1、董事、監(jiān)事、高級管理人員及控股股東、實際控制人行為規(guī)范,深交所中小板公司管理部 2010年12月,主要內容,一、董事、監(jiān)事和高級管理人員行為規(guī)范 二、股東、控股股東和實際控制人行為規(guī)范,規(guī)則依據,公司法 證券法 上市公司治理準則 深圳證券交易所股票上市規(guī)則 深圳證券交易所中小企業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引 中小企業(yè)板信息披露業(yè)務備忘錄第23號： 持股30以上股東及其一致行動人增持股份,一、董事、監(jiān)事和高級管理人員行為規(guī)范,1、總體要求,遵守有關法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件 嚴格履行其作出的各項承諾 對上市公司和全體股東負有忠實義務和勤勉義務 將公司和全體股東利益置于自身利益之上,總體要求（

2、續(xù)）,不得利用職務便利為自己或者他人牟取屬于上市公司的商業(yè)機會，不得自營或者為他人經營與公司相同或類似的業(yè)務 勤勉盡責地履行職責 按照有關規(guī)定履行報告義務和信息披露義務 嚴格遵守公平信息披露原則,總體要求（續(xù)）,積極配合本所的日常監(jiān)管 在任職期間存在下列情形之一的，本所鼓勵上市公司取消和收回相關人員相關獎勵性薪酬或獨立董事津貼，并予以披露： 受到本所公開譴責的 嚴重失職或濫用職權的 經營決策失誤導致公司遭受重大損失的 公司規(guī)定的其他情形 獲悉上市公司控股股東、實際控制人及其關聯方出現違規(guī)行為的，及時向公司董事會或監(jiān)事會報告,總體要求（續(xù)）,及時閱讀并核查上市公司在中國證監(jiān)會指定信息披露媒體上刊

3、登的信息披露文件 積極支持、配合董事會秘書在 信息披露方面的工作 避免與上市公司發(fā)生交易 在上市公司收購和重大資產重組中，應當維護公司整體利益，恪盡職守 審計委員會成員、薪酬與考核委員會成員的工作要求,2、任職與離職,董事、監(jiān)事和高級管理人員候選人存在下列情形之一的，不得被提名擔任上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員： 公司法第一百四十七條規(guī)定的情形之一； 被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施，期限尚未屆滿； 被證券交易所公開認定不適合擔任上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員； 最近三年內受到證券交易所公開譴責； 因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查，尚未有明確結論意見。,任職

4、與離職（續(xù)）,董事會構成的要求 兼任公司高級管理人員以及由職工代表擔任的董事人數總計不得超過公司董事總數的二分之一 監(jiān)事會構成的要求 單一股東提名的監(jiān)事不得超過公司監(jiān)事總數的二分之一 最近二年內曾擔任過公司董事或者高級管理人員的監(jiān)事人數不得超過公司監(jiān)事總數的二分之一,任職與離職（續(xù)）,董事會秘書的任職要求 應當由上市公司董事、副總經理或財務負責人擔任 在董事會審議其受聘議案前，應當取得本所頒發(fā)的董事會秘書資格證書 獨立董事的任職要求 被提名前，應當取得中國證監(jiān)會認可的獨立董事資格證書 任職資格應當符合有關規(guī)定,任職與離職（續(xù)）,本所關注：董事、監(jiān)事和高級管理人員在離任后三年內，再次被提名為董事

5、、監(jiān)事和高級管理人員候選人的情形，本所未提出異議的，公司方可提交董事會或股東大會審議該等提案 候選人在股東大會、董事會或職工代表大會等有權機構審議其受聘議案時，應當親自出席會議,任職與離職（續(xù)）,辭職應當提交書面辭職報告 辭職自辭職報告送達董事會或監(jiān)事會時生效，但以下情形除外： 董事、監(jiān)事辭職導致董事會、監(jiān)事會成員低于法定最低人數； 職工代表監(jiān)事辭職導致職工代表監(jiān)事人數少于監(jiān)事會成員的三分之一； 獨立董事辭職導致獨立董事人數少于董事會成員的三分之一或獨立董事中沒有會計專業(yè)人士。 出現上述情形的，上市公司應當在二個月內完成補選,任職與離職（續(xù)）,任職期間出現以下情形之一的，相關董事、監(jiān)事和高級管

6、理人員應當在該事實發(fā)生之日起一個月內離職： 公司法第一百四十七條規(guī)定的情形之一 被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施，期限尚未屆滿 被證券交易所公開認定不適合擔任上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員 董事會秘書、獨立董事出現其他根據相關規(guī)定不得擔任董事會秘書、獨立董事情形的，相關董事會秘書、獨立董事應當在該事實發(fā)生之日起一個月內離職,任職與離職（續(xù)）,董事長、總經理在任職期間離職，上市 公司獨立董事應當對董事長、總經理離 職原因進行核查 董事、監(jiān)事和高級管理人員在離職生效之前，以及離職生效后或任期結束后的合理期間或約定的期限內，對上市公司和全體股東承擔的忠實義務并不當然解除,3、董事行為規(guī)范,董事出席

7、董事會會議的相關規(guī)定 董事應當親自出席董事會會議，因故不能親自出席董事會的，應當以書面形式委托 獨立董事不得委托非獨立董事代為出席會議 一名董事不得在一次董事會會議上接受超過兩名董事的委托代為出席會議。在審議關聯交易事項時，非關聯董事不得委托關聯董事代為出席會議 涉及表決事項的，委托人應當在委托書中明確意見 董事對表決事項的責任不因委托其他董事出席而免除,董事行為規(guī)范（續(xù)）,出現下列情形之一的，董事應當作出書面說明并向本所報告： 連續(xù)兩次未親自出席董事會會議 任職期內連續(xù)十二個月未親自出席董事會會議次數超過其間董事會總次數的二分之一 董事未勤勉盡責違規(guī)案例： XX公司一名董事連續(xù)六次缺席董事會

8、會議，也未主動聯系公司說明原因。同時，該董事未按要求對公司2005年報內容簽署書面確認意見。深交所對該董事給予公開譴責的處分。 XX公司一名獨立董事連續(xù)六次缺席董事會會議， 同時公司也無法與其取得聯系。深交所對該獨立 董事給予公開譴責的處分。,董事行為規(guī)范（續(xù)）,董事應重點關注以下事項 授權 重大交易 關聯交易 重大投資 再融資 對外擔保 計提資產減值準備 會計政策與會計估計變更、重大會計差錯更正 對外提供財務資助 變更募集資金用途 董事應對重大事項的合規(guī)性、合理性及是否存在損害社會公眾股股東合法權益發(fā)表明確意見，意見應在會議記錄中作出記載,董事行為規(guī)范（續(xù)）,依法對定期報告是否真實、準確、完

9、 整簽署書面確認意見，不得委托他人 簽署，也不得以任何理由拒絕簽署 嚴格執(zhí)行并督促高級管理人員執(zhí)行董 事會決議、股東大會決議等相關決定 及時關注公共傳媒對上市公司的報道，必要時向本所報告 監(jiān)督上市公司的規(guī)范運作情況，積極推動公司各項內部制度建設,董事行為規(guī)范（續(xù)）,出現下列情形之一的，董事應當立即向本所報告并披露： 向董事會報告所發(fā)現的公司經營活動中的重大問題或其他董事、監(jiān)事、高級管理人員損害上市公司利益的行為，但董事會未采取有效措施的； 董事會擬作出涉嫌違法違規(guī)的決議時，董事明確提出反對意見，但董事會堅持作出決議的； 其他應報告的重大事項。 發(fā)現上市公司或者公司董事、監(jiān)事、高級管理人員存在涉

10、嫌違法違規(guī)行為的，及時向董事會報告,4、董事長特別行為規(guī)范,嚴格董事會集體決策機制 在職權范圍內行使權力 督促董事會決議的執(zhí)行 保證獨立董事和董事會秘書的知情權 出現下列情形之一的，董事長應當向全體股東發(fā)表個人公開致歉聲明： 董事長受到中國證監(jiān)會行政處罰或本所公開譴責的 上市公司受到中國證監(jiān)會行政處罰或本所公開譴責的,“一言堂”危險！,5、獨立董事特別行為規(guī)范,獨立公正地履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或其他與上市公司存在利害關系的單位和個人的影響 審議事項時如存在利益沖突，應主動申明并回避 任職期間如出現明顯影響獨立性的情形的，應及時通知公司，提出解決措施，必要時應辭職,獨立董事特

11、別行為規(guī)范（續(xù)）,充分行使下列特別職權： 上市公司擬與關聯人達成的總額高于300萬元或高于公司最近經審計凈資產的5的關聯交易，應當由獨立董事認可后，提交董事會討論 向董事會提議聘用或解聘會計師事務所 向董事會提請召開臨時股東大會 提議召開董事會 獨立聘請外部審計機構和咨詢機構 在股東大會召開前公開向股東征集投票權 獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意,獨立董事特別行為規(guī)范（續(xù)）,對下列上市公司重大事項發(fā)表獨立意見： 提名、任免董事 聘任、解聘高級管理人員 董事、高級管理人員的薪酬 公司當年盈利但年度董事會未提出包含現金分紅 的利潤分配預案 需要披露的關聯交易、對外擔保（不

12、含對合并報表范圍內子公司提供擔保）、委托理財、對外提供財務資助、 變更募集資金用途、股票及其衍生品種投資等重大事項 重大資產重組方案、股權激勵計劃 獨立董事認為有可能損害中小股東合法權益的事項 公司章程及相關法律法規(guī)規(guī)定的其他事項,獨立董事特別行為規(guī)范（續(xù)）,對重大事項出具的獨立意見應包括的內容 應對公司違規(guī)事項進行盡職調查并向本所報告 每年保證不少于十天的時間進行現場調查 出現異常情形的，應當及時向中國證監(jiān) 會、本所及上市公司所在地證監(jiān)會派出 機構報告，同時可對外公開發(fā)表聲明 應向公司年度股東大會提交述職報告并披露,6、監(jiān)事行為規(guī)范,監(jiān)事對上市公司董事、高級管理人員遵守相關規(guī)定和公司章程以及

13、執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督 監(jiān)事對違規(guī)董事、高級管理人員，可以提出罷免的建議 對獨立董事履行職責的情況進行監(jiān)督 對董事會專門委員會的執(zhí)行情況進行監(jiān)督,7、高級管理人員行為規(guī)范,嚴格執(zhí)行董事會決議等相關決議 出現下列情形之一的，及時 向董事會報告： 公司所處行業(yè)發(fā)展前景、國家產業(yè)政策、稅收政策、經營模式、產品結構、主要原材料和產品價格、主要客戶和供應商等內外部生產經營環(huán)境出現重大變化的； 預計公司經營業(yè)績出現虧損、扭虧為盈或同比大幅變動，或者預計公司實際經營業(yè)績與已披露業(yè)績預告情況存在較大差異的； 其他可能對公司生產經營和財務狀況產生較大影響的事項。,二、股東、控股股東和實際控制人行為規(guī)范,1、

14、總體要求,依法行使股東權利 及時報告和公告收購及股份權益變動等信息 嚴格履行其作出的公開聲明和各項承諾，采取有效措施確保承諾的履行 不得以任何方式泄漏有關公司的未公開重大消息，不得進行內幕交易、操縱市場或者其他欺詐活動,總體要求（續(xù)）,持有、控制上市公司5%以上股份的股東或實際控制人發(fā)生下列情況之一時，應履行信息披露義務： 5%以上股份被質押、凍結、司法拍賣、托管或者設定信托或被依法限制表決權 進入破產、清算等狀態(tài) 持股或控制公司的情況已發(fā)生或擬發(fā)生較大變化 擬對公司進行重大資產或債務重組 本所認定的其他情形,2、控股股東和實際控制人行為規(guī)范,保證上市公司資產完整、人員獨立、財務獨立、機構獨立

15、和業(yè)務獨立 善意使用控制權，不得利用其控制權從事有損于 上市公司和中小股東合法權益的行為 控股股東、實際控制人及其控制 的其他企業(yè)不得直接或者間接侵 占上市公司資金、資產，損害公 司及其他股東的利益 應當簽署控股股東、實際控制人聲明及承諾書，并報本所和上市公司董事會備案,控股股東和實際控制人行為規(guī)范（續(xù)）,以承諾方式落實“占用即鎖定” 作出的承諾應當具體、明確、無歧義、具有可操作性，存在較大履約風險的承諾事項，應當提供本所認可的履約擔保 充分保護中小股東的提案權、表決權、董事提名權 與上市公司之間進行交易，應當遵循平等、自愿、有償的原則 不得利用其對上市公司的控制地位，牟取屬于公司的商業(yè)機會,

16、控股股東和實際控制人行為規(guī)范（續(xù)）,建立信息披露事務管理制度，明確規(guī)定涉及上市公司重大信息的范圍、內部保密、報告和披露等事項 下列主體的行為視同控股股東、實際控制人行為： 控股股東、實際控制人直接或間接控制的法人、非法人組織 控股股東、實際控制人為自然人的，其配偶、未成年子女 本所認定的其他主體,控股股東和實際控制人行為規(guī)范（續(xù)）,有關違規(guī)案例： 控股股東及其關聯方違規(guī)占用上市公司 資金 實際控制人以上市公司名義違規(guī)提供擔保 與控股股東業(yè)務、人員、財務不獨立,重大違規(guī)案例之一 XX股份大股東占用公司資金,主角：公司董事長XXX 主要違規(guī)行為 時間： 2006年起至2008年4月 手段：董事長私

17、自動用上市公司資金，持續(xù)向控股股東無償提供資金約2億元，且提供虛假銀行對賬單 影響 2008年4月，公司及相關人員受到本所公開譴責，同時，董事長及財務總監(jiān)被公開認定不適合擔任董監(jiān)高。 2008年4月，中國證監(jiān)會立案調查，1、對公司給予警告，并處以30萬元的罰款；2、對公司董事長XXX給予警告并認定為市場禁入者，處以30萬元的罰款；3、對公司董事、財務總監(jiān)XXX給予警告，并處以5萬元的罰款。 公司股權激勵被取消。,重大違規(guī)案例之二 XX公司違規(guī)擔保案,主角：原公司董事長XXX 主要違規(guī)行為 時間： 2006年3月至2009年2月 手段：私自以公司及下屬子公司名義為其本人、公司控股股 東等關聯方多

18、次提供擔保，累計違規(guī)提供擔保額達 1.38億元，占公司2008年6月30日經審計凈資產的 53.63%。 影響 2009年2月，公司及相關人員受到本所公開譴責，公司董事長被認定為不適合擔任上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員 被中國證監(jiān)會立案稽查 公司主要帳號被查封，生產經營受到嚴重影響，公司股票因此被ST,重大違規(guī)案例之三 XX公司大股東占用公司資金,主角：公司控股股東山東XX集團有限公司 主要違規(guī)行為 時間： 2007年2月至2008年5月 手段：控股股東通過其控股子公司和中間公司違規(guī)占用上市公司資金，其中通過控股子公司2007年812月月均占用資金為4424.60萬元，2008年15月月均占

19、用資金為6581萬元；通過中間公司2008年25月月均占用資金為1489.90萬元。截止2008年5月占用資金余額為7912.24萬元。 影響 2008年6月，公司、控股股東及相關人員受到本所公開譴責，同時，公司部分董事、財務總監(jiān)、總會計師、董事會秘書被公開認定不適合擔任董監(jiān)高。 2008年6月，保薦代表人受到本所通報批評。,其他違規(guī)案例,1、與控股股東業(yè)務、人員不獨立 主要違規(guī)行為：自2006年9月起，XX公司總經理、副總經理在控股股東XX集團有限公司干預下，一直處于離職狀態(tài)，無法正常履行職責，且總經理于2006年12月任職于控股股東；2006年12月26日，控股股東將公司園區(qū)園藝業(yè)務、人員

20、及相關資產劃給控股股東的控股子公司，上述行為未履行相關程序和信息披露義務。 處分：對該公司及其控股股東、相關責任人給予通報批評的處分 2、與控股股東資金往來不規(guī)范 主要違規(guī)行為：XX股份控股子公司2005年從公司控股股東受讓銀行承兌匯票合計6980萬元，并在票據貼現后將現金轉回控股股東，上述承兌匯票及貼現轉回現金行為不存在真實交易關系和債權債務關系，違反了票據法等有關法律法規(guī)。另外，該公司還存在2005年度拆借公司資金300.45萬元給控股股東使用的違規(guī)行為。 處分：對該公司及其控股股東給予通報批評的處分,其他違規(guī)案例（續(xù)）,3、與控股股東存在非經營性往來、財務不獨立 主要違規(guī)行為：2007年

21、4月27日，XX公司向其控股股東提供資金1,300萬元，4月29日收回此筆款項。此款項的進出并未有實質性商業(yè)內容，公司也未及時履行相關信息披露義務；此外，該公司還存在為其控股股東墊付基本工資、崗位津貼，月末雙方結清差額等違規(guī)行為。 處分：對該公司、控股股東及相關責任人給予通報批評的處分。,3、限售股份上市流通管理,適用情形： 新老劃斷后上市的公司在首次公開發(fā)行前已發(fā)行的股份 已完成股權分置改革的公司有限售期規(guī)定的原非流通股股份 公司非公開發(fā)行的股份 其他根據有關規(guī)定存在限售條件的股份 配股時通過行使配股權所認購的股份，限售期限與原持有的限售股份的限售期限相同 股東出售限售股份應嚴格遵守所作出的各項承諾,限售股份上市流通管理（續(xù)）,在限售股份可上市流通日五個交易日前向本所提交有關申請文件 在限售股份可上市流通前三個交易日內披露提示性公告 保薦機構應出具核查意見 有關出售股份的信息披露 股改前持有、控制公司股份總額5%以上的原非流通股東通過證券交易系統(tǒng)出售限售股份，每累計達到該公司股份總額的1%時，應當在該事實發(fā)生之日起二個交易日內作出公告,4、股東及其一致行動人增持股份業(yè)務管理,適用情形： 在一個上市公司中擁有權益的股份連續(xù)十二個月以上達到或超過該公司已發(fā)行股份30%的股東及其一致行動人，每十二個月內增加其在該公司中擁有權益的股份不超過該公司已發(fā)行股份2%的