國際商法,法學(xué)院 文麗萍 TEL第一章 國際商法概述,國際商法的概念 國際商法的體系結(jié)構(gòu) 國際商法的淵源 中國對外貿(mào)易法律制度,一、國際商法的概念,國際商法是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。,國際因素的確定： 商事交易的主體、客體、內(nèi)容至少有一項具有國際因素。 強調(diào)跨越國界（Transnational）,二、國際商法的體系結(jié)構(gòu),三、國際商法的淵源,歷史淵源： 先有交易，后來才由交易發(fā)展成法律。 馬克思,國際商法發(fā)展階段：,商人習(xí)慣法（國際規(guī)則） 國家立法（國內(nèi)立法） 國際商事統(tǒng)一法（國際統(tǒng)一法）,分析比較商人習(xí)慣法與 國家立法及國際統(tǒng)一法的異同,國際商法的形式淵源：,各國商事國內(nèi)立法規(guī)范 國際慣例* 國際公約、條約,國際慣例是指在國際商事交易長期的實踐中形成，并被同行普遍接受和遵守的習(xí)慣性行為規(guī)范，即國際商事慣例。,分析慣例與習(xí)慣的區(qū)別？,國家商事立法代表：,1807年法國商法典 1893年英國貨物買賣法 1897年德國商法典,國際商事統(tǒng)一法代表：,國際商會國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 （INCOTERMS 1936年） 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 （ CISG 1980年）,兩大法系在國際商法上的區(qū)別,大陸法系（制定法）成文化、法典化 英美法系（判例法）不成文法,制定法 指國家機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件,判例法 指由高等法院的法官以判決的形式發(fā)展起來的法律規(guī)則。,國際商法的形式淵源包括： 國內(nèi)法 國際慣例 國際條約 判例*,四、中國對外貿(mào)易法律制度,形成和發(fā)展（兩個階段） 19491979 1979年以后,計劃經(jīng)濟(jì) 市場經(jīng)濟(jì) 真正意義社會主義法律體系的構(gòu)建源于1978年后,對外貿(mào)易法（1994年制定，2004年修正）的頒布實施標(biāo)志著我國對外貿(mào)易法律體系逐步完善。,對外貿(mào)易主體 對 國際貨物買賣 外 貿(mào) 國際貨物運輸與保險 易 交 國際支付 易 國際貿(mào)易爭端解決機(jī)制,我國現(xiàn)行對外貿(mào)易管理法律體系：,貨物進(jìn)出口與技術(shù)進(jìn)出口 國際服務(wù)貿(mào)易 對外貿(mào)易秩序 對外貿(mào)易調(diào)查 對外貿(mào)易救濟(jì) 對外貿(mào)易促進(jìn),五、中國的司法制度,民商事案件審判制度實行 三級二審終審制,如：廣東某對外貿(mào)易有限責(zé)任公司因與英國某進(jìn)出口公司貨款糾紛一案向廣州市中級人民法院提起訴訟。廣州市中級人民法院作出判決后，被告英國公司不服，向廣東省高級人民法院提起上訴。 分析：如果對上訴判決仍不服，是否還可以再向最高人民法院上訴？,六、國際商事糾紛解決途徑,和解 調(diào)解 仲裁 訴訟,注意把握： 1、仲裁的條件 2、司法訴訟與仲裁的區(qū)別,第二章 國際商事主體,本章重點： 一、國際商事主體的種類 二、公司的類型 （對跨國公司的規(guī)制）,一、國際商法主體的概念和特點,（一）概念： 國際商法主體是指在國際商一關(guān)系中享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的法律人格者。 具有國際商法上的主體資格,國際商事組織是主要的國際商事主體,商事組織 依法成立，能夠以自己名義從事營利性活動的組織。,商事組織的特點： 1、依法辦理商業(yè)登記； 2、具有權(quán)利能力和行為能力； 3、以營利為目的。,案例：甲在本國登記注冊一家公司，系該公司總經(jīng)理。在中國瀏覽期間看中一種玉器飾物，遂以該公司名義與當(dāng)?shù)赝赓Q(mào)進(jìn)出口公司簽訂購買1000套玉器合同。后因資金問題，甲反悔。甲以其本國法規(guī)定玉器是國家專營商品，本公司不具有經(jīng)營資格的行為能力為由，主張合同無效。,最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見第184條： “外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。” “外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定?！?商事組織的類型： 1、獨資企業(yè) 2、合伙企業(yè) 3、公司 4、商個人,獨資企業(yè)： 1、了解我國獨資企業(yè)法（1999） 2、了解獨資企業(yè)設(shè)立條件 3、獨資企業(yè)的特點,第八條 設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）投資人為一個自然人； （二）有合法的企業(yè)名稱； （三）有投資人申報的出資； （四）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件； （五）有必要的從業(yè)人員。,獨資企業(yè)的主要特點： 怎么理解： 獨資企業(yè)的出資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān) 無限責(zé)任？（舉例說明）,合伙企業(yè)： 把握合伙企業(yè)的概念、特點,有限責(zé)任公司： 要求把握有限責(zé)任公司的概念、特點、設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系及解散與清算。,股份有限公司： 要求把握股份有限公司的概念、特點、設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系及解散與清算。,我國公司法沒有規(guī)定 無限責(zé)任公司和兩合公司,跨國公司,1、概念：跨國公司指一種企業(yè)，構(gòu)成這種企業(yè)的實體分布于兩個或兩個以上的國家。各個實體通過一個或數(shù)個決策中心，在一個決策系統(tǒng)的統(tǒng)轄之下開展經(jīng)營活動，彼此有著共同的戰(zhàn)略并執(zhí)行一致的政策。由于所有權(quán)關(guān)系或其他因素，各個實體相互聯(lián)系，其中一個或數(shù)個實體，對其他實體的活動能施加相當(dāng)大的影響，甚至還能分享其他實體的知識、資源，并為它們分擔(dān)責(zé)任。 跨國公司行為守則（草案） 聯(lián)合國 1983年,2、跨國公司的特點,跨國性 統(tǒng)一性 內(nèi)部關(guān)聯(lián)性,3、跨國公司的基本結(jié)構(gòu)及法律責(zé)任,母公司 依照母國法律規(guī)定設(shè)立，其權(quán)利義務(wù)依照母國的法律和公司的章程確定，具有獨立的法律人格，獨立承擔(dān)法律責(zé)任。,子公司 依東道國法律設(shè)立，具有獨立法律人格，獨立承擔(dān)法律責(zé)任。,分支機(jī)構(gòu) 是母公司在國外設(shè)立的辦事機(jī)構(gòu)或營業(yè)機(jī)構(gòu)，具母公司的國籍，不具有獨立法人資格，母公司對其行為負(fù)責(zé)。,知識拓展一,重點內(nèi)容： 母公司對子公司的法律責(zé)任,案例分析：,美國聯(lián)合碳化公司對其印度子公司 所造成的博帕爾毒氣泄漏事故 的法律責(zé)任案 /f?kz=140289019,1984年12月23日午夜，印度中央邦博帕爾市發(fā)生了世界歷史上最悲慘的工業(yè)事故案。由美國聯(lián)合碳化公司駐印度子公司所擁有的位于博帕爾市北部的一家化工廠發(fā)生了毒氣泄漏事故，劇毒氣體甲基異氰酸鹽從該廠中大量泄漏出來。12月3日晨順著由西北刮向東南的風(fēng)向，將這種劇毒氣體吹向與工廠相鄰的人口擁擠的臨時木棚，并吹入該市人口最稠密的地方。,由毒氣當(dāng)時直接致死的達(dá)2000多人，幾年后中毒死亡人數(shù)逾4000人，20多萬人受害，家畜死亡，莊稼受損，環(huán)境污染，商業(yè)中斷，造成震驚世界的工業(yè)事故。,博帕爾化工廠是由“聯(lián)合碳化審度有限公司”所擁有和經(jīng)營的。該公司是1934年根據(jù)印度法成立的，美國聯(lián)合碳化公司持有其50.9%的股份，印度政府擁入和控制著22%的股份，其余股份則由2萬多名印度人持有。,印度政府于1985年3月29日頒布了一項立法：博帕爾毒氣泄漏慘案法，規(guī)定印度政府在印度以及在與此慘案相聯(lián)系的其他地方，有代表印度受害者原告的專屬權(quán)利。,印度政府最終認(rèn)定這起事故對人員、財產(chǎn)和環(huán)境造成的損失為31.2億美元。 印度博帕爾地方法院于1986年9月受理了印度政府提出的要求美國聯(lián)合碳化公司就此事故賠償損失一案。為防止美國公司變賣和轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，印度法院根據(jù)印度政府的申請，凍結(jié)了公司財產(chǎn)。,問題： 1、試分析本案法律主體之間的關(guān)系。 2、本案法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？ 并闡述理由。,4、母公司對子公司的責(zé)任 揭開法人面紗理論* （piercing the corporations veil）,含義： 基于母、子公司之間的關(guān)聯(lián)性，母公司對子公司擁有控制權(quán)，當(dāng)出現(xiàn)由于母公司的責(zé)任造成子公司喪失對外償付能力或履行義務(wù)能力時，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，由母公司為子公司的債務(wù)承擔(dān)直接責(zé)任。,子公司的有限責(zé)任 母公司的直接責(zé)任,什么叫“有限責(zé)任”？ （內(nèi)部 外部）,本案焦點： 作為母公司的聯(lián)合碳化公司的責(zé)任？ 有限責(zé)任？ 連帶責(zé)任？ 直接責(zé)任？,分析： 母公司在經(jīng)濟(jì)上控制著子公司，而在法律上卻是相互獨立的實體，互不承擔(dān)法律責(zé)任。這種經(jīng)濟(jì)緊密聯(lián)系而法律責(zé)任分立的現(xiàn)象是很不正常、不公正的，對東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展會帶來不利影響。,“揭開法人面紗”理論是對傳統(tǒng)公司法“獨立法律主體承擔(dān)獨立責(zé)任”理論的例外或補充，其實質(zhì)內(nèi)容是：否定子公司的獨立法律人格，而直接追究母公司的責(zé)任。,適用該理論有嚴(yán)格的限制： 母公司承擔(dān)責(zé)任的程度要根據(jù)其對子公司的經(jīng)營影響度而決定 （三種情形）,結(jié)果,1989年2月印度政府與美國聯(lián)合碳化公司達(dá)成了一項賠償協(xié)議，由后者為印度博帕爾市的子公司賠償4.7億美元，作為該事故的最后解決方法。 這一協(xié)議得到印度最高法院的確認(rèn),思維拓展： 1、這一確認(rèn)是否形成判例？ 2、作為股東的印度政府和持股個人應(yīng) 承擔(dān)什么責(zé)任？,5、對跨國公司的法律管制,（1）國際法規(guī)制 （2）國內(nèi)法規(guī)制*,管轄沖突的解決實體所在國管轄原則 A 母公司母國法、基地國法 B 子公司依東道國法 C 分公司隨母公司國籍，適用母國法,聯(lián)合國跨國公司行動守則 （草案） /news.php?id=1350,知識拓展二： 國家可否成為國際商法的主體？,案例分析,1976年，美國阿拉巴馬州杰克遜等人在一廢棄倉庫發(fā)現(xiàn)了一批“龍債券”，即向法院起訴中華人民共和國，要求還本付息共1億美元。美國法院向中華人民共和國發(fā)出傳票，之后缺席判決中華人民共和國償還4400萬美元。,美國法院的判決是否正確？ 如何上訴？理由是什么？,上訴理由： 1、惡債不予償還（戰(zhàn)爭債） 2、管轄權(quán)（國家享有司法豁免權(quán)） 3、訴訟時效,結(jié)果 美國十一巡回法院撤銷地方法院判決。杰克遜等人上訴至美國最高法院