證券其它相關論文-試論證券法的公開性原則證券，是以證明或設定權利為目的所作成的書面憑證。證券有廣義和狹義之分。廣義的證券是證明持券人享有一定的經濟權益的書面憑證，包括資本證券、貨幣證券和商品證券。狹義的證券專指資本證券，即證明持券人享有一定所有權和債權的書面憑證，以表明持券人對一定的本金帶來的收益享有請求權，如股票、債券等。本文所研究的“證券”指狹義的證券，即股票和債券。證券市場是各種有價證券發(fā)行和流通的場所，它是現(xiàn)代金融市場的重要組成部分。證券市場由發(fā)行市場和流通市場構成。發(fā)行市場，又稱一級市場、初級市場，是證券發(fā)行人發(fā)行證券以籌集資金的市場。流通市場，又稱二級市場、交易市場，是對已發(fā)行的證券進行交易的市場。按其有無固定場所，證券市場又可分為有形市場和無形市場。我國的證券市場是隨著“改革、開放”政策的推進而逐步發(fā)展起來的。1981年，我國恢復國庫券發(fā)行。1987年，深圳成立了第一家證券公司。1990年12月和1991年7月，上海證券交易所和深圳證券交易所分別成立。1992年10月，國務院決定成立國務院證券委員會（1998年撤銷）和中國證券監(jiān)督管理委員會（證監(jiān)會）。至2000年11月，我國個人投資者開戶總數(shù)已達5500多萬，擁有證券公司98家，證券交易部2600多家，上市公司1063家，總市值達46000億元。證券法，是調整證券發(fā)行、交易等活動中，以及國家在管理證券機構和管理證券發(fā)行、交易等活動的過程中，所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。證券法有廣義和狹義之分。廣義的證券法是指一切有關證券發(fā)行、交易及其監(jiān)督管理關系的法律規(guī)范的總稱。而狹義的證券法是指證券法典，在我國是指中華人民共和國證券法。本文所討論的“證券法”主要是指狹義的證券法。我國自發(fā)展證券市場伊始，就注重對其進行統(tǒng)一管理，通過一系列措施，包括立法，引導其健康成長。1992年12月17日，國務院發(fā)布了國務院關于進一步加強證券市場宏觀管理的通知，此后，又發(fā)布了股票發(fā)行與交易管理暫行條例等大量的法規(guī)和規(guī)章。1998年12月29日，第九屆全國人大常委會第六次會議通過了中華人民共和國證券法。這是對證券市場進行合理化管理的必然產物，也是證券市場正常發(fā)展的必然結果。它對于規(guī)范證券發(fā)行和交易行為，保護投資者的合法權益，維護社會經濟秩序和公共利益，促進社會主義市場經濟的發(fā)展，將起到重要作用。原則，是一定現(xiàn)象的出發(fā)點。法的原則，是法學理論所研究的，并在這種研究的基礎之上提出的法的出發(fā)點和指導思想，它反映著法的本質、基本內容和基本精神，體現(xiàn)了社會生活對法的需要，反映了社會發(fā)展的規(guī)律性，具有最高的命令性和普遍性。證券法的基本原則是證券法基本精神的體現(xiàn)，貫穿于證券發(fā)行、交易、管理以及證券立法、執(zhí)法和司法的始終，在證券法體系中處于最高效力地位。我國證券法總則第3條明文指出：“證券的發(fā)行、交易活動，必須實行公開、公平、公正的原則”?！肮_、公平、公正”，是我國證券法的基本原則，也是證券法的基本原則。將“三公”原則作為證券法的一項基本原則，是適應現(xiàn)代化大生產和資本社會化的客觀需要，是保障證券市場健康發(fā)展的客觀需要。其中，“公開”性原則，作為基礎原則的基礎，又尤為重要，有必要對其進行進一步的研究與探討。一、公開性原則的意義公開性原則是“三公原則”的基礎，是“公平、公正”原則實現(xiàn)的保障。沒有“公開”性原則的保障，“公平、公正”便失去了衡量的客觀標準，也失去了得以維持的堅實后盾。只有公開，才能有效杜絕證券市場的舞弊行為，保障證券市場的健康運轉。美國大法官布蘭迪斯（Brandies）的名言如是說：“公開是現(xiàn)代社會疾病的救生藥，陽光是最好的殺蟲劑，電光是最棒的警察”。公開性原則的重要意義主要體現(xiàn)在以下幾個方面：首先，有利于約束證券發(fā)行人的行為，改善其經營管理。公開性原則要求發(fā)行人嚴格按照法定的程序、格式和內容真實、準確、完整的公布與投資者決策密切相關的資料，可促使發(fā)行人嚴格財務制度，規(guī)范其內部管理；同時，增加發(fā)行人內部狀況的透明度，將其置于廣大投資者和社會公眾的監(jiān)督之下，還可激勵發(fā)行人全面加強經營管理，以提高經濟效益，以改善各種上市指標，不斷自我完善。其次，有利于證券市場上發(fā)行與交易價格的合理形成。以股市價格為例，其價格的形成固然與社會經濟、政治形勢等公司外部環(huán)境有關，但從根本上說，是由公司自身經營狀況來決定的。經營的好壞，決定了公司的盈利高低，從而也影響股票預期收益高低。因此，有必要將發(fā)行公司經營狀況、財務狀況和發(fā)展趨勢公開化，便于投資者在全面了解情況的基礎上作出投資決定，促使證券供求關系自然形成，市場可根據供求關系形成合理價格。反之，如果公司是“包裝”上市，誤導投資者，形成虛假股價，造成“泡沫”，股市必然擾亂甚至破壞整個證券市場及國民經濟的穩(wěn)定和健康發(fā)展。再次，有利于維護廣大投資者的合法權益。證券市場的繁榮發(fā)展來源于投資者的信心和對廣大中小投資者的保護。在我國，廣大中小投資者處于弱勢地位，往往是內幕交易的最終受害者。公開性原則可以確保廣大投資者在接觸和了解證券市場信息面前，一律平等，根據公開化了的信息作出自己的投資決策，既可防止盲目投資，以減少或避免不應有的風險，更有利于扼制信息濫用、內幕交易、證券欺詐、過度投機等行為。最后，有利于進行證券監(jiān)管，提高證券市場效率。公開的信息是證券監(jiān)管部門進行管理的重要依據。同時，也是其監(jiān)督證券市場各方依法活動的重要法律手段。依據公開性原則，監(jiān)管部門既可及時有效地查處違反信息公開義務的證券違法犯罪活動，又可根據高度透明化的證券市場信息，及時防范、預警和化解金融風險，調控、引導證券投資及籌資行為。并且，公開性原則還要求證券監(jiān)管部門的管理公開化，將監(jiān)管行為同樣置于公眾的監(jiān)督之下，有利于促進監(jiān)管部門的正確執(zhí)法，更好地履行其監(jiān)管的義務。鑒于此，證券法將公開性原則滲透至證券的發(fā)行、上市、交易和管理等各個環(huán)節(jié)，具體而明確地規(guī)定了發(fā)行人、大股東信息及有關業(yè)務機構和監(jiān)管機構的信息公開義務，并要求這些信息必須真實、準確、完整，不得有虛假、誤導性陳述和存在重大遺漏。特別在證券交易的環(huán)節(jié)，證券法作出了一系列必須保持信息公開的規(guī)定。同時，還規(guī)定了證券管理機構的某些管理信息的公開化，以促進有效監(jiān)管。二、公開性原則概述（一）歷史概況在各國法律中，公開性原則被具體化為信息公開制度（即發(fā)行公司信息披露制度）與管理公開制度（即監(jiān)管信息公開制度）。1.信息公開制度信息公開制度是公開性原則的主要方面，這是由證券市場的本質屬性決定的。信息公開制度在各國證券法律制度體系中都占有重要的地位。英國是信息公開主義哲學的發(fā)源地。早在1720年，因南海事件而制定和頒布的泡沫法案，便確定了信息公開制度的雛形。1844年，在英國頒布的公司法第四節(jié)又提出，公司募股籌資時必須向公司注冊官提交一份招股章程，但其未對招股章程作出具體要求。1895年，英國為修改公司法所成立的“戴維委員會”則在其報告中第一次全面闡述了公開制度，并在1900年的公司法中得到了貫徹。修改后的公司法明確要求公司注冊時，提交的股份說明書必須記載13項內容，該說明書還必須向全社會發(fā)布。至1986年，英國發(fā)生了“金融大爆炸”，開始對金融證券法律大力制定成文法，對證券信息公開制度尤其是發(fā)行信息公開制度作了全面的規(guī)定。1995年，又將金融服務法中關于證券發(fā)行的內容獨立出來，制定了證券發(fā)行規(guī)章，對證券發(fā)行作了全面的規(guī)定。美國是最早建立信息公開制度的國家。盡管英國很早就有了有關的規(guī)定，但由于其關于證券的法律規(guī)范素無制定成文法的傳統(tǒng)，證券問題均規(guī)定在公司法中，因此關于信息公開制度在立法上落在了美國后面。在借鑒英國相關法律的基礎上，1911年得克薩斯州的藍天法，進一步完善了信息公開制度。此后，在美國1933年證券法和1934年的證券交易法中，信息公開制度又得以發(fā)展。美國1933年證券法規(guī)定，初次公開發(fā)行的公司必須登記注冊，并使用公開說明書。1934年證券交易法對此又作了補充，規(guī)定依1933年證券法注冊并已發(fā)行的公司和在證券交易所上市的公司，必須依法定期作出報告，負有持續(xù)公開義務。這種持續(xù)公開的范圍在1964年聯(lián)邦證券法的修正案中更擴展到證券店頭市場。1934年的證券交易法還規(guī)定了公司內部人員持股及變動報告等制度。美國證券專家認為：“信息公開主義哲學在于：每個投資者應自己作出決定，這樣市場才能自由地發(fā)揮其功能，從而有效地分配社會資金。為了使投資者作出決定，相關信息必須提供給他或她”?！皬倪@個角度看，管理者的工作是確定哪些信息應該公開并確保提供恰當?shù)男畔?，即沒有錯誤、遺漏和延誤的信息?！笨梢哉f美國的信息公開制度是比較徹底和全面的，因而也是最復雜的，世界其他國家的公開信息制度多以之為藍本。法國1967年9月28日內閣頒布了關于證券交易所委員會的法令，要求發(fā)行人向交易委員會提交一份發(fā)行闡明書，詳細披露該公司的情況。該法令還要求“為發(fā)行有價證券向公眾募集資金的所有公司事先公布一份旨在向公眾提供信息及有關公司的組織、財務狀況和公司活動發(fā)展情況的文件”?！霸撐募梅庞诠舅诘厮胸撠熃邮苷J購的機構，供公眾閱取。證券上市的還應當將此文件置放于證券經紀人同業(yè)公司（證券交易所理事會），供公眾閱取”。我國證券法和相關法律對證券市場的信息公開制度也做了較完整的規(guī)定。在證券市場開放之初，1993年國務院頒布的股票發(fā)行與交易管理暫行條例中就明確規(guī)定，公開發(fā)行股票必須制作招股說明書，并必須記載16項重要事項。此后，中國證監(jiān)會依據該條例的規(guī)定，發(fā)布了一系列關于信息披露的規(guī)章，如公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則（試行）并制定了信息披露的內容與格式準則（第1至7號），建立了較完整系統(tǒng)的信息披露制度。我國證券法更是以證券基本法的形式，確立了我國的證券信息披露制度。2.管理公開制度證券發(fā)行人的信息公開制度是公開性原則的基礎，但僅有證券發(fā)行和交易信息的公開是遠遠不夠的。證券市場是個立體市場，包含著橫向經濟關系-證券的發(fā)行和交易行為，也包含著縱向經濟關系-監(jiān)管行為。行為的實施離不開信息。證券發(fā)行和交易的信息發(fā)出者是證券發(fā)行人，相對人是證券投資者，信息的內容是影響證券投資收益的商業(yè)信息；證券監(jiān)管行為的發(fā)出者是證券管理者，相對人是證券市場主體，包括證券發(fā)行人、證券交易所、證券經營和服務機構以及證券投資者等，其信息的內容是監(jiān)管規(guī)則和標準，以及對違法行為的處理結果等。證券監(jiān)管信息公開是管理法治化的內在需要，其直接收益者是證券市場主體，能夠激發(fā)證券市場主體對管理主體的信任。因此，世界各國在對信息公開制度進行詳細規(guī)定的同時，往往也對管理公開制度作出了規(guī)定。例如，德國有價證券交易法第29條規(guī)定：“聯(lián)邦證券監(jiān)督局可以制定在正常情況下評判是否存在應予通知的事件的前提或是否應當免除本法第21條第（1）款規(guī)定的通知義務的規(guī)則。規(guī)則應當在聯(lián)邦公報上公布?！钡聡灰姿ǖ?4d條規(guī)定：“已獲準上市交易的有價證券的發(fā)行商未履行其因獲得許可而產生的義務時，許可證發(fā)放處可以將這一事實在交易所公告中公布。如果發(fā)行商在為其規(guī)定的一個適當期間屆滿后仍未履行上述義務時，許可證發(fā)入處可以取消正式掛牌交易的許可。”我國法律也對此作出了類似的規(guī)定，以保證市場監(jiān)管的有效進行。（二）主要內容1.公開性原則的基礎公開性原則是建立在證券發(fā)行制度基礎之上的。現(xiàn)實生活中，就公開性原則而言，其制度基礎大體有兩種，分別為：注冊申報制與核準制。兩者的基本區(qū)別在于適用的證券市場的完善程度不同，并由此引發(fā)了公開性原則在立法內容上的差異。美國對證券發(fā)行實行注冊申報制。注冊制相對寬松的準入標準，必然要求相對嚴格的信息披露，以保障有效的證券市場監(jiān)管。因此，公開性原則尤其是信息公開制度應運而生。這是美國1933年證券法確立的基本原則。依據這一原則，發(fā)行人需將所有關于發(fā)行人及其發(fā)行證券的信息或資料公開，不得有虛假、誤導和重大遺漏，否則發(fā)行人要負刑事或民事責任。公開性原則的重要目的之一，即為了彌補注冊制的不足，通過公開性原則達到對證券發(fā)行人的監(jiān)督、約束與激勵。與美國注冊申報制相對應的是核準制。核準制，是指證券發(fā)行人在遵守信息公開義務的同時，政府有權對證券發(fā)行人、證