1、第二章國(guó)際商事組織法,主講,第二章 國(guó)際商事組織法,商事組織概述,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法,合伙企業(yè)法,公司法,4,1,2,3,本章導(dǎo)讀,指導(dǎo)大學(xué)生就業(yè)和創(chuàng)業(yè)實(shí)踐中遇到的法律問(wèn)題,第一節(jié) 商事組織概述,一、為什么建立商事組織相關(guān)的法律制度？ 區(qū)別商事主體和民事主體，在交易行為中分別對(duì)應(yīng)不同的法律責(zé)任（教學(xué)行為中的學(xué)生和上班族&課本P18案例導(dǎo)讀） 二、什么是商事組織？ 企業(yè)：依法成立并具備一定的組織形式，以營(yíng)利為目的的專門從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者服務(wù)的經(jīng)濟(jì)組織。 商事組織：即商事企業(yè)，是依法成立的以自己名義從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)并具備一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織，是國(guó)際商事活動(dòng)的主體。,說(shuō)一說(shuō)：它們是商事組織嗎？為什么？,三、商

2、事組織的分類形式,主要形式,特征和因素,不同類型的商事組織對(duì)應(yīng)不同的特征、權(quán)利和義務(wù),選擇不同形式的主要因素：P19,個(gè)人獨(dú)資企業(yè),合伙企業(yè),公司,補(bǔ)充：法律形式之外的商事組織不受保護(hù),第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法,一、概念 二、特征,2,企業(yè)所有權(quán)和管理權(quán)合二為一（有聘用）,1,由一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立（財(cái)產(chǎn)和債務(wù)）,4,內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單，經(jīng)營(yíng)靈活，法律限制較少,3,稅賦較輕（只繳納一次個(gè)人所得稅）,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè),三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立,自然人 要求,名稱 要求,投資 要求,程序 要求,必須符合法律所規(guī)定的條件和程序，相對(duì)而言，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立最為簡(jiǎn)便易行。P21,四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)

3、主體概念的關(guān)系【簡(jiǎn)單了解】,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的關(guān)系,個(gè)體工商戶，是指由個(gè)人或者家庭投資并經(jīng)營(yíng)，可請(qǐng)12個(gè)幫手、帶不超過(guò)5個(gè)學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的小型經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的共同點(diǎn)在于均屬商事個(gè)體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準(zhǔn)是投資者雇工8人以上和8人以下）。,1.,四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營(yíng)企業(yè)的關(guān)系,私營(yíng)企業(yè)是按不同所有制類型劃分的一種企業(yè)類型，是指資產(chǎn)歸私人所有，雇工8人以上的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織；私營(yíng)企業(yè)可采取三種組織形式，即個(gè)人獨(dú)自企業(yè)、個(gè)人合伙企業(yè)、私營(yíng)有限責(zé)任公司。 所以，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與私營(yíng)企業(yè)是從屬關(guān)系：個(gè)人

4、獨(dú)資企業(yè)是私營(yíng)企業(yè)的一種形式，但私營(yíng)企業(yè)并不僅僅限于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。,2.,四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與小商人的關(guān)系,商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體，它相對(duì)于完備商人而言，而完備與否，是基于商事主體的事實(shí)狀態(tài)認(rèn)定的。因此，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不一定就是小商人，規(guī)模較大、組織健全、管理規(guī)范的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，也可成為完備商人。,3.,五、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理,注意：受聘人的義務(wù)、行為結(jié)果& 投資人的權(quán)限P21,六、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的法定原因,（1）投資人決定解散； （2）投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人決定放棄繼承； （3）被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照； （4）法

5、律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形。,第三節(jié) 合伙企業(yè)法,一、合伙企業(yè)的概念 所謂合伙，是兩個(gè)或者兩個(gè)以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共享權(quán)益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的組合關(guān)系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。,合伙的四個(gè)共同 （典型：瓜子倒賣） 合伙的起源、發(fā)展、現(xiàn)狀,第三節(jié) 合伙企業(yè)法,二、合伙企業(yè)的種類 1.普通合伙（普伙）：最基本的合伙方式，每個(gè)合伙人都負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任 2.特殊的普通合伙：特殊技能服務(wù)機(jī)構(gòu)，例如會(huì)、律、破，特點(diǎn)是個(gè)人的獨(dú)立性比較強(qiáng)，個(gè)人債務(wù)個(gè)人無(wú)限他人有限，公共債務(wù)無(wú)限連帶，方式注明。 3.有限合伙（有伙）,有限（以出資額為限） 無(wú)限（涉及私有財(cái)產(chǎn)） 比如：工資和積蓄

6、,本節(jié)重難點(diǎn)分析：有限合伙企業(yè)（兩合公司）,智力+財(cái)力,有人+普人,有人權(quán)利,繼承 方式,合約注明好抓債務(wù),不是借錢是入伙利潤(rùn)優(yōu)惠,保代查參建審審,有人繼承普人重新,在有限合伙企業(yè)中， 普通合伙人和有限合伙人的區(qū)別有哪些？,結(jié)合講解內(nèi)容和課本知識(shí)思考：,三、合伙企業(yè)的法律特征,由兩個(gè)或以上投資人共同設(shè)立 （數(shù)量限制）,以合伙協(xié)議為基礎(chǔ) （事實(shí)合伙關(guān)系案例）,合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),普人對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)無(wú)限或無(wú)限連帶責(zé)任,A,B,C,D,注意：合伙企業(yè)不能取得法人資格,某合伙企業(yè)由A、B、C、D四個(gè)合伙人組成，合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為40%、30%、

7、20%、10%。 該合伙企業(yè)清算時(shí)，擁有全體合伙人的出資額100萬(wàn)元、留存收益50萬(wàn)元，負(fù)債額200萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)此時(shí)他們的債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何清償？ 如果債權(quán)人只向A、B兩個(gè)合伙人分別主張40萬(wàn)元和10萬(wàn)元的債權(quán)，這時(shí)又當(dāng)怎么處理？ A、B、C、D四個(gè)合伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?0萬(wàn)元債務(wù)應(yīng)按比例承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任。 A、B滿足債權(quán)人要求后，A因清償數(shù)額超過(guò)了其應(yīng)擔(dān)的數(shù)額，那么，A有權(quán)就多償?shù)?0萬(wàn)元，向未足額償債的B和尚未承擔(dān)償債責(zé)任的C、D追償，其向B、C、D的追償數(shù)額分別應(yīng)為5萬(wàn)元、10萬(wàn)元和5萬(wàn)元。,普通合伙的債務(wù)問(wèn)題案例：,四、合伙企業(yè)的成立（名稱和登記）,合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中

8、不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”字樣,1、提出設(shè)立申請(qǐng)。設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機(jī)關(guān)（工商行政管理機(jī)關(guān)）提出書面申請(qǐng)。申請(qǐng)時(shí)一般應(yīng)提交下列文件：（1）全體合伙人簽署的設(shè)立合伙企業(yè)的申請(qǐng)書；（2）合伙協(xié)議；（3）合伙人身份證明；（4）經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用權(quán)證明。 2、核準(zhǔn)登記。企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)登記文件之日起30日內(nèi)，作出是否登記的決定。對(duì)符合上述法定條件的，予以登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合法定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說(shuō)明理由。合伙企業(yè)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期，在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)

9、活動(dòng)。,五、合伙企業(yè)的內(nèi)外部關(guān)系P25 六、入伙與退伙,入伙的條件與程序 新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；同時(shí)，為了確定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的權(quán)利和義務(wù)，新合伙人須與原合伙人依法訂立書面入伙協(xié)議，并須相應(yīng)修改原合伙協(xié)議的有關(guān)事項(xiàng)。依照訂立合伙協(xié)議的基本原則，訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，不得騙取新合伙人入伙。,退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格的活動(dòng)。 按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分為自愿退伙和法定退伙兩大類。 （1）自愿退伙 （2）法定退伙,第四節(jié) 公司法,一、公司的概念和特征 （一）概

10、念 我國(guó)公司法第3條規(guī)定P29 大陸法系中側(cè)重概括 英美法系中公司包含營(yíng)利和非營(yíng)利性質(zhì)的社會(huì)團(tuán)體,（二）特征 1.公司是社團(tuán)法人，具有集合性，股東多，注重資合。 2.公司是依照專門法律設(shè)立的，具有合法性 。 3.公司是企業(yè)，具有營(yíng)利性。 4.公司是法人，具有獨(dú)立性，股東承擔(dān)有限責(zé)任。,理解難點(diǎn)之：公司的獨(dú)立 法人資格指什么？,我國(guó)民法通則第36條規(guī)定：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 “獨(dú)立法人資格”的要件在于具備獨(dú)立的民事行為能力（貸款開(kāi)公司等），能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任（債務(wù)責(zé)任）。 比如承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任，如果一家企業(yè)負(fù)債100萬(wàn)，企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值只有

11、50萬(wàn),個(gè)人獨(dú)資企業(yè)怎么償還？,合伙企業(yè)怎么償還？,公司怎么償還？,經(jīng)典案例：甲和乙先注冊(cè)再找公司借款，然后以公司名義向銀行貸款揮霍，銀行找誰(shuí)要債？甲還是乙？公司法的完善,二、公司和公司法的歷史沿革,（一）公司的產(chǎn)生和發(fā)展 中世紀(jì)地中海沿岸：家族企業(yè)（合伙）+康孟達(dá)組織（法人） 地理大發(fā)現(xiàn)：殖民貿(mào)易的資金籌集（募集+委托） 16-17世紀(jì)：英國(guó)東印度公司（公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)分離） 19世紀(jì)工業(yè)革命以來(lái)：迅猛發(fā)展,（二）中國(guó)的公司立法 1861上海旗昌輪船公司 1903光緒公司律 1930公司法 1993中華人民共和國(guó)公司法1999修正法,三、公司的類型,無(wú)限公司,人合、普伙、無(wú)限連帶責(zé)任,資合

12、、有伙、有人加普人,資本封閉性、人數(shù)限制性、組織簡(jiǎn)單、信息非公開(kāi),特征是“股份”、發(fā)行股票、公開(kāi)性、資合性,兩合公司,有限責(zé)任公司,股份有限公司,四、公司的設(shè)立,公司 創(chuàng)辦人,注冊(cè)資本,公司章程,定義 大陸法系國(guó)家的基本內(nèi)容 英美法系國(guó)家的基本內(nèi)容,定義 資格要求 人數(shù)要求,定義 最低數(shù)目要求 關(guān)于企業(yè)的銀行賬戶問(wèn)題,（一）條件,（二）程序P33 （三）方式P33,老板要裁員啦？,五、公司資本,公司特有的資本形式,股份是拆分注冊(cè)資本的結(jié)果 1億資本1億股 異價(jià)銷售只高不低,三同 同股同權(quán) 同股同利 同股同價(jià) 兩類 記名 不記名,利潤(rùn) 報(bào)酬,股票與債券的區(qū)別 股票與債券的轉(zhuǎn)換,股份,股票,股息,

13、債券,六、公司的治理結(jié)構(gòu),監(jiān)事會(huì),股東會(huì),董事會(huì),高管層,三?。?股東小 權(quán)力小 數(shù)目小,誰(shuí)是股東？ 股東的種類 權(quán)力機(jī)關(guān) 哪些權(quán)利？ 股東會(huì)形式 召開(kāi)規(guī)定 累積投票制,由誰(shuí)構(gòu)成？ 富人俱樂(lè)部 執(zhí)行機(jī)關(guān) 哪些權(quán)利？ 人數(shù)規(guī)定 董事義務(wù)？ 董事會(huì)規(guī)定,由誰(shuí)聘任？ 董監(jiān)高薪酬 董監(jiān)高人事,請(qǐng)思考并總結(jié)公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)成方式,股東會(huì),監(jiān)事會(huì),董事會(huì),經(jīng)理,副經(jīng)理 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人,選舉,聘,提名,任命,監(jiān)督,監(jiān)督,案例： 甲、乙擬與丙以發(fā)起設(shè)立的方式共同組建一股份有限公司，由三方擬訂的公司組建方案的內(nèi)容： 公司籌集資本總額人民幣1200萬(wàn)元，股份總數(shù)為800萬(wàn)股，每股面值為1元，折股價(jià)格為1.5元； 公司

14、存續(xù)期間，可依法定程序增加或者減少注冊(cè)資本，但發(fā)起人不得退出或者轉(zhuǎn)讓其所持股份 由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事組成公司董事會(huì)，負(fù)責(zé)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)；由董事會(huì)在董事會(huì)成員之外選舉12名監(jiān)事，履行內(nèi)部監(jiān)督職責(zé)；在董事會(huì)成員中選任一名董事兼任總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常事務(wù)并作為公司的法定代表人； 若公司組建失敗由甲、乙兩方承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。 試分析：該公司組建事宜有那些不合法之處？,不合法之處至少有： （1）發(fā)起人人數(shù)。組建股份有限公司，發(fā)起人依法不得少于5人；發(fā)起人均為國(guó)有企業(yè)的，可少于5人。本例中的發(fā)起人只有3人，且不都是國(guó)有企業(yè)，因而不合法。 （2）設(shè)立方式。股份有限公司設(shè)立雖有兩種方式可供選擇，但發(fā)起

15、人可少于5人時(shí)，依法必須采取募集設(shè)立的方式。而本例中在發(fā)起人只有3人的情況下，采用發(fā)起設(shè)立方式是不合法的。 （3）股本額。組建方案中雖擬籌資額為1200萬(wàn)元，但按其擬定的股份面值和股份數(shù)額計(jì)算，其股本額只有800萬(wàn)元,（4）股份轉(zhuǎn)讓限制。股份有限公司的基本特征之一是股東可以自行轉(zhuǎn)讓所持股份而不受其它股東及公司的限制，雖然公司法對(duì)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份有轉(zhuǎn)讓期限的限制，但也僅僅限制其在公司成立后的3年內(nèi)實(shí)施股份轉(zhuǎn)讓行為。本例的組建方案中限制發(fā)起人在公司存續(xù)期間轉(zhuǎn)讓其股份，剝奪了發(fā)起人股東合法的股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，因而是不合法的。,（5）組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置及人選確定。股份有限公司董事會(huì)的成員一般應(yīng)由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，而不是由股東瓜分名額后由各自委派；公司董事會(huì)應(yīng)依法選舉產(chǎn)生一名董事長(zhǎng)作為公司的法定代表人，而不能由董事兼任的經(jīng)理行使董事長(zhǎng)職責(zé)，且公司經(jīng)理依法應(yīng)由董事會(huì)聘任而非選任。 （6）設(shè)立責(zé)任。公司