1、經(jīng)濟法教程,張閩,第一章 經(jīng)濟法基礎理論,第一節(jié) 經(jīng)濟法概述 第二節(jié) 經(jīng)濟法律關(guān)系 第三節(jié) 相關(guān)的民法基礎知識 第四節(jié) 經(jīng)濟法律關(guān)系的保護,第一節(jié) 經(jīng)濟法概述,一、經(jīng)濟法的產(chǎn)生與發(fā)展 （一）經(jīng)濟法概念的出現(xiàn) 一是在1755年由法國空想共產(chǎn)主義者摩萊里（Morelly）在他的自然法典一書中提出，在未來的理想社會公平分配財富的分配法； 二是在1842年由法國空想共產(chǎn)主義者德薩米(Dezamy)在公有法典中使用。,（二）經(jīng)濟法的產(chǎn)生 德國頒布了世界上第一部以經(jīng)濟法命名的法律煤炭經(jīng)濟法。 （三）我國經(jīng)濟法產(chǎn)生與發(fā)展 發(fā)展削弱取消再發(fā)展 入世對我國經(jīng)濟法制的完善,二、經(jīng)濟法的概念和調(diào)整對象,（一）概念

2、（二）調(diào)整對象 經(jīng)濟管理關(guān)系 維護公平競爭關(guān)系 經(jīng)濟組織內(nèi)部的經(jīng)濟關(guān)系,三、我國經(jīng)濟法的淵源,（一）制定法 憲法全國人民代表大會 “中華人民共和國的社會主義經(jīng)濟制度的基礎是生產(chǎn)資料的社會主義公有制”、“國家實行社會主義市場經(jīng)濟” 法律全國人民代表大會及其常委會 反不正當競爭法、商業(yè)銀行法、公司法 行政法規(guī)國務院 外匯管理條例、反傾銷條例,地方性法規(guī)省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及其常委會 部門規(guī)章國務院的組成部門及其所屬機構(gòu) 股份制企業(yè)試點辦法、有限責任公司規(guī)范意見 地方政府規(guī)章省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府 國際條約或協(xié)定,（二）法律解釋 立法解釋全國人大常委會、省、自治區(qū)、直轄市人

3、大常委會 司法解釋最高人民法院和最高人民檢察院 行政解釋國務院及其主管部門 （三）判例 （四）國家政策、習慣 1998年國務院發(fā)出通知禁止傳銷經(jīng)營活動,四、我國經(jīng)濟法律法規(guī)體系,（一）規(guī)范市場主體的法律 （二）規(guī)范市場行為的法律 （三）規(guī)范市場秩序的法律 （四）加強宏觀調(diào)控的法律 （五）社會保障法律,第二節(jié) 經(jīng)濟法律關(guān)系,一、經(jīng)濟法律關(guān)系概念 經(jīng)濟法律規(guī)范所確認的在經(jīng)濟管理和協(xié)調(diào)發(fā)展經(jīng)濟活動過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務關(guān)系。,法律關(guān)系,民事法律關(guān)系,婚姻家庭法律關(guān)系,行政法律關(guān)系,刑事法律關(guān)系,經(jīng)濟法律關(guān)系,二、經(jīng)濟法律關(guān)系的主體,（一）主體資格的取得： 法定取得 授權(quán)取得 （二）主體范圍 經(jīng)濟管理

4、主體 國務院及其部委、地方政府及其機構(gòu)、各級權(quán)力機構(gòu) 依法授權(quán)承擔一定管理職能的特殊企業(yè)或公司等組織 經(jīng)濟活動主體 “國家機關(guān)和國家” “經(jīng)濟組織的內(nèi)部機構(gòu)”,三、經(jīng)濟法律關(guān)系的客體,（一）物 能夠為人控制或支配；有一定的經(jīng)濟價值；以物質(zhì)形態(tài)表現(xiàn)出來。 （二）行為 經(jīng)濟管理行為 完成一定工作的行為 履行一定勞務的行為 （三）科學技術(shù)成果 商標、專利、專有技術(shù),四、經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容,（一）經(jīng)濟權(quán)利 經(jīng)濟職權(quán)（法定性；隸屬性；強制性） 財產(chǎn)所有權(quán) 經(jīng)營管理權(quán)（經(jīng)營權(quán)和管理權(quán)） 請求權(quán)（要求賠償權(quán)；請求調(diào)解權(quán)；仲裁權(quán)；訴訟權(quán)） （二）經(jīng)濟義務,五、法律事實及經(jīng)濟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和終止,（一）法

5、律事實,法律事實,行為：以當事人意志為 轉(zhuǎn)移的客觀事實,事件：不依主體主觀意志 為轉(zhuǎn)移的客觀現(xiàn)象,（二）經(jīng)濟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和終止的要件： 要有一定的法律事實 國家制定相應的法律規(guī)范,法律事實,法律規(guī)范,經(jīng)濟法律關(guān)系,依據(jù),原因,三者的關(guān)系,第三節(jié) 相關(guān)的民法基礎知識,一、民事法律行為的有效要件 （一）民事法律行為的概念,民事 法律 事實,行為,事件,民事行為,事實行為,（二）民事法律行為的特征,以意思表示為要素 意思表示的形式：口頭形式；書面形式；推 定形式（出租期滿后承租人繼續(xù)交納房租；出租車停車候客） 以設立、變更或終止權(quán)利義務為目的 如果在超市里撿到別人丟的錢包（屬于事實行為，不是

6、以發(fā)生某種法律后果為目的） 是一種合法行為,（三）民事法律行為的有效要件,實質(zhì)有效要件 行為人具有相應的民事行為能力 意思表示真實 不違反法律和社會公共利益 形式有效要件 要式民事法律行為 不要式民事法律行為,自然人民事行為能力,完全民事行為能力人 限制民事行為能力人 無民事行為能力人,二、代理制度的基本內(nèi)容,（一）代理的概念 代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施的民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人的法律制度。,（二）代理的特征,代理行為是民事法律行為 代理人以被代理人的名義實施民事法律行為 代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立地向第三人進行意思表示 代理行為的法律效果直接歸

7、屬于被代理人,A 公司董事長以公司名義對外簽約 B 公交公司的售票員向乘客賣票 C 甲委托中國銀行進行外匯買賣交易,（三）代理的適用范圍,以下三種行為不適用代理： 第一，意思表示具有嚴格的人身性質(zhì)的行為 （婚姻登記、立遺囑） 第二，履行具有嚴格人身性質(zhì)的債務行為（明星演出、專家診斷） 第三，事實行為 第四，違法行為（走私行為、販賣假酒）,（四）代理的種類,委托代理 法定代理 指定代理,被代理人,代理人,委托合同,被代理人,代理人,法律的 直接規(guī)定,被代理人,代理人,人民法院 或主管機關(guān) 的指定,（五）禁止代理權(quán)的濫用,自己代理 雙方代理 代理人懈怠行為和與第三人惡意串通行為,三、債權(quán)的基本內(nèi)容

8、,（一）債的概念 按照合同約定或依照法律規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生特定的權(quán)利和義務關(guān)系。 債的主體：債權(quán)人和債務人 債的客體：債務應為的特定行為 債的內(nèi)容： 債權(quán)債權(quán)人享有的請求債務人為特定行為的權(quán)利。債務債務人為滿足債券人請求而必須為特定行為的義務。,給付金錢、提供勞務、交付貨物 而非“金錢、勞務、貨物”,（二）債的發(fā)生根據(jù),合同 侵權(quán)行為,A 宋祖英與悉尼歌劇院簽訂的演出合同 B 甲將房屋賣給乙,運輸廢料的車輛經(jīng)過李某的農(nóng)田時發(fā)生泄漏，污染了莊稼,不當?shù)美?取得利益沒有法律上的根據(jù)，而使財產(chǎn)所有人遭受損失。,無因管理,沒有法定或約定的義務，自愿為他人管理事物或財務使他人受到利益或避免利益受到損

9、失的行為。,四、物權(quán)的基本內(nèi)容,（一）物權(quán)的概念 物權(quán)是權(quán)利人對特定物的權(quán)利。 物權(quán)是權(quán)利人直接支配物的權(quán)利。（支配權(quán)、絕對權(quán)） 物權(quán)是權(quán)利人直接享受物的利益的權(quán)利。 物權(quán)是排他性的權(quán)利。,（二）物權(quán)的種類,權(quán)利主體是否為財產(chǎn)所有人,自物權(quán),他物權(quán),設立目的的不同,用益物權(quán),擔保物權(quán),客體是動產(chǎn)還是不動產(chǎn),動產(chǎn)物權(quán),不動產(chǎn)物權(quán),（三）所有權(quán),四項權(quán)能： 占有權(quán) “善意占有”和“惡意占有” 使用權(quán) 非所有權(quán)人也可有償或無償享有 收益權(quán) “孳息” 處分權(quán) 決定財產(chǎn)的歸屬，是所有權(quán)區(qū)別于其他物權(quán)的一個重要特征。,孳息,指財產(chǎn)上產(chǎn)生的收益。 天然孳息：原物因自然規(guī)律而產(chǎn)生的，或按照物的方法所收獲的物。

10、 法定孳息：根據(jù)法律的規(guī)定，由法律關(guān)系所產(chǎn)生的收益。如出租房屋的租金、借貸的利息。,（四）物權(quán)的效力,排他性 優(yōu)先力 請求權(quán)力 追及力,五、訴訟時效,（一）概念和特征 可變期間 消滅的是勝訴權(quán)，而不是實體權(quán)利。 屬于國家法律強制性規(guī)定。,時效,時效:當事人對財產(chǎn)的占有或不行使權(quán)利的行為，經(jīng)過一定的時間，發(fā)生當事人取得權(quán)利或權(quán)利效力減損法律效果的制度。 取得時效 消滅時效,占有他人財產(chǎn),取得財產(chǎn)所有權(quán),權(quán)利人不行使權(quán)利,權(quán)利效力減損,（二）訴訟時效期間,概念 民法通則最長保護期限 20年 種類 普通訴訟時效期間 特別訴訟時效期間（1年、4年）,（三）訴訟時效的中止、中斷與延長,中止 中斷 延長

11、由法官自由裁量以彌補立法列舉式的不足,1年,3個月,1年,不可抗力或其他障礙,1年,3個月,2年,提起訴訟、主張權(quán)利或同意履行義務,第四節(jié) 經(jīng)濟法律關(guān)系的保護,一、經(jīng)濟法律關(guān)系的監(jiān)督保護機構(gòu) 審計機構(gòu) 國家行政機構(gòu) 仲裁機構(gòu) 經(jīng)濟審判機構(gòu),二、保護經(jīng)濟法律關(guān)系的方法,（一）民事責任 （二）刑事責任 （三）行政責任,第二章 企業(yè)法,2.1 企業(yè)法概述,2.1.1 企業(yè)的概念及分類 1企業(yè)是依法設立的以營利為目的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的實行獨立核算的經(jīng)濟組織。 企業(yè)具有下列特征： （1）企業(yè)是社會經(jīng)濟組織。（2）企業(yè)是以營利為目的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的社會經(jīng)濟組織?！敖?jīng)營性”（3）企業(yè)是依法設立的社會經(jīng)濟組

12、織。（4）企業(yè)是自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算的社會經(jīng)濟組織。,2企業(yè)的分類,（1）依據(jù)生產(chǎn)資料所有制形式的不同，可把企業(yè)分為全民所有制企業(yè)(國有企業(yè))、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)和混合所有制企業(yè)。 （2）依據(jù)所屬行業(yè)的不同，可把企業(yè)分為工業(yè)企業(yè)、農(nóng)業(yè)企業(yè)、商業(yè)企業(yè)、交通運輸企業(yè)、金融企業(yè)和服務企業(yè)等等。,（3）依據(jù)投資者對企業(yè)風險承擔責任的形式不同，可分為獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè)三種。 （4）依據(jù)企業(yè)規(guī)模的不同，可分為大型企業(yè)、中型企業(yè)和小型企業(yè)。,212 企業(yè)法的概念及其體系,1企業(yè)法的概念 企業(yè)法是調(diào)整企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中所發(fā)生的各種經(jīng)濟關(guān)系及企業(yè)與政府關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 2企業(yè)法的

13、體系 全民所有制工業(yè)企業(yè)法、公司法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法、私營企業(yè)暫行條例、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例等。,22全民所有制工業(yè)企業(yè)法,221全民所有制工業(yè)企業(yè)法概述 1全民所有制企業(yè)法的概念 全民所有制企業(yè)又稱國有企業(yè)，是指以生產(chǎn)資料全民所有制為基礎，從事工業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的獨立的商品經(jīng)濟組織。 關(guān)于國有企業(yè)的概念，世界銀行的定義是，國有企業(yè)是政府(包括政府部門)擁有的或(不管通過什么途徑和方式)實際控制的經(jīng)濟實體。,全民所有制企業(yè)的四個基本特征：,商品經(jīng)濟組織。 自主經(jīng)營、自負盈虧、獨立核算的商品經(jīng)濟組織

14、。 從事工業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動。 以生產(chǎn)資料全民所有制為基礎。,全民所有制企業(yè)的調(diào)整對象：,（1） 國家機關(guān)與企業(yè)之間在國民經(jīng)濟管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系。 （2）企業(yè)內(nèi)部各級組織及其成員之間在企業(yè)管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系。 （3）企業(yè)內(nèi)部各級組織之間在經(jīng)濟協(xié)作過程中發(fā)生的關(guān)系。 （4）企業(yè)與其他企業(yè)、社會組織之間在經(jīng)濟協(xié)作過程中發(fā)生經(jīng)濟關(guān)系。,2、全民所有制企業(yè)的立法形式,（1）制定法律 （2）制定單行法規(guī) （3）在民事行政或其他立法中規(guī)定全民所有制企業(yè)的行為規(guī)范。,222全民所有制企業(yè)的設立、變更和終止,1全民所有制企業(yè)的設立 （1）設立的含義 （2）設立條件 （3）設立的程序 2全民所有制企業(yè)的

15、變更 （1）變更的含義 （2）變更的形式,3全民所有制企業(yè)的終止,（1）終止的原因 （2）終止的清算 債務清償?shù)捻樞颍褐Ц肚逅阗M用職工工資國家稅收銀行貸款和其他債權(quán) （3）終止的登記,223 全民所有制企業(yè)的權(quán)利和義務,1全民所有制企業(yè)權(quán)利的主要內(nèi)容 包括以下內(nèi)容：生產(chǎn)經(jīng)營決策權(quán)；產(chǎn)品、勞務定價權(quán)； 產(chǎn)品銷售權(quán)； 物資采購權(quán)；進出口權(quán)；投資決策權(quán)；留用資金支配權(quán)；資產(chǎn)處置權(quán)；聯(lián)營、兼并權(quán)；勞動用工權(quán)；人事管理權(quán)；工資、獎金分配權(quán)；內(nèi)部機構(gòu)設置權(quán)；拒絕攤派權(quán),2全民所有制企業(yè)義務的主要內(nèi)容,（1）對國家的義務 （2）對社會的義務 （3）對職工的義務,224全民所有制企業(yè)的領導體制,1廠長（經(jīng)理）

16、負責制 廠長（經(jīng)理）負責制是指廠長對全民所有制企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理制定決策、統(tǒng)一領導、全面負責的法律制度。 廠長的法律地位： （1）企業(yè)的法定代表人（關(guān)于法人、法定代表人、法人代表的區(qū)別） （2）企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的決策人 （3）企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的指揮人,關(guān)于法人、法定代表人、法人代表的區(qū)別？,法人是與公民所對應的另一類民事主體，是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。法人又分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人。 法定代表人是代表法人行使職權(quán)的主要負責人。法定代表人以法人的名義所進行的民事活動，法人都必須承擔民事責任。 法人代表，實際上包括了法定代表人和法

17、人任命、委托的代表人。,2.全民所有制企業(yè)職工代表大會,職工代表大會是全民所有制企業(yè)實行民主管理的基本形式，是職工行使民主權(quán)利的機構(gòu)。它不是企業(yè)的決策機構(gòu)，作用是代表職工審議本企業(yè)的重大決策，對企業(yè)的管理人員實行監(jiān)督，維護職工的合法權(quán)益。 職工代表大會的常設機構(gòu)是企業(yè)的工會委員會，由其負責職代會的日常工作。,3全民所有制企業(yè)的基層黨組織,私營外企黨組織的建設: 7月29日，沃爾瑪（中國）投資有限公司第一個工會組織在泉州沃爾瑪晉江分店掛牌成立； 11月8日，沃爾瑪（中國）總部在深圳成立工會，并宣布其在華63家運營機構(gòu)已全部建立工會組織； 12月17日,繼深圳5家分店成立黨支部后，沃爾瑪（中國）總

18、部黨支部宣告成立，這家世界500強企業(yè)組建黨組織工作走上“快車道”.,225全民所有制企業(yè)和政府的關(guān)系,根據(jù)全民所有制企業(yè)法和全民所有制企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制條例的規(guī)定，政府對企業(yè)的職責主要包括： 1. 對企業(yè)行使所有權(quán)的管理職能 2. 對企業(yè)實施社會管理職能,226全民所有制企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu),1稽查特派員 2國有大中型企業(yè)監(jiān)事會 3國有金融機構(gòu)監(jiān)事會,227違反全民所有制企業(yè)法的法律責任,全民所有制企業(yè)法規(guī)定的法律責任主要有： 1政府部門違反工業(yè)企業(yè)法的法律責任 2企業(yè)違反工業(yè)企業(yè)法的法律責任 3企業(yè)領導干部的法律責任； 4有關(guān)單位和個人的法律責任。,2.3 合伙企業(yè)法,231 合伙企業(yè)法概述 1合

19、伙企業(yè)的概念及特征 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。本法對普通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。,2合伙企業(yè)法的概念,2006年8月27日，十屆全國人大常委會第23次會議審議通過了修訂后的中華人民共和國合伙企業(yè)法，并將于2007年7月1日起實施。 修訂后的合伙企業(yè)法在三個方面做出重要調(diào)整。 一是增加了“有限合伙”制度； 二是增加了“特殊普通合伙”制度； 三是明確了法人可以參與合伙。,232 合伙企業(yè)的設立,設立

20、合伙企業(yè)，應當具備下列條件： （一）有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力； （二）有書面合伙協(xié)議； （三）有合伙人認繳或者實際繳付的出資； （四）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所； （五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。,普通合伙企業(yè)的合伙人,人員構(gòu)成：由普通合伙人組成。所謂普通合伙人指的是在合伙企業(yè)中，對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任的自然人、法人和其他組織。禁止國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體成為普通合伙企業(yè)中的普通合伙人。,有限合伙企業(yè)的合伙人,由普通合伙人和有限合伙人組成。普通合伙人：指對合伙企業(yè)承擔無限連帶責任的自然人、法人和其他組織

21、。有限合伙人：指以其認繳的出資額為限，對合伙企業(yè)債務承擔責任的自然人、法人和其他組織。,無限連帶責任,連帶責任的含義有兩層： 首先，所謂的連帶責任，是指所有的合伙人對合伙企業(yè)的債務都有責任向債權(quán)人償還，不管自己在合伙協(xié)議中所承擔的比例是怎樣的。一個合伙人如果不能夠清償對外債務的，其他合伙人都有清償?shù)呢熑巍５牵绻骋缓匣锶藘斶€合伙企業(yè)的債務后，超過了自己所應當承擔的數(shù)額的時候，他有權(quán)向其他合伙人追償。 其次，所謂的無限責任，指的是所有的合伙人不以自己投入的合伙企業(yè)的資金和合伙企業(yè)所有的全部資金為限，而是以合伙人自己所有財產(chǎn)對債權(quán)人承擔清償責任。,合伙協(xié)議,合伙協(xié)議指的是由全體合伙人依法協(xié)商一

22、致，所訂立的一種書面合同。 合伙協(xié)議應當載明的事項有：合伙企業(yè)的名稱和經(jīng)營場所、地點;合伙的目的和合伙經(jīng)營范圍;合伙人的姓名、名稱和住所;合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付出資期限;利潤分配、虧損分擔辦法;合伙事務的執(zhí)行;入伙與退伙;爭議解決辦法;合伙企業(yè)的解散與清算;違約責任,合伙協(xié)議的成立要件：,依法成立 合伙企業(yè)法民法通則行政法規(guī)行政規(guī)章 必須要求全體合伙協(xié)商一致 必須是書面形式,2.3.3 合伙企業(yè)的財產(chǎn),1財產(chǎn)的性質(zhì),合伙企業(yè)的財產(chǎn) (共同共有),合伙人的出資,以合伙企業(yè)名義 取得的收益,2財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓,合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。 合伙人向合伙人

23、以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,A 30%,50%,B 20%,C 孩子出國急需費用，于是決定將其占有份額的一半（25%）以10萬元價格轉(zhuǎn)讓給D,A 不同意，并愿意以同樣價格接受C的份額,B表示同意,3財產(chǎn)的出質(zhì),合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。,A 30%,50%,B 20%,C 孩子出國急需費用，向D借

24、款30萬元，并將其在合伙企業(yè)中的份額出質(zhì)，AB皆不知。,C在債務到期后無力償還，D要求取代C的合伙人地位，參加合伙企業(yè)的經(jīng)營。,234 合伙企業(yè)的事務執(zhí)行,1合伙企業(yè)事務執(zhí)行的形式 其一，由全體合伙人共同執(zhí)行； 其二，由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行。,2合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)事務中的權(quán)利和義務,權(quán)利： 權(quán)利的平等性;監(jiān)督執(zhí)行權(quán);查閱帳簿權(quán);異議權(quán);撤銷委托權(quán) 義務:匯報義務(執(zhí)行事務合伙人);競業(yè)禁止;自我交易禁止;其他損害企業(yè)利益行為禁止.,3合伙企業(yè)事務執(zhí)行的決議辦法,依合伙協(xié)議約定辦法; 合伙協(xié)議未約定或約定不明確的,實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過

25、的表決辦法。 下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：（一）改變合伙企業(yè)的名稱；（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（六）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。,4合伙企業(yè)利潤分配及虧損分擔的規(guī)定,合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理； 合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔； 無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧

26、損。,5非合伙人參與經(jīng)營管理,被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應當在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務。 被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。,235 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系,1合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。,即使是越權(quán)簽訂合同，不得對抗不知情的第三人。,2合伙人的債務清償與合伙人關(guān)系,合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。 其中不足部分由各合伙人按照合伙協(xié)議約定的

27、比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔清償責任；未約定分擔比例的，由各合伙人平均分擔。 合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。,3合伙人的債務與合伙企業(yè)關(guān)系,合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。,合伙企業(yè)債務清償順序,236 入伙與退伙,1入伙 （1）入伙的條件和和程序 新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。 （2）新入伙人的權(quán)利和職責 入伙的新合

28、伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。 新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。,2退伙,（1）退伙的種類 1）合伙人退伙有兩種原因：一是自愿退伙，二是法定退伙。 法定退伙包括當然退伙和除名退伙。 （2）退伙的法律后果 退伙的法律后果，分為兩種情況：一是財產(chǎn)繼承；二是退伙結(jié)算。,當然退伙,合伙人有以下情形之一的，當然退伙： （一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； （二）個人喪失償債能力的； （三）作為合伙人的法人或其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)； （四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； （

29、五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。,財產(chǎn)繼承,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。 合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。,甲是一合伙企業(yè)的合伙人，因飛機失事死亡，其子乙12歲。,退伙結(jié)算,按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。 可以退還

30、貨幣，也可以退還實物。 需要分擔虧損的,依合伙協(xié)議的約定;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。 對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。,237 合伙企業(yè)的解散與清算,1合伙企業(yè)的解散 合伙企業(yè)有下列情形之一的，應當解散： （一）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營； （二）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)； （三）全體合伙人決定解散； （四）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天； （五）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)； （六）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷； （七）法律、行政法

31、規(guī)規(guī)定的其他原因。,2合伙企業(yè)清算,（1） 通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 （2） 清算人的確定 （3） 清算人的職責 清算人在清算期間執(zhí)行下列事務： （一）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單； （二）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務； （三）清繳所欠稅款； （四）清理債權(quán)、債務； （五）處理合伙企業(yè)清償債務后的剩余財產(chǎn)； （六）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。,（4）財產(chǎn)清償順序 清算費用職工工資、社會保險費用、法定補償金所欠稅款債務 (5) 清償?shù)慕Y(jié)果 合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶責任。,238 違反合伙企業(yè)法的法律責任,1合伙人違法行為應承擔的責

32、任 （1）違反本法規(guī)定，提交虛假文件或者采取其他欺騙手段，取得合伙企業(yè)登記的，由企業(yè)登記機關(guān)責令改正，處以五千元以上五萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷企業(yè)登記，并處以五萬元以上二十萬元以下的罰款。 （2）違反本法規(guī)定，合伙企業(yè)未在其名稱中標明“普通合伙”、“特殊普通合伙”或者“有限合伙”字樣的，由企業(yè)登記機關(guān)責令限期改正，處以二千元以上一萬元以下的罰款。,違反本法規(guī)定，未領取營業(yè)執(zhí)照，而以合伙企業(yè)或者合伙企業(yè)分支機構(gòu)名義從事合伙業(yè)務的，由企業(yè)登記機關(guān)責令停止，處以五千元以上五萬元以下的罰款。合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更時，未依照本法規(guī)定辦理變更登記的，由企業(yè)登記機關(guān)責令限期登記；逾期不登記的，處以

33、二千元以上二萬元以下的罰款。,2合伙企業(yè)職工違法應當承擔的法律責任 3合伙企業(yè)清算人違法應當承擔的法律責任 4國家行政管理機關(guān)及其人員違法的法律責任,24 個人獨資企業(yè)法,241 個人獨資企業(yè)法概述 1個人獨資企業(yè)法的概念和特征 概念：依法在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。,基本特征：,（1） 投資人由一個自然人投資設立；產(chǎn)權(quán)關(guān)系和組織管理企業(yè)財產(chǎn)即為投資人個人財產(chǎn)，投資人享有所有權(quán)；個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承。 （2）責任承擔投資人承擔無限責任；在申請設立登記時明確以其

34、家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應以家庭共有財產(chǎn)承擔無限責任。 （3）法律地位不具有法人資格； （4）內(nèi)部機構(gòu)設置簡單，經(jīng)營管理靈活,個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別：,出資人不同:個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設立，也可以由家庭共同出資設立。 承擔責任的財產(chǎn)范圍不同:個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任，只是在企業(yè)設立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任；而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔，家庭經(jīng)營的，則以家庭財產(chǎn)承擔。 適用的法律不同,24

35、2 個人獨資企業(yè)的設立,1設立條件 設立個人獨資企業(yè)應當具備下列條件：（一）投資人為一個自然人；（二）有合法的企業(yè)名稱；（三）有投資人申報的出資；（四）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；（五）有必要的從業(yè)人員。,2.設立程序,提出申請 工商登記 分支機構(gòu)登記 （變更登記 ）,3. 上述申請書中沒有載明注冊資金的數(shù)額，對于該申請書效力的說法正確的是： A申請書有效，因為獨資企業(yè)不需要注冊資金 B該申請書無效，不載明注冊資金不能使交易相對人信賴該企業(yè) C該申請書的效力待定，登記機關(guān)可以要求申請人在一定期限內(nèi)補正，逾期不補，則無效。 D該申請書有效，因為有申報的出資可以保護交易相對人,4由于

36、甲經(jīng)營有方，企業(yè)的業(yè)務越來越多。甲準備擴大投資，遂向銀行借貸。某高校在讀MBA乙欲以其管理才能作為出資，來擴大該企業(yè)的經(jīng)營規(guī)模。對此，下列說法正確的是： A甲向銀行借款增加投資后應依法向登記機關(guān)辦理變更手續(xù)。 B乙不得以其管理才能出資，只能以現(xiàn)金或勞務出資。 C乙不論以何種出資形式，都不能成為該獨資企業(yè)的投資人。 D甲可以聘用乙作為企業(yè)的高級管理人員。,243 個人獨資企業(yè)的投資人及事務管理,1投資人的條件、權(quán)利和責任 法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。 個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承。 個人獨資企業(yè)投資

37、人在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。,2個人獨資企業(yè)事務管理,（1）個人獨資企業(yè)事務管理的方式 個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務，應當與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。,投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員不得有下列行為：,一）利用職務上的便利，索取或者收受賄賂；（二）利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；（三）挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；（四）擅自將企業(yè)資

38、金以個人名義或者以他人名義開立帳戶儲存； （五）擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；（六）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；（七）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；（八）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；（九）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；（十）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。,（2）個人獨資企業(yè)事務管理的內(nèi)容,個人獨資企業(yè)應當依法設置會計帳簿，進行會計核算； 個人獨資企業(yè)招用職工的，應當依法與職工簽訂勞動合同，保障職工的勞動安全，按時、足額發(fā)放職工工資； 個人獨資企業(yè)應當按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。,244 個人獨資企業(yè)的權(quán)利,1個人獨資企業(yè)的權(quán)

39、利 個人獨資企業(yè)可以依法申請貸款、取得土地使用權(quán)； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利； 任何單位和個人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，以任何方式強制個人獨資企業(yè)提供財力、物力、人力，對于違法強制提供財力、物力、人力的行為，個人獨資企業(yè)有權(quán)拒絕。,2個人獨資企業(yè)的解散的清算,清算人的確定 通知債權(quán)人 財產(chǎn)清償順序 個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應當按照下列順序清償：（一）所欠職工工資和社會保險費用；（二）所欠稅款；（三）其他債務。 注銷登記,2.4.6 違反個人獨資企業(yè)法的法律責任,1投資人違法行為應當承擔的責任 2.管理人員對投資人造成損害或侵犯投資人權(quán)益的法律責任 3.企業(yè)登記機關(guān)及上級主管部門有關(guān)人員

40、的法律責任,245 個人獨資企業(yè)的解散和清算,1個人獨資企業(yè)的解散情形 個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應當解散： （一）投資人決定解散；（二）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（三）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,2.4.6 違反個人獨資企業(yè)法的法律責任,1、投資人違法行為應當承擔的法律責任 2、管理人員對投資人造成損害或侵犯投資人權(quán)益的法律責任 3、企業(yè)登記機關(guān)及上級主管部門有關(guān)人員的法律責任,第三章 公司法,31 公司法概述,311 公司的概念和種類 公司是資本主義生產(chǎn)關(guān)系的產(chǎn)物，但其歷史可以追溯到古羅馬時期。 通常認為，公司起源于中世紀歐

41、洲地中海沿岸?，F(xiàn)代意義上的公司是伴隨著資本主義的興起而形成的。英國東印度公司的成立在公司制度的歷史上被認為是現(xiàn)代公司產(chǎn)生的標志.,1公司的概念：,公司是指由股東共同出資，依法定條件和程序設立，以營利為目的的企業(yè)法人。,公司具有以下特征：,1）公司是股權(quán)式企業(yè) 公司是以股東共同投資為基礎設立的股權(quán)式企業(yè)。出資人向公司進行投資后，其財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)，出資人也就成為公司的股東，股東行使股東權(quán)，而公司行使法人財產(chǎn)權(quán)，兩權(quán)分離。,契約式企業(yè)就是企業(yè)的損益分配等不是以股東的出資比例為準分配，而是以合同中的約定為準分配，就是遵循契約的約定。 股權(quán)式是指損益分配等是以股東的出資比例為準，股東以自己的出資享有

42、權(quán)益。沒有合同約定雙方的損益分配。,2）公司必須是依照法律規(guī)定設立的,公司必須是依照法律規(guī)定的條件和程序設立的經(jīng)濟組織。 設立公司所依照的法律主要有兩個方面：一是公司法，在我國即指中華人民共和國公司法； 二是其它有關(guān)的法律。,公司登記管理條例、企業(yè)名稱登記管理規(guī)定,3）公司是具有法人資格的企業(yè),企業(yè)組織的形式有很多種，有的具有法人資格，有的不具有法人資格，公司屬于具有法人資格的企業(yè)組織形式。這是公司與合伙等不具有法人資格的企業(yè)形態(tài)的最大區(qū)別。,企業(yè),法人企業(yè),非法人企業(yè),有限責任公司 股份有限公司,合伙企業(yè)、 個人獨資企業(yè),公司作為法人的具體表現(xiàn)：,第一，公司擁有獨立的財產(chǎn)。 這種獨立財產(chǎn)既是

43、公司賴以進行業(yè)務經(jīng)營的物質(zhì)條件和經(jīng)營條件，也是公司 獨立承擔義務和責任的物質(zhì)保證。公司的財產(chǎn)雖是由股東投資構(gòu)成的，但股東一旦出資，即喪失了對其財產(chǎn)的所有權(quán)，既不能擅自抽回其出資，也不能再對其出資財產(chǎn)享有占有、處分等權(quán)利，否則就構(gòu)成對公司財產(chǎn)的侵犯。公司的這種獨立的財產(chǎn)權(quán)是得到法律的明確認可的。,公司法第三條規(guī)定，公司“有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)”。,第二，公司擁有獨立的組織機構(gòu)。,只有擁有獨立的組織機構(gòu)，才能保證公司能夠擁有獨立于股東意思的獨立意思，從而從組織上保證公司具有獨立的法律人格。,公司,權(quán)力機構(gòu)： 股東會,執(zhí)行機構(gòu)： 董事會,監(jiān)督機構(gòu)： 監(jiān)事會,第三，公司獨立承擔責任。,這是公

44、司具有獨立法律人格的集中表現(xiàn)，也是公司具有法人地位的標志。公司的責任與股東的責任是分立的，股東只以其認繳的出資額或所認購的股份為限對公司承擔責任，經(jīng)營過程中一旦發(fā)生風險，只能由公司以其獨立的法人財產(chǎn)對外承擔獨立的責任。即使公司的財產(chǎn)不能償還相應的債務，公司股東也不再承擔補充賠償義務。正是這種公司財產(chǎn)的獨立性與公司責任的獨立性，保障了投資者的安全，使得公司這種經(jīng)濟組織形式對投資者愈發(fā)顯現(xiàn)出其超凡的吸引力。,4）公司是以營利為目的的企業(yè),所謂公司是以營利為目的的，是指設立公司的目的以及公司的運作，都是為了獲取經(jīng)濟利益。具體來講，就是指通過公司的經(jīng)營活動使公司自身的財產(chǎn)得到增加并獲取利潤，從而使公司

45、股東（即出資人）也因此獲取經(jīng)濟利益。,2公司的種類,（1）以股東對公司承擔責任形式的不同，分為以下四種 ： 有限責任公司 股份有限公司 無限責任公司 兩合公司,有限責任公司,股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。,股份有限公司,全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的財產(chǎn)承擔責任的企業(yè)法人。,無限責任公司,由無限股東組成的公司，股東除對公司負有一定的出資義務外，還須對債權(quán)人承擔無限連帶責任。 所謂無限責任，指公司股東之間一旦喪失信賴或信任，投資風險將會增大，投資者的潛在責任巨大，不利于保護投資者的利

46、益,兩合公司,無限責任股東對公司債務須承擔無限連帶責任，有限責任股東則僅在其出資范圍內(nèi)對公司債務承擔責任 由于這種公司的股東分為無限責任股東和有限責任股東兩類，故理論上稱之為二元化公司兩合公司一般由無限責任股東負責經(jīng)營管理，有限責任股東則放棄公司管理權(quán)和代表權(quán),2）按信用基礎不同，分為：,資合公司：是以資本結(jié)合作為公司信用基礎的公司。資合公司的信譽基礎是公司資本，公司以其具有足夠的資本取得對外經(jīng)濟交往的信譽，至于股東個人信用如何，則不被債權(quán)人所注意。 人合公司：是以股東個有的信用、地位和聲望作為公司信用基礎的公司。這種公司的運作主要有賴于股東名望、地位和信用狀況，與公司的資本多寡之間并無密切聯(lián)

47、系，股東相互之間也具有十分強烈的人身信任關(guān)系。,股份有限公司,無限公司,3）按股東構(gòu)成和股份轉(zhuǎn)讓方式的不同,封閉式公司，法律對股東有最高數(shù)額限制，公司的股份全部由該公司設立時的股東所擁有，限制公司股份轉(zhuǎn)讓，禁止吸引公眾購買其任何股份或任何債券。 開放式公司，其股票可以在證券市場上向社會公開發(fā)行，也可以在股票交易所自由轉(zhuǎn)讓、流通。,4）根據(jù)公司組織管轄系統(tǒng),總公司，亦稱本公司，依法設立并管轄公司全部組織機構(gòu)并具有獨立法人資格的公司。 分公司是總公司的分支機構(gòu)，它是總公司的組成部分。分公司沒有自己獨立的名稱，沒有自己的章程，沒有健全的組織機構(gòu)，沒有自己獨立的財產(chǎn)，也不能獨立對外承擔民事責任，沒有獨

48、立法人資格。,5）依據(jù)公司間控制與依附關(guān)系,母公司，持有另一個公司一定比例以上的股份并足以對該公司進行控制的公司。 子公司，一個公司一定比例以上的股份被其他公司所持有并受其控制的公司。 母子公司之間都是各自獨立的法人，子公司不隸屬于母公司，它只是自己一部分股份控制在母公司的手里，原則講母公司可以通過控股來影響子公司。子公司是具有獨立法人資格的企業(yè)，它能夠以自己的財產(chǎn)獨立對外承擔民事責任，它有自己獨立支配的資產(chǎn)。,6）依據(jù)公司國籍的不同，可分為本國公司和外國公司,屬于中國國籍的公司是本國公司，在中國的外國國籍公司是外國公司。,312 公司法的概念和特征,1公司法的概念 廣義上的公司法：是指調(diào)整公

49、司設立、組織及其對內(nèi)對外活動中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 狹義上的公司法：在我國即指1993年12月29日通過，并于1994年7月1日起施行，1999年12月25日第一次修正，2004年8月28日第二次修正，2005年10月27日全面修訂的中華人民共和國公司法。,2公司法的特征,1）人格法與行為法相結(jié)合 是關(guān)于公司人格的法律，又是公司的行為準則。 2）私法自治與強制性規(guī)定相結(jié)合 3）實體法與程序法條款相結(jié)合 既有實體法性質(zhì)的內(nèi)容，又有法定程序及訴訟的條款。,股東意思自治 與權(quán)利自由,社會交易安全 和公眾利益,313 公司的資本制度,1公司資本及相關(guān)概念 (1)公司資本 公司資本又稱股本

50、，是指公司章程所確立的由股東出資構(gòu)成的公司法人財產(chǎn)總額。公司資本有法定最低限額的要求。 （2）公司資產(chǎn) 指可供公司支配的公司全部資產(chǎn)。既包括由股東出資構(gòu)成的公司自有財產(chǎn)公司資本，也包括公司對外發(fā)行的債券、向銀行貸款等形成的公司負債及其他股東權(quán)益。,（3）注冊資本（Registered Capital）,法定資本制下，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的、公司全體股東認購的出資或股本總額。 授權(quán)資本制下，注冊資本是公司預計將要發(fā)行（或籌足的）公司自有資本總額和政府允許公司發(fā)行資本的最高限額。,（4）發(fā)行資本：（Issued Capital）,也稱認繳資本，是指公司依法律或公司章程的規(guī)定，在注冊資本額度

51、內(nèi)已發(fā)行的、由股東認購的資本總額。在公司股本沒有全部發(fā)行完時，發(fā)行資本總是小于注冊資本，當公司資本全部發(fā)行完時，發(fā)行資本就等于注冊資本。,（5）實繳資本：(Paid-up Capital),又稱實收資本或已收資本，是指全體股東實際繳納或公司實際收到的資本總額，除非發(fā)行資本一次繳清，實繳資本總是小于發(fā)行資本，當發(fā)行資本全部繳清時，實繳（實收）資本就等于發(fā)行資本。,2公司的資本制度,(1)法定資本制 又稱確定資本制，指公司章程中明確規(guī)定資本總額，并在公司設立時由股東全部認足，股東可以分期繳納股款的資本制度。 它有兩層含義：一是要求公司資本總額必須明確記載于公司章程，使它成為一個具體的、確定的數(shù)額；

52、二是要求章程所確定的資本總額在公司設立時必須分解落實到人，即由全體股東認足。,(2)授權(quán)資本制,指法律規(guī)定公司章程中確立公司資本總額，公司設立時發(fā)起人和認股人只需認購并繳足資本總額中一定比例的資本，公司即可成立，未認足的部分授權(quán)董事會在公司成立后根據(jù)其經(jīng)營需要隨時發(fā)行募集。,(3)折衷資本制,又稱認可資本制，指法律規(guī)定：公司章程中確立公司資本總額，公司設立時資本總額不必一資發(fā)行完，但在公司成立前由發(fā)起人和認股人認購的股份總額須達到法定比例，其余部分資本可授權(quán)董事會在公司成立后的一段期限內(nèi)根據(jù)公司的需要而隨時發(fā)行。,314公司的基本權(quán)利和義務,1公司的基本權(quán)利 法人財產(chǎn)權(quán) 分公司、子公司設立權(quán)

53、對外投資權(quán) 對外擔保權(quán),對外投資權(quán)及對外擔保權(quán),第十五條 “公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人?！?依照新的合伙企業(yè)法，公司可以成為有限合伙企業(yè)的有限合伙人。 為了防止控制股東濫用權(quán)利，公司法第十六條規(guī)定：“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過?！?2公司的基本義務,（1）承擔民事責任 公司是獨立的企業(yè)法人，有自己獨立的財產(chǎn)，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務和其他民事糾紛承擔民

54、事責任。公司在民事活動中，不依法履行義務，則應承擔民事責任，如賠償損失，支付違約金等等。,（2）承擔社會責任,“公司的社會責任”這個概念最早于1924年由美國的謝爾頓提出。 所謂公司的社會責任就是指公司不能僅僅以最大限度地為股東們營利或賺錢作為自己的唯一存在目的，而應當最大限度地增進股東利益之外的其他所有社會利益。這種社會利益應該包括雇員利益、消費者利益、債權(quán)人利益、中小競爭者利益、當?shù)厣鐣?、環(huán)境利益、社會弱者利益及整個社會利益等內(nèi)容。,新公司法第五條“ 公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任?！?（3）保護職工權(quán)

55、益,新公司法進一步完善了職工董事制度與職工監(jiān)事制度。 就職工監(jiān)事制度而言，新公司法第52條第2款、第71條和第118條要求監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，從而有助于扭轉(zhuǎn)一些公司中職工監(jiān)事比例過低的現(xiàn)象。 就職工董事制度而言，新公司法第45條第2款和第68條要求兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司以及國有獨資公司的董事會成員中有公司職工代表；第45條第2款和第109條第2款允許其他有限責任公司和股份有限公司設立職工代表董事制度。,（4）支持工會活動 （5）依法開展黨的活動,32 有限責任公司的法律規(guī)定,321

56、有限責任公司的概念 指由公司法規(guī)定的一定人數(shù)的股東共同出資，每個股東以其所認繳的出資額對公司承擔有限責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。,有限責任公司有如下特征：,1、股東責任的有限性 2、股本不必分成均等份額 3、股東人數(shù)的限制性 4、公司資本的封閉性 5、股東出資轉(zhuǎn)讓受到嚴格限制,322 有限責任公司的設立,1.有限責任公司設立的原則 自由設立原則 特許原則 核準原則 準則原則 嚴格準則原則,自由設立原則準許自由設立，不加限制。把設立認為是個人間的合同行為，依據(jù)合同自由原則。 特許原則公司成立須經(jīng)國家元首特許或由立法機關(guān)制定專門法律。,核準原則公司成立須經(jīng)國家授權(quán)行政機關(guān)審

57、查批準。 準則原則 法律（公司法）規(guī)定各種要件，設立公司只要符合所定要件，國家給予登記，賦予法人人格。 嚴格準則原則 我國目前采用的嚴格準則原則。,2.有限責任公司設立的條件,1）股東符合法定人數(shù)50人以下 2) 股東出資達到法定資本最低限額 我國公司法的出資規(guī)定采用法定資本制。有限責任公司的注冊資本，指在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。,a.注冊資本最低限額：3萬元；法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 b.出資方式：貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)；其中貨幣出資不低于注冊資本的30%. C.注冊資本的繳納方式：一次性繳納；分期繳納：首次出資額不得低于注冊資本的20%，且不低于最低

58、資本限額；其余部分，自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司為五年。,3）股東共同制定公司章程；,公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件。 有限責任公司章程應當載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。,4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)； 5）有公司住所。第十條“公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為

59、住所。”確定公司住所的意義：第一，確定了訴訟管理地，有利于國家訴訟管理。第二，確定向公司送達文件的法定地址。,3.有限責任公司設立的程序,申請名稱預先核準,出資及開設銀行帳戶,驗資,審批,申請設立登記,簽發(fā)出資證明書和置備股東名冊,（1）申請名稱預先核準,企業(yè)名稱：“行政區(qū)域名稱+字號（商號）+行業(yè)或經(jīng)營特點+組織形式” 。 濟南民天面粉有限公司 濟南陽光大姐服務有限公司 北京瑞蚨祥綢布店有限責任公司,申請注冊的企業(yè)名稱與下列情況的企業(yè)名稱相同或近似的，登記機關(guān)不予核準：企業(yè)被撤銷未滿3年的；企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷未滿3年的；企業(yè)因其他原因辦理注銷登記未滿1年的。 兩個以上的企業(yè)向登記主管機關(guān)申請相同的符合規(guī)定的企業(yè)名稱，登記機關(guān)依照申請在先原則核定。兩個以上的企業(yè)因已登記注冊的企業(yè)名稱相同或近似而發(fā)生爭議時，登記主管機關(guān)依照注冊在先原則處理。,（2）出資及開設銀行帳戶,股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資額足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。,（3）驗資 股東繳納出資后，必須經(jīng)