【新增、修訂法律法規(guī)】 最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋 (2012 年 3 月 31 日最高人民法院審判委員會(huì)第 1545 次會(huì)議通過(guò) ) 為正確審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件，根據(jù)中華人民共和國(guó)民法通則、中華人民共和國(guó)合同法、中華人民共和國(guó)物權(quán)法、中華人民共和國(guó)民事訴訟法等法律的規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，制定本解釋。 一、買(mǎi)賣(mài)合同的成立及效力 第一條 當(dāng)事人之間沒(méi)有書(shū)面合同，一方以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及其他相關(guān)證據(jù)，對(duì)買(mǎi)賣(mài)合同是否成立作出認(rèn)定。 對(duì)賬確認(rèn)函、債權(quán)確認(rèn)書(shū)等函件、憑證沒(méi)有記載債權(quán)人名稱(chēng)，買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方以此證明存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。 第二條 當(dāng)事人簽訂認(rèn)購(gòu)書(shū)、訂購(gòu)書(shū)、預(yù)訂書(shū)、意向書(shū)、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來(lái)一定期限內(nèi)訂立買(mǎi)賣(mài)合同，一方不履行訂立買(mǎi)賣(mài)合同的義務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者 要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。 第三條 當(dāng)事人一方以出賣(mài)人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。 出賣(mài)人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買(mǎi)受人要求出賣(mài)人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。 【命題思路】 無(wú)權(quán)處分訂立的合同的效力：買(mǎi)賣(mài)合同解釋第 3 條規(guī)定，因無(wú)權(quán)處分的合同有效，不因買(mǎi)受人善意或惡意而受影響。而不再是效力待定。 第四條 人民法院在按照合同法的規(guī)定認(rèn)定電子交易合同的成立及 效力的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)適用電子簽名法的相關(guān)規(guī)定。 二、標(biāo)的物交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移 第五條 標(biāo)的物為無(wú)需以有形載體交付的電子信息產(chǎn)品，當(dāng)事人對(duì)交付方式約定不明確，且依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買(mǎi)受人收到約定的電子信息產(chǎn)品或者權(quán)利憑證即為交付。 第六條 根據(jù)合同法第一百六十二條的規(guī)定，買(mǎi)受人拒絕接收多交部分標(biāo)的物的，可以代為保管多交部分標(biāo)的物。買(mǎi)受人主張出賣(mài)人負(fù)擔(dān)代為保管期間的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。 買(mǎi)受人主張出賣(mài)人承擔(dān)代為保管期間非因買(mǎi)受人故意或者重大過(guò)失造成的損失的，人民法院應(yīng)予 支持。 第七條 合同法第一百三十六條規(guī)定的 “ 提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料 ” ，主要應(yīng)當(dāng)包括保險(xiǎn)單、保修單、普通發(fā)票、增值稅專(zhuān)用發(fā)票、產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書(shū)、質(zhì)量鑒定書(shū)、品質(zhì)檢驗(yàn)證書(shū)、產(chǎn)品進(jìn)出口檢疫書(shū)、原產(chǎn)地證明書(shū)、使用說(shuō)明書(shū)、裝箱單等。 第八條 出賣(mài)人僅以增值稅專(zhuān)用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標(biāo)的物義務(wù)，買(mǎi)受人不認(rèn)可的，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù)證明交付標(biāo)的物的事實(shí)。 合同約定或者當(dāng)事人之間習(xí)慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買(mǎi)受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足 以推翻的除外。 第九條 出賣(mài)人就同一普通動(dòng)產(chǎn)訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，在買(mǎi)賣(mài)合同均有效的情況下，買(mǎi)受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理： (一 )先行受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人請(qǐng)求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持 ; (二 )均未受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持 ; (三 )均未受領(lǐng)交付，也未支付價(jià)款，依法成立在先合同的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。 【命題思路】 關(guān)于多重買(mǎi)賣(mài)，買(mǎi)賣(mài)合同解釋明確規(guī)定了在買(mǎi) 受人均要求履行的情況下，出賣(mài)人的履行順序，在一定程度上突破了債權(quán)的平等性原理。此外，注意該條的適用范圍是： “ 同一普通動(dòng)產(chǎn) ” 第十條 出賣(mài)人就同一船舶、航空器、機(jī)動(dòng)車(chē)等特殊動(dòng)產(chǎn)訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，在買(mǎi)賣(mài)合同均有效的情況下，買(mǎi)受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理： (一 )先行受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持 ; (二 )均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持 ; (三 )均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持 ; (四 )出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給買(mǎi)受人之一，又為其他買(mǎi)受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人請(qǐng)求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應(yīng)予支持。 三、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān) 第十一條 合同法第一百四十一條第二款第 (一 )項(xiàng)規(guī)定的 “ 標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?” ，是指標(biāo)的物由出賣(mài)人負(fù)責(zé)辦理托運(yùn)，承運(yùn)人系獨(dú)立于買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人之外的運(yùn)輸業(yè)者的情形。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng) 險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，按照合同法第一百四十五條的規(guī)定處理。 第十二條 出賣(mài)人根據(jù)合同約定將標(biāo)的物運(yùn)送至買(mǎi)受人指定地點(diǎn)并交付給承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。 第十三條 出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買(mǎi)受人，買(mǎi)受人主張出賣(mài)人負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。 第十四條 當(dāng)事人對(duì)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)沒(méi)有約定，標(biāo)的物為種類(lèi)物，出賣(mài)人未以裝運(yùn)單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買(mǎi)受人等可識(shí)別的方式清楚地將標(biāo)的物特定于買(mǎi)賣(mài)合同，買(mǎi)受 人主張不負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。 【命題思路】 關(guān)于買(mǎi)賣(mài)合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，買(mǎi)賣(mài)合同解釋的規(guī)定均是任意性規(guī)范，因此，若當(dāng)事人有約定，以約定為準(zhǔn)。 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的前提：劃撥。即出賣(mài)人必須以裝運(yùn)單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買(mǎi)受人等可以識(shí)別的方式清楚的將標(biāo)的物特定于買(mǎi)賣(mài)合同，才有風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的問(wèn)題。 四、標(biāo)的物檢驗(yàn) 第十五條 當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的檢驗(yàn)期間未作約定，買(mǎi)受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號(hào)、規(guī)格的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定，認(rèn)定買(mǎi)受人已對(duì)數(shù)量和外觀瑕 疵進(jìn)行了檢驗(yàn)，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。 第十六條 出賣(mài)人依照買(mǎi)受人的指示向第三人交付標(biāo)的物，出賣(mài)人和買(mǎi)受人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)與買(mǎi)受人和第三人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第六十四條的規(guī)定，以出賣(mài)人和買(mǎi)受人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)為標(biāo)的物的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。 第十七條 人民法院具體認(rèn)定合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的 “ 合理期間 ” 時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合當(dāng)事人之間的交易性質(zhì)、交易目的、交易方式、交易習(xí)慣、標(biāo)的物的種類(lèi)、數(shù)量、性質(zhì)、安裝和使用情況、瑕疵的性質(zhì)、買(mǎi)受人應(yīng)盡的合理注意義務(wù)、檢驗(yàn)方法和難易程度、買(mǎi)受人或者檢驗(yàn)人所處的具體環(huán)境、自身技能以及其他合理因素，依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則進(jìn)行判斷。 合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的 “ 兩年 ” 是最長(zhǎng)的合理期間。該期間為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。 第十八條 約定的檢驗(yàn)期間過(guò)短，依照標(biāo)的物的性質(zhì)和交易習(xí)慣，買(mǎi)受人在檢驗(yàn)期間內(nèi)難以完成全面檢驗(yàn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該期間為買(mǎi)受人對(duì)外觀瑕疵提出異議的期間，并根據(jù)本解釋第十七條第一款的規(guī)定確定買(mǎi)受人對(duì)隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。 約定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間短于法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保 證期間的，人民法院應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間為準(zhǔn)。 第十九條 買(mǎi)受人在合理期間內(nèi)提出異議，出賣(mài)人以買(mǎi)受人已經(jīng)支付價(jià)款、確認(rèn)欠款數(shù)額、使用標(biāo)的物等為由，主張買(mǎi)受人放棄異議的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。 第二十條 合同法第一百五十八條規(guī)定的檢驗(yàn)期間、合理期間、兩年期間經(jīng)過(guò)后，買(mǎi)受人主張標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，人民法院不予支持。 出賣(mài)人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，又以上述期間經(jīng)過(guò)為由翻悔的，人民法院不予支持。 【命題思路】 買(mǎi)受人及時(shí)檢驗(yàn)并通知的義務(wù)， 主要掌握以下幾點(diǎn) ; (1)該義務(wù)的性質(zhì)：該義務(wù)屬于不真正義務(wù)，出賣(mài)人不能要求買(mǎi)受人履行，買(mǎi)受人不在法定期間履行并通知的，及時(shí)標(biāo)的物存在瑕疵，買(mǎi)受人也喪失了請(qǐng)求出賣(mài)人承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。 (2)例外：根據(jù)合同法第 158 條第二款的規(guī)定，出賣(mài)人知道后者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買(mǎi)受人不收檢驗(yàn)通知期間的限制。但買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人承擔(dān)違約責(zé)任的債權(quán)仍受到 1 年訴訟時(shí)效的限制。 (3)合同法解釋把檢驗(yàn)期間和通知期間一并把握，不再區(qū)分檢驗(yàn)期間與通知期間。 五、違約責(zé)任 第二十一條 買(mǎi)受人依約保留部分價(jià)款作為質(zhì)量保證金，出賣(mài)人在質(zhì)量保證期間未及時(shí)解決質(zhì)量問(wèn)題而影響標(biāo)的物的價(jià)值或者使用效果，出賣(mài)人主張支付該部分價(jià)款的，人民法院不予支持。 第二十二條 買(mǎi)受人在檢驗(yàn)期間、質(zhì)量保證期間、合理期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣(mài)人未按要求予以修理或者因情況緊急，買(mǎi)受人自行或者通過(guò)第三人修理標(biāo)的物后，主張出賣(mài)人負(fù)擔(dān)因此發(fā)生的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。 第二十三條 標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，買(mǎi)受人依照合同法第一百一十一條的規(guī)定要求減少價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人主張以符合約定的標(biāo)的物 和實(shí)際交付的標(biāo)的物按交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值計(jì)算差價(jià)的，人民法院應(yīng)予支持。 價(jià)款已經(jīng)支付，買(mǎi)受人主張返還減價(jià)后多出部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。 【命題思路】 減價(jià)請(qǐng)求權(quán)，注意以下幾點(diǎn)： (1)減價(jià)請(qǐng)求權(quán)的性質(zhì)：是一種形成權(quán)，但是，買(mǎi)受人須履行及時(shí)檢驗(yàn)并通知的義務(wù)，才能主張?jiān)摍?quán)利 ;減價(jià)請(qǐng)求權(quán)同時(shí)也是一種違約責(zé)任形態(tài)。 (2)減少的數(shù)額：當(dāng)事人沒(méi)有約定時(shí)，減少的數(shù)額：時(shí)間點(diǎn)是： “ 交付時(shí) ” ，價(jià)格是 “ 市場(chǎng)價(jià)格 ” 而非當(dāng)事人的主觀價(jià)值。 第二十四條 買(mǎi)賣(mài)合同對(duì)付款期限作出的變更，不影響當(dāng)事人關(guān)于逾期付 款違約金的約定，但該違約金的起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)隨之變更。 買(mǎi)賣(mài)合同約定逾期付款違約金，買(mǎi)受人以出賣(mài)人接受價(jià)款時(shí)未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。 買(mǎi)賣(mài)合同約定逾期付款違約金，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等未涉及逾期付款責(zé)任，出賣(mài)人根據(jù)對(duì)賬單、還款協(xié)議等主張欠款時(shí)請(qǐng)求買(mǎi)受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等明確載有本金及逾期付款利息數(shù)額或者已經(jīng)變更買(mǎi)賣(mài)合同中關(guān)于本金、利息等約定內(nèi)容的除外。 買(mǎi)賣(mài)合同沒(méi)有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣(mài)人以買(mǎi)受人 違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。 第二十五條 出賣(mài)人沒(méi)有履行或者不當(dāng)履行從給付義務(wù)，致使買(mǎi)受人不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買(mǎi)受人主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第九十四條第 (四 )項(xiàng)的規(guī)定，予以支持。 第二十六條 買(mǎi)賣(mài)合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持 ;但約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理。 第二十七條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方以對(duì)方違約為 由主張支付違約金，對(duì)方以合同不成立、合同未生效、合同無(wú)效或者不構(gòu)成違約等為由進(jìn)行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過(guò)高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯，當(dāng)事人是否需要主張調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。 一審法院認(rèn)為免責(zé)抗辯成立且未予釋明，二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，可以直接釋明并改判。 第二十八條 買(mǎi)賣(mài)合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過(guò)定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。 第二十九條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì) 方主張賠償可得利益損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的主張，依據(jù)合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。 第三十條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方對(duì)損失的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。 第三十一條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持。 第三十二條 合同約定減輕或者免除出賣(mài)人對(duì)標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但出賣(mài)人故意或者因重大過(guò)失不告知買(mǎi)受人標(biāo)的物的瑕疵，出賣(mài) 人主張依約減輕或者免除瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持。 第三十三條 買(mǎi)受人在締約時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，主張出賣(mài)人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但買(mǎi)受人在締約時(shí)不知道該瑕疵會(huì)導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低的除外。 六、所有權(quán)保留 第三十四條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人主張合同法第一百三十四條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動(dòng)產(chǎn)的，人民法院不予支持。 第三十五條 當(dāng)事人約定所有權(quán)保留，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買(mǎi)受人有下列情形之一，對(duì)出賣(mài)人造成損害，出賣(mài)人主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予 支持： (一 )未按約定支付價(jià)款的 ; (二 )未按約定完成特定條件的 ; (三 )將標(biāo)的物出賣(mài)、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分的。 取回的標(biāo)的物價(jià)值顯著減少，出賣(mài)人要求買(mǎi)受人賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。 第三十六條 買(mǎi)受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款的百分之七十五以上，出賣(mài)人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。 在本解釋第三十五條第一款第 (三 )項(xiàng)情形下，第三人依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)，出賣(mài)人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。 第三十七條 出賣(mài)人取回標(biāo)的物后，買(mǎi)受人在雙方約定的或者出賣(mài)人指定的回贖期間內(nèi)，消除出賣(mài)人取回標(biāo)的物的事由，主張回贖標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。 買(mǎi)受人在回贖期間內(nèi)沒(méi)有回贖標(biāo)的物的，出賣(mài)人可以另行出賣(mài)標(biāo)的物。 出賣(mài)人另行出賣(mài)標(biāo)的物的，出賣(mài)所得價(jià)款依次扣除取回和保管費(fèi)用、再交易費(fèi)用、利息、未清償?shù)膬r(jià)金后仍有剩余的，應(yīng)返還原買(mǎi)受人 ;如有不足，出賣(mài)人要求原買(mǎi)受人清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持，但原買(mǎi)受人有證據(jù)證明出賣(mài)人另行出賣(mài)的價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)格的除外。 【命題思路】 保留所有權(quán)買(mǎi)賣(mài)制度，目的在于擔(dān) 保出賣(mài)人對(duì)買(mǎi)受人的債權(quán)，是一種廣義的擔(dān)保。關(guān)于該制度，注意以下幾點(diǎn)： (1)適用的范圍：僅適用于不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)，不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)無(wú)適用余地。 (2)所附條件的對(duì)象：所附條件是所有權(quán)變動(dòng)的條件，并非對(duì)買(mǎi)賣(mài)合同的條件。 (3)所有權(quán)狀況：所附條件不成就前，買(mǎi)受人無(wú)權(quán)處分買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物。 (4)取回權(quán)的性質(zhì)：取回權(quán)并不意味著接觸買(mǎi)賣(mài)雙方的買(mǎi)賣(mài)合同，目的僅在于保證出賣(mài)人的 “ 就物求償 ” 。 七、特種買(mǎi)賣(mài) 第三十八條 合同法第一百六十七條第一款規(guī)定的 “ 分期付款 ” ，系指買(mǎi)受人將應(yīng)付的總價(jià)款在一定期間內(nèi)至少分 三次向出賣(mài)人支付。 分期付款買(mǎi)賣(mài)合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規(guī)定，損害買(mǎi)受人利益，買(mǎi)受人主張?jiān)摷s定無(wú)效的，人民法院應(yīng)予支持。 第三十九條 分期付款買(mǎi)賣(mài)合同約定出賣(mài)人在解除合同時(shí)可以扣留已受領(lǐng)價(jià)金，出賣(mài)人扣留的金額超過(guò)標(biāo)的物使用費(fèi)以及標(biāo)的物受損賠償額，買(mǎi)受人請(qǐng)求返還超過(guò)部分的，人民法院應(yīng)予支持。 當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的使用費(fèi)沒(méi)有約定的，人民法院可以參照當(dāng)?shù)赝?lèi)標(biāo)的物的租金標(biāo)準(zhǔn)確定。 【命題思路】 分期付款買(mǎi)賣(mài)制度是 2013 年新增考點(diǎn)，注意以下幾點(diǎn)： (1)分期付款買(mǎi)賣(mài)的界定：總 價(jià)款在一定期間內(nèi)至少分三次向出賣(mài)人支付。 (2)出賣(mài)人的權(quán)利：要求買(mǎi)受人支付剩余的全部?jī)r(jià)款 (加速到期 !)或者行使法定解除權(quán)解除合同 ; (3)買(mǎi)受人的保護(hù)：買(mǎi)賣(mài)合同解釋第 38 條第二款設(shè)有規(guī)定：合同法第 167 條規(guī)定的 “ 五分之一以上 ” 這一比例為強(qiáng)制性規(guī)范，當(dāng)事人的約定違反該比例的，損害買(mǎi)受人利益的，約定無(wú)效，仍按照 “ 五分之一以上 ” 的比例調(diào)整。 第四十條 合同約定的樣品質(zhì)量與文字說(shuō)明不一致且發(fā)生糾紛時(shí)當(dāng)事人不能達(dá)成合意，樣品封存后外觀和內(nèi)在品質(zhì)沒(méi)有發(fā)生變化的，人民法院應(yīng)當(dāng)以樣品為準(zhǔn) ;外觀和內(nèi)在品 質(zhì)發(fā)生變化，或者當(dāng)事人對(duì)是否發(fā)生變化有爭(zhēng)議而又無(wú)法查明的，人民法院應(yīng)當(dāng)以文字說(shuō)明為準(zhǔn)。 【命題思路】 憑樣品買(mǎi)賣(mài)合同，注意以下幾點(diǎn)： (1)出賣(mài)人與買(mǎi)受人按照約定封存的樣品以及相關(guān)樣品的質(zhì)量說(shuō)明，是出賣(mài)人交付標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。 (2)注意樣品與樣品質(zhì)量的文字說(shuō)明不一致時(shí)，出賣(mài)人與買(mǎi)受人又不能就質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成一致時(shí)的處理情況。 (3)買(mǎi)受人不知道樣品有隱蔽瑕疵時(shí)，及時(shí)交付的標(biāo)的物與樣品相同，仍屬于違約行為。此時(shí)，出賣(mài)人須交付符合合同同種物通常質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)的物，才不屬于違約。 第四十一條 試用買(mǎi)賣(mài)的買(mǎi)受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付一部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買(mǎi)受人同意購(gòu)買(mǎi)，但合同另有約定的除外。 在試用期內(nèi)，買(mǎi)受人對(duì)標(biāo)的物實(shí)施了出賣(mài)、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等非試用行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買(mǎi)受人同意購(gòu)買(mǎi)。 第四十二條 買(mǎi)賣(mài)合同存在下列約定內(nèi)容之一的，不屬于試用買(mǎi)賣(mài)。買(mǎi)受人主張屬于試用買(mǎi)賣(mài)的，人民法院不予支持： (一 )約定標(biāo)的物經(jīng)過(guò)試用或者檢驗(yàn)符合一定要求時(shí)，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的物 ; (二 )約定第三人經(jīng)試驗(yàn)對(duì)標(biāo)的物認(rèn)可時(shí)，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的物 ; (三 )約定買(mǎi)受人在一定期間 內(nèi)可以調(diào)換標(biāo)的物 ; (四 )約定買(mǎi)受人在一定期間內(nèi)可以退還標(biāo)的物。 第四十三條 試用買(mǎi)賣(mài)的當(dāng)事人沒(méi)有約定使用費(fèi)或者約定不明確，出賣(mài)人主張買(mǎi)受人支付使用費(fèi)的，人民法院不予支持。 【命題思路】 試用買(mǎi)賣(mài)合同，注意以下幾點(diǎn)： (1)買(mǎi)受人的認(rèn)可具有溯及力。買(mǎi)受人在試用期間內(nèi)認(rèn)可的，可同溯及自成立時(shí)生效。 (2)買(mǎi)受人的認(rèn)可：買(mǎi)受人的認(rèn)可是形成權(quán)，認(rèn)可的方式包括：明示認(rèn)可、以退訂的方式認(rèn)可、以單純沉默的方式認(rèn)可。 (3)買(mǎi)受人拒絕認(rèn)可的效果：一是買(mǎi)賣(mài)合同確定不發(fā)生效力 ;二是買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)返還標(biāo) 的物，并不支付標(biāo)的物的使用費(fèi)。 (注意：買(mǎi)受人的拒絕亦屬于形成權(quán)。 ) 八、其他問(wèn)題 第四十四條 出賣(mài)人履行交付義務(wù)后訴請(qǐng)買(mǎi)受人支付價(jià)款，買(mǎi)受人以出賣(mài)人違約在先為由提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列情況分別處理： (一 )買(mǎi)受人拒絕支付違約金、拒絕賠償損失或者主張出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)采取減少價(jià)款等補(bǔ)救措施的，屬于提出抗辯 ; (二 )買(mǎi)受人主張出賣(mài)人應(yīng)支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)提起反訴。 第四十五條 法律或者行政法規(guī)對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定 ;沒(méi)有規(guī)定的，人民法院 可以根據(jù)合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規(guī)定，參照適用買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定。 權(quán)利轉(zhuǎn)讓或者其他有償合同參照適用買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)首先引用合同法第一百七十四條的規(guī)定，再引用買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定。 第四十六條 本解釋施行前本院發(fā)布的有關(guān)購(gòu)銷(xiāo)合同、銷(xiāo)售合同等有償轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同的規(guī)定，與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日起不再適用。 本解釋施行后尚未終審的買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件，適用本解釋 ;本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。 計(jì)算機(jī)軟 件保護(hù)條例 2013 年修訂法條新舊對(duì)照 條號(hào) 原條文 修訂后條文 第 24條 除中華人民共和國(guó)著作權(quán)法、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時(shí)損害社會(huì)公共利益的，由著作權(quán)行政管理部門(mén)責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒(méi)收違法所得，沒(méi)收、銷(xiāo)毀侵權(quán)復(fù)制品，可以并處罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門(mén)并可以沒(méi)收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷(xiāo)售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任： （一）復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的； （二）向公眾發(fā) 行、出租、通過(guò)除中華人民共和國(guó)著作權(quán)法、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消 除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時(shí)損害社會(huì)公共利益的，由著作權(quán)行政管理部門(mén)責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒(méi)收違法所得，沒(méi)收、銷(xiāo)毀侵權(quán)復(fù)制品，可以并處罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門(mén)并可以沒(méi)收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷(xiāo)售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任： （一）復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的； （二）向公眾發(fā)行、出租、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件的； （三）故意避開(kāi)或者破壞著作權(quán)人為信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件的； （三）故意避開(kāi)或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的； （四）故意刪除或者改變軟件權(quán)利管理電子信息的； （五）轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)的。 有前款第一項(xiàng)或者第二項(xiàng)行為的，可以并處每件 100 元或者貨值金額 5 倍以下的罰款；有前款第（三）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)或者第（五）項(xiàng)行為的，可以并處 5 萬(wàn)元以下的罰款。 保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的； （四）故意刪除或者改變軟 件權(quán)利管理電子信息的； （五）轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)的。 有前款第一項(xiàng)或者第二項(xiàng)行為的，可以并處每件 100 元或者貨值金額 1倍以上倍以下的罰款；有前款第三項(xiàng)、第四項(xiàng)或者第五項(xiàng)行為的，可以并處 20 萬(wàn)元以下的罰款。 著作權(quán)法實(shí)施條例 2013 年修訂法條新舊對(duì)照 條號(hào) 原條文 修訂后條文 第 36條 第 36 條有著作權(quán)法第 47 條所列侵權(quán)行為，同時(shí)損害社會(huì)公共利益的，著作權(quán)行政管理部門(mén)可以處非法經(jīng)營(yíng)額 3 倍以下的罰款；非法經(jīng)營(yíng)額難以計(jì)算的，可以處 10 萬(wàn)元 以下的罰款。 有著作權(quán)法第 48 條所列侵權(quán)行為，同時(shí)損害社會(huì)公共利益， 非法經(jīng)營(yíng)額 5 萬(wàn)元以上的， 著作權(quán)行政管理部門(mén)可處非法經(jīng)營(yíng)額 1 倍以上 5 倍以下的罰款； 沒(méi)有非法經(jīng)營(yíng)額或者非法經(jīng)營(yíng)額5 萬(wàn)元以下的，著作權(quán)行政管理部門(mén)根據(jù)情節(jié)輕重，可處 25 萬(wàn)元以下的罰款。 最高人民法院關(guān)于審理專(zhuān)利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定 2013 年修訂法條新舊對(duì)照 條號(hào) 原條文 修訂后條文 第 2條 專(zhuān)利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄。 專(zhuān)利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄。 最高人民法院根據(jù)實(shí)際情況，可以指定基層人民法院管轄第一審專(zhuān)利糾紛案件。 【經(jīng)典試題】 臺(tái)挖掘機(jī)出租給乙公司，為擔(dān)保乙公司依約支付租金，丙公司擔(dān)任保證人，丁公司以機(jī)器設(shè)備設(shè)置抵押。乙公司欠付 10 萬(wàn)元租金時(shí)，經(jīng)甲公司、丙公司和丁公司口頭同意，將 6 萬(wàn)元租金債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊公司。之后，乙公司為現(xiàn)金周轉(zhuǎn)將挖掘機(jī)分別以 45 萬(wàn)元和 50 萬(wàn)元的價(jià)格先后出賣(mài)給丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均己付款，但乙公司沒(méi)有依約交付挖掘機(jī)。關(guān)于乙公司與丙公司、丁公司簽訂挖掘機(jī)買(mǎi)賣(mài)合同的效力，下列表述錯(cuò)誤的是： A 乙公司可以主張其與丙公司的買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效 B 丙公司可以主張其與乙公司的買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效 C 乙公司可以主張其與丁公司的買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效 D 丁公司可以主張其與乙公司的買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效 答案： 析：本題考的是買(mǎi)賣(mài)合同解釋第 3 條。乙、丙間的挖掘機(jī)買(mǎi)賣(mài)合同以及乙、丁間的挖掘機(jī)買(mǎi)賣(mài)合同均屬因無(wú)權(quán)處分訂立的買(mǎi)賣(mài)合同，不存在其他效力瑕疵，因此，乙、丙間以及乙、丁間的挖掘機(jī)買(mǎi)賣(mài)合同均屬有效。故 A 項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選 ;B 項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選 ;C 項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選 ;D 項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。 0 臺(tái)機(jī)器出租給了乙公司，乙公司未經(jīng)其同意，將其低價(jià)出售給知情的丙公司，丙公司又將其出租給丁公司。丁公司對(duì)上述 交易過(guò)程完全不了解。下列哪些選項(xiàng)是正確的 ? 之間的租賃合同有效 且無(wú)須補(bǔ)償其任何損失 是應(yīng)補(bǔ)償其損失 是丁公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償甲公司的損失 答案： 析：乙將機(jī)器出賣(mài)給丙屬于無(wú)權(quán)處分，丙為惡意，不能取得機(jī)器所有權(quán)。甲是所有權(quán)人，丁相對(duì)甲為無(wú)權(quán)占有人，故甲可對(duì)丁行使返還請(qǐng)求權(quán)。故 B 項(xiàng)正確 ;C 項(xiàng)錯(cuò)誤 ;D 項(xiàng)錯(cuò)誤。丙將機(jī)器出租給丁，屬于擅自出租他人之物，應(yīng)優(yōu)先適用合同法第 228 條，丙、丁的租賃合同有效。 3.