、訴訟代理人的概念 民事訴訟中的代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人的授權(quán)，以被代理人的名義，為保護(hù)被代理人的民事權(quán)益，代替或者幫助被代理人實(shí)施訴訟行為的人。代理當(dāng)事人進(jìn)行訴訟行為的權(quán)限，稱為訴訟代理權(quán)。 法律特征： 1訴訟代理人是以被代理人的名義進(jìn)行訴訟活動。 2訴訟代理人是為了維護(hù)被代理人的合法權(quán)益進(jìn)行訴訟活動。,3訴訟代理人必須在法律規(guī)定或者被代理人授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為。 4訴訟代理人在法律規(guī)定和被代理人授權(quán)范圍內(nèi)所進(jìn)行的一切訴訟行為，其法律后果由被代理人承擔(dān)。 5對同一案件，訴訟代理人只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。,法定代理人 一、法定代理人的概念 法定代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定行使

30、代理權(quán)的人。 法定代理人的代理權(quán)的產(chǎn)生，既不是基于當(dāng)事人的意思表示，也不是基于代理人的意思表示，而是由法律加以規(guī)定的。 二、法定代理人的范圍 無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。,未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。 父母雙亡或者父母沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任、經(jīng)未成年人父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。 沒有上述監(jiān)護(hù)人的，“由末成年人的父、母的所在單位或者未成年人所在地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。,無民事行為能

31、力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人： (一)配偶，(二)父母；(三)成年子女；(四)其他近親屬；(五)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。 沒有第前款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。,三、指定代理人 如果公民事先沒有確定監(jiān)護(hù)人而現(xiàn)實(shí)又需要法定訴訟代理人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院從他們中間指定法定代理人。,四、法定代理人的代理權(quán)限和訴訟地位 代理權(quán)限：法定代理是一種全權(quán)代理，法定代理人有權(quán)代理當(dāng)事人為切訴訟行為。 代為

32、處分當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，如起訴、反訴、上訴等 處分當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利，如放棄訴訟請求、承認(rèn)訴訟請求以及達(dá)成調(diào)解協(xié)議等。 訴訟地位： 1、 法定代理人在民事訴訟中居于與當(dāng)事人類似的訴訟地位。 （1）其代為進(jìn)行的一切訴訟行為，均視為當(dāng)事人的行為，與當(dāng)事人在訴訟上的行為一樣，具有同等的法律效力。,（2）其他訴訟主體的行為必須向法定代理人作出方為有效。 2、法定代理人不是當(dāng)事人 （1）他不是實(shí)體權(quán)利的直接享有者和實(shí)體義務(wù)的直接承擔(dān)者。 （2）法定代理人代為訴訟行為所產(chǎn)生的一切法律后果，仍直接由被代理的當(dāng)事人承擔(dān)。 （3）當(dāng)法定代理人在訴訟進(jìn)行中若死亡或因故不能行使訴訟代理權(quán)，而又沒有其他法定代理人代為繼續(xù)

33、訴訟時(shí)，人民法院只能中止訴訟、而不能終結(jié)訴訟。,五、法定代理權(quán)的消滅 1、法定代理人死亡或喪失訴訟行為能力。 2、被代理的當(dāng)事人取得或恢復(fù)訴訟行為能力。 3法定代理人失去對當(dāng)事人的親權(quán)或監(jiān)護(hù)權(quán)。,委托代理人 一、委托代理人的概念 委托代理人，是指接受當(dāng)事人、法定代理人的委托，以當(dāng)事人的名義，在當(dāng)事人授權(quán)范圍內(nèi)代為訴訟行為的人。 特點(diǎn)： 1、代理權(quán)的產(chǎn)生基于當(dāng)事人、法定代理人或法定代表人的授權(quán)。 2代理的權(quán)限和事項(xiàng)一般由委托人自行決定。 3、委托人必須向受訴人民法院提交授權(quán)委托書。,二、委托代理人的范圍 1律師。 2當(dāng)事人的近親屬。 3社會團(tuán)體。 4、當(dāng)事人所在單位推薦的人。 5經(jīng)人民法院許可的

34、其他公民。 當(dāng)事人委托訴訟代理人的人數(shù)以2人為限。,三、委托代理人的代理權(quán)限 委托代理人的代理權(quán)限受當(dāng)事人授權(quán)的約束，委托代理人只能在當(dāng)事人的授權(quán)范圍內(nèi)代理當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)，代為訴訟行為。委托代理人在代理的權(quán)限范圍內(nèi)，為訴訟行為和接受訴訟行為，視為當(dāng)事人的訴訟行為，對當(dāng)事人發(fā)生法律效力。 根據(jù)委托人授予代理人的權(quán)限的范圍的不同，可以把委托代理分為一般委托代理和特別委托代理。 一般委托代理，是指代理人只能代理被代理人為一般的訴訟行為，而不能夠處分訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利。 特別委托代理，是指代理人不僅可以為被代理人代為一般訴訟行為，并可以根據(jù)被代理人的特別授權(quán)，代為,承認(rèn)、變更或者放棄

35、訴訟請求，進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴等有關(guān)處分實(shí)體權(quán)益的行為。 一般民事案件，當(dāng)事人、法定代理人、法定代表人在委托訴訟代理人后，可以不出庭，但離婚案件除外。根據(jù)民事訴訟法第62條規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見?！?四、委托代理權(quán)的變更和消滅 （一）委托代理權(quán)的變更，是指在訴訟代理權(quán)成立后，委托人改變原來授予的代理權(quán)限范圍。 當(dāng)事人、法定代理人變更代理權(quán)限后，應(yīng)及時(shí)告知人民法院，并由人民法院通知對方當(dāng)事人。 （二）委托代理權(quán)，因下列原因而消滅： 1、訴訟終結(jié)。 2委托代理人死亡或喪失訴訟行為能力。 3委托人解

36、除委托或代理人辭去代理。,案例： 1992年4月20日，河沿街小學(xué)組織一年級學(xué)生到海城動物園春游，園中有一正在修繕的猴籠，籠內(nèi)未裝有動物，未上鎖，亦無明顯標(biāo)志。中午1時(shí)許，多名小學(xué)生進(jìn)入籠內(nèi)玩耍，教師李某、王某看見后未予制止。部分學(xué)生在攀登籠內(nèi)假山時(shí)，將連接兩塊假山石的軟梯拉下，帶下一塊假山石，將小學(xué)生張敏擠壓在石縫中，造成重型顱腦損傷，經(jīng)搶救無效死亡，河沿街小學(xué)與海城動物園在承擔(dān)賠償責(zé)任方面發(fā)生爭議。河沿街小學(xué)訴至海城區(qū)人民法院，法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追加張敏的監(jiān)護(hù)人參加訴訟。張敏之父張德義也申請參加訴訟。問：張德義以何種身份參加訴訟？,第九章 期間、送達(dá) 教學(xué)目標(biāo)：了解訴訟文書送達(dá)的概念與意義；重點(diǎn)

37、掌握期間的計(jì)算和期間、送達(dá)的各種具體規(guī)定。 目錄： 期間 送達(dá),期間 一、期間的概念 民事訴訟的期間，是指人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人進(jìn)行訴訟活動必須遵守的期限。 二、期間的種類 (一)以期間是由法律直接規(guī)定還是人民法院指定為標(biāo)準(zhǔn)，可以把期間分為法定期間和指定期間。 1、法定期間 法定期間是指由法律明文規(guī)定的訴訟期間。 法定期間，除法律另有規(guī)定以外，人民法院、當(dāng)事人或其他訴訟參與人不得任意延長或縮短。,2、指定期間 指定期間是指人民法院根據(jù)審理案件的具體情況和需要，依職權(quán)對進(jìn)行或完成某項(xiàng)訴訟行為指定的期限。 指定期間具有一定的靈活性 （二）以期間能不能隨意變動為標(biāo)準(zhǔn)，又可以把期間分為不變期

38、間和可變期間。,三、期間的計(jì)算 1、期間以時(shí)、日、月、年計(jì)算。期間開始的時(shí)和日，不計(jì)算在期間內(nèi)。 例如，當(dāng)事人接到一審判決書的15日內(nèi)有權(quán)提起上訴。這里，當(dāng)事人接到判決書的當(dāng)天不計(jì)算在15日內(nèi)，而應(yīng)從當(dāng)事人接到判決書的第二天起計(jì)算。 2、期間以月、年計(jì)算的，計(jì)算的方法也可以日為標(biāo)準(zhǔn)作起算點(diǎn)，結(jié)束的日期以屆滿月或年的相對應(yīng)的日為屆滿日。如果屆滿月沒有相對應(yīng)日的時(shí)候，那么屆滿月的最后一天為期間屆滿日。 例如，人民法院于1990年11月30日發(fā)出公告，宣布公告3個(gè)月即發(fā)生效力，這里期間屆滿日期應(yīng)是1991年2月30,日但因?yàn)?月份只有28日，沒有相對應(yīng)11月30日的時(shí)間因此，其期間屆滿日只能是2月份

39、的最后1日，即2月28日。 3、期間屆滿的最后一日是節(jié)、假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿日。 例如，如果期間屆滿最后一日是星期六，期間屆滿日應(yīng)當(dāng)是星期一。 4、期間不包括在途時(shí)間。 例如，7月3日是上訴期間屆滿日，當(dāng)事人在7月3日將上訴狀交郵局寄出，人民法院不管幾天后收到上訴狀，都應(yīng)當(dāng)視為在上訴期內(nèi)提起上訴,四、期間的耽誤 期間的耽誤是指當(dāng)事人或其他訴訟參與人沒有在法定期間或指定期間內(nèi)完成某項(xiàng)訴訟行為。 當(dāng)事人耽誤期間，既有主觀上的原因，也有客觀上的原因。 主觀上的原因是指當(dāng)事人由于故意或過失耽誤了訴訟期間、當(dāng)事人本身有過錯(cuò)，所以無權(quán)再行使在訴訟期間可以行使的權(quán)利、人民法院也不能延展期間。

40、 客觀上的原因是指由于不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由而耽誤了訴訟期間?？梢陨暾堩樠悠谙?申請順延期限的條件： 1、因“不可抗拒的事由”或“其他正當(dāng)理由”耽誤訴訟 期間。 2、當(dāng)事人申請順延期限，必須在障礙消除后10日內(nèi)提出申請。 3、人民法院準(zhǔn)予順延期限，如果是耽誤了法定期間，只能將該耽誤的期間補(bǔ)足。指定期間的順延，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況而定。,五、期日 期日是指人民法院、當(dāng)事人相其他訴訟參與人會合進(jìn)行某項(xiàng)訴訟活動必須遵守的日期和時(shí)間。 （一）期日均由人民法院根據(jù)案件審理的具體情況指定。 （二）期間和期日都屬于訴訟期間的范疇，但是又有所區(qū)別。 1、期間有法定期間和指定期間之分，而期日只能由人民法院根據(jù)民事