2016 年 刑法試題及答案 六 一、單項(xiàng)選擇題 5 年 9 月被法院以投機(jī)倒把罪判處有期徒刑 5 年。修改后的刑法實(shí)施以后，李某提出申訴，理由是現(xiàn)行刑法無此罪名，要求改判無罪。法院應(yīng)當(dāng)如何處理 ?( ) 判無罪 持原判 年，改判為有期徒刑 2 年并予釋放 15 歲 )先后唆使張某 (15 歲 )盜竊他人財(cái)物折價(jià) 1萬余元 ;唆使李某 (19 歲 )綁架他人勒索財(cái)物計(jì) 2 000 余元 ;唆使王某 (15 歲 )搶劫他人財(cái)物計(jì) 1 500 元。路某的行為構(gòu)成何罪 ?( ) 架罪 新生嬰兒啼哭不止，甲為了止住其哭鬧，遂將仰臥的嬰兒翻轉(zhuǎn)成俯臥，并將棉被蓋住嬰兒頭部。半小時(shí)后，甲再查看時(shí)，發(fā)現(xiàn)該嬰兒已無呼吸，該嬰兒經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)鑒定，該嬰兒系俯臥使口、鼻受壓迫，窒息而亡。甲對(duì)嬰兒的死亡結(jié)果有何種主觀罪過 ?( ) 某奪下宋某的三 角刮刀，并將宋某推倒在水泥地上，宋某頭部著地，當(dāng)即昏迷。王某隨后持三角刮刀將宋某殺死。關(guān)于王某行為的性質(zhì)，下列哪一選項(xiàng)是正確的 ?( ) 0 條第 3 款，王某將搶劫犯殺死，屬于正當(dāng)防衛(wèi) 面的行為是防衛(wèi)過當(dāng) 面的行為是故意殺人 日晚，乙撬門侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì) ?( ) 時(shí) 構(gòu)成犯罪 稱要割下錢某的一只耳朵以教訓(xùn)她 “與人通奸 ”的不忠行為，面對(duì)錢某的苦苦哀求，趙某將刀扔在錢某面前轉(zhuǎn)身離去。依照刑法規(guī)定，對(duì)趙某應(yīng)如何處理 ?( ) 在現(xiàn)場(chǎng)望風(fēng)，甲竊取丙的現(xiàn)金 3 000元。丙發(fā)現(xiàn)后立即追趕甲和乙，甲逃脫，乙被丙抓住后對(duì)丙使用暴力。致丙輕傷。甲與乙的行為構(gòu)成何罪 ?( ) 盜竊罪、乙構(gòu)成故意傷害罪 構(gòu)成搶劫罪 二、多項(xiàng)選擇題 15 周歲 )因喜好計(jì)算機(jī)，于某日深夜?jié)撊胍还緝?nèi)盜竊價(jià)值 3 萬余元的計(jì)算機(jī)原器件 (事發(fā)后均被追回 )。問：對(duì)陳某應(yīng)當(dāng)如何處理 ?( ) 輕處罰 ( ) 告人與犯罪嫌疑人 定人、記錄人、翻譯人、辯護(hù)人與訴訟代理人 騙罪的主體既可以是自然人，也可以是單位 不能是單位 其得知張某當(dāng)晚在單位值班室值班時(shí)，即放火致使值班室燒毀，其結(jié)果卻是將頂替張某值班的李某燒死。下列哪些判斷不符合黃某對(duì)李某死亡所持的 心理 態(tài)度 ?( ) 擊的結(jié)果卻是導(dǎo)致乙重傷，同時(shí)導(dǎo)致乙身邊的 丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些說法是錯(cuò)誤的 ?( ) 行并罰 手從柜臺(tái)內(nèi)拿出一個(gè)價(jià)值 2 300 元的戒指，握在手中。然后繼續(xù)在柜臺(tái)邊假裝觀看。幾分鐘后售貨員發(fā)現(xiàn)少了一個(gè)戒指并懷疑陳某，便立即報(bào)告保安人員。陳某見狀，速將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)后逃離。關(guān)于本 案，下列哪些說法是正確的 ?( ) ( ) 可以是為了他人實(shí)行犯罪而預(yù)備 于犯罪預(yù)備 可能成立犯罪預(yù)備 了適用中 止犯的規(guī)定減免刑罰之外，還應(yīng)同時(shí)適用預(yù)備犯的減免規(guī)定 ( ) 屆時(shí)乙因?yàn)樯《鴽]有前往犯罪地點(diǎn)，由甲一人殺死丙 在境外購(gòu)買了大量淫穢物品，然后，二人共謀共雇一條走私船回到內(nèi)地，后被海關(guān)查獲 立即叫乙： “現(xiàn)在是趁火打劫的好時(shí)機(jī)，我們一起去吧 !”乙便和甲一起跑到失火地點(diǎn)，竊取了商品后各自回到自己家中 0 倍，護(hù)士乙發(fā)現(xiàn)后請(qǐng)醫(yī)生改正，醫(yī)生說： “那個(gè)家伙 (指患者 )太 壞了，他死了由我負(fù)責(zé) ”。乙沒有吭聲，便按甲開的處方給患者用藥，導(dǎo)致患者死亡 【參考答案】 一、單項(xiàng)選擇題 1.參考答案 C考查知識(shí)點(diǎn)刑法的溯及力。 解題思路和依據(jù)本題是刑法溯及力從舊兼從輕原則的適用范圍問題。從輕只適用于 “未決案 ”，舊兼從輕原則適用的范圍是：該法規(guī)生效前發(fā)生的并且未決的案件，不適用于已決案。 2.參考答案 B考查知識(shí)點(diǎn)責(zé)任年齡。 解題思路和依據(jù)路某不滿 16 周歲，依照第 17 條的規(guī)定僅對(duì)搶劫罪負(fù)刑事責(zé)任 。因此路某僅構(gòu)成搶劫罪 (教唆 )而對(duì)教唆他人綁架和盜竊均不負(fù)刑事責(zé)任。 應(yīng)注意的問題本題的難點(diǎn)： 6 周歲的人對(duì)綁架罪不負(fù)刑事責(zé)任。如果已滿 14 不滿 16 歲的人綁架又殺害人質(zhì)的，依法按故意殺人罪負(fù)刑事責(zé)任。 教唆他人犯搶劫罪，對(duì)教唆人按照搶劫罪的規(guī)定定罪處罰。 3.參考答案 D考查知識(shí)點(diǎn)過于自信過失與疏忽大意過失的區(qū)別。 解題思路和依據(jù)根據(jù)案情，憑常識(shí)就可排除故意。因此僅剩下過于自信過失與疏忽大意過失的分辨。區(qū)別要點(diǎn)是看事先有無預(yù)見。已經(jīng)預(yù)見而 輕信能夠避免的，是過于自信過失 ;所以過于自信過失又稱有認(rèn)識(shí)的過失。應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見的，是疏忽大意過失，又稱無認(rèn)識(shí)的過失。就本題而言，作為職業(yè)護(hù)士是知道新生嬰兒不可俯臥的，從案情介紹看，該護(hù)士半小時(shí)后又來查看，似乎表明她意識(shí)到危險(xiǎn)性的，據(jù)此認(rèn)為她事先已經(jīng)預(yù)見行為的危險(xiǎn)性，判斷為過于自信的過失。 4.參考答案 D考查知識(shí)點(diǎn)正當(dāng)防衛(wèi)、防衛(wèi)過當(dāng)與事后防衛(wèi)的區(qū)別。 解題思路和依據(jù)正當(dāng)防衛(wèi)成立的要件之一是 “不法侵害正在進(jìn)行 ”，即所謂時(shí)間性或緊迫性要件。王某在遭到宋某搶劫時(shí)，將宋某打昏，完全是正當(dāng)防 衛(wèi)行為，并且還屬于 “無過當(dāng)防衛(wèi) ”的情形。如果王某的行為到此為止，是正當(dāng)防衛(wèi)。問題出在王某在宋某已經(jīng)昏倒，不法侵害已經(jīng)被有效制止的情況下，繼續(xù)加害宋某。這種行為失去了正當(dāng)防衛(wèi)的緊迫性時(shí)間條件，不成立正當(dāng)防衛(wèi)。那么，王某 “事后 ”加害宋某的行為，是否成立防衛(wèi)過當(dāng)呢 ?這是最迷惑人的地方。也是本題最要命的考點(diǎn)。成立防衛(wèi)過當(dāng)其實(shí)也是有條件的，這個(gè)條件和正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件是一樣的，只有一點(diǎn)差別，就是合法性條件，此只有當(dāng)行為具備正當(dāng)防衛(wèi)的條件僅僅是缺乏合法性條件的情況下，才有 成立防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膯栴}。如果缺乏正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件之一的，如時(shí)間條件 (不法侵害正在進(jìn)行 )、對(duì)象條件 (不法侵害人 )、主觀條件 (防衛(wèi)目的 )不僅不能成立正當(dāng)防衛(wèi)而且也不成立防衛(wèi)過當(dāng)?shù)?。事后防衛(wèi)行為就是故意犯罪，連防衛(wèi)過當(dāng)也不成立。行為人遭受不法侵害的事實(shí)，只能作為酌定情節(jié)考慮，如義憤、激動(dòng)等等，不享受防衛(wèi)過當(dāng)法定寬大的量刑情節(jié)。 應(yīng)注意的問題結(jié)合到本題，就是把把王某前面的正當(dāng)防衛(wèi)行為與事后的加害行為，分開評(píng)價(jià)。不因?yàn)榍懊娴男袨閷儆谡?dāng)防衛(wèi)，而決定后面的加害行為也是正當(dāng)防衛(wèi)的或防衛(wèi)過當(dāng)。也不因?yàn)楹竺娴募雍π袨槭?犯罪而否認(rèn)前面的行為的正當(dāng)性。只不過前面的行為是正當(dāng)?shù)?，不追究?zé)任。后面的行為是犯罪，當(dāng)然要追究刑事責(zé)任。 5.參考答案 B考查知識(shí)點(diǎn)防衛(wèi)方面的特殊問題。 解題思路和依據(jù)即預(yù)先安置防衛(wèi)裝置造成損害結(jié)果的，如何定性 ?對(duì)此，尚無定說。從正當(dāng)防衛(wèi)的基本原理上分析，關(guān)鍵看 “防衛(wèi)裝置 ”是否保持在法律能夠允許的限度內(nèi)。本題稱“防衛(wèi)裝置 ”，猜測(cè)起來大約還算是合理的。另外從僅僅造成輕傷結(jié)果來看，也沒有超出社會(huì)能夠容忍的限度。加上乙的行為相當(dāng)嚴(yán)重，是撬門侵入住宅。所以，認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)大概還是可以接受的。 另外，從本題選項(xiàng)的關(guān)系上分析，唯一可選的答案是 能同時(shí)排除其它選項(xiàng)，滿足單項(xiàng)選擇題只有一個(gè)選項(xiàng)是正確的要求。如果選擇 會(huì)出現(xiàn) 2 個(gè)以上的正確答案：如選擇 C 項(xiàng)，則 A 和 選擇 A 或 D，則 C 同時(shí)成立。因?yàn)?的成立，是以 C 成立為前提的。 應(yīng)注意的問題正當(dāng)防衛(wèi)的要件之一是緊迫性，因此如果預(yù)先安放 “危險(xiǎn)裝置 ”，超出了合理的限度，是不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。應(yīng)當(dāng)屬于防衛(wèi)不適時(shí)，構(gòu)成故意傷害罪。在我國(guó)對(duì)于私自在住宅門窗、果園、魚塘架設(shè)電網(wǎng) “防盜 ”致人死亡 的，不論被電擊死者是否不法侵害人，通常都是要認(rèn)定為犯罪的。般認(rèn)為預(yù)先安置危險(xiǎn)裝置 (如在度假旅游的別墅中 )造成損害的，不成立正當(dāng)防衛(wèi)。 6.參考答案 D考查知識(shí)點(diǎn)犯罪中止的認(rèn)定和處罰 (刑法第 24 條 )。 解題思路和依據(jù) 1、認(rèn)定：趙某持刀要割女友的耳朵，算是故意傷害，但在女友哀求下放棄犯罪，屬于在犯罪過程中自動(dòng)放棄犯罪，成立故意傷害罪的中止。 2、處罰：刑法第 24條規(guī)定： “對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰 ;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。 ” 應(yīng)注意的問題根據(jù)本題的案情，在司法實(shí) 踐中是不可能認(rèn)定為犯罪的。假如趙某說我只是嚇唬嚇唬而已，或者真的只想嚇唬一下女友。那么憑什么認(rèn)定為故意傷害罪 ?即使是真的動(dòng)手加害了女友，但沒有造成輕傷以上的結(jié)果，在實(shí)踐中也是定不了罪的。趙某的行為只能證實(shí)是一種威脅、恐嚇行為，對(duì)這種單純的威脅、恐嚇行為我國(guó)刑法沒有規(guī)定為犯罪。所以，從故意傷害罪認(rèn)定的角度，趙某的行為應(yīng)當(dāng)屬于 “不處罰 ”的范圍。這大約是不了解實(shí)務(wù)的人出的題。如果趙某有殺人的故意，則可以成立故意殺人罪的中止。 7.參考答案 D考查知識(shí)點(diǎn)共犯的成立與轉(zhuǎn)化的搶劫。 解題思路和依據(jù)首先，乙在犯盜竊罪過程中，為了抗拒抓捕當(dāng)場(chǎng)使用暴力，依法應(yīng)當(dāng)以搶劫罪論處。這也被稱為準(zhǔn)搶劫罪。這個(gè)問題相對(duì)簡(jiǎn)單。乙對(duì)丙的暴力作為由盜竊轉(zhuǎn)化為搶劫的事由考慮，故無需考慮故意傷害的問題。其次是一個(gè)較為復(fù)雜的問題，就是甲某構(gòu)成乙某搶劫的共犯還是僅僅構(gòu)成盜竊罪 ?這涉及共犯的認(rèn)定。從共犯成立的一般條件看，必須在主觀上具有共同的故意，這個(gè)共同故意特指故意內(nèi)容在 “犯罪性質(zhì)上相同的故意 ”。由這樣犯罪性質(zhì)相同的故意支配的犯罪行為，才叫共同犯罪行為。這叫 “犯罪共同說 ”。意思是共犯在什么東西上共同才叫共犯 ?犯罪性質(zhì)上共同才叫共犯。根據(jù)此說，甲某只有與乙某共同盜竊的故意和行為，沒有使用暴力的行為和故意，不成立乙某搶劫的共犯。從不認(rèn)為共犯的類型看，乙某的行為屬于共同犯罪中的 “過限行為 ”，此過限行為，由實(shí)施者單獨(dú)承擔(dān)罪責(zé)，其他共犯人對(duì)此過限行為不負(fù)刑事責(zé)任。 二、多項(xiàng)選擇題 1. 查知識(shí)點(diǎn)刑事責(zé)任年齡。 解題思路和依據(jù)依據(jù)是刑法第 17 條的規(guī)定： “已滿16 周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、 販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。 因不滿 16 周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教 ;在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)。 ”根據(jù)該規(guī)定15 歲的人對(duì)盜竊不負(fù)刑事責(zé)任因此不追究刑事責(zé)任，責(zé)令他的家長(zhǎng)加以管教。 2.參考答案 查知識(shí)點(diǎn)犯罪特殊主體。 解題思路和依據(jù)要領(lǐng)是熟悉法條規(guī)定或具體犯罪的特殊主體。 選項(xiàng)所列的是脫逃罪的主體，而破壞監(jiān)管秩序罪的主體范圍略小于脫逃罪的，只包括依法被關(guān)押的罪犯 (已決犯 )。不包括嫌 疑人、被告人這樣的被關(guān)押的未決犯。法律這樣規(guī)定大約是因?yàn)閼土P脫逃罪著重點(diǎn)在關(guān)押秩序 ;而懲罰破壞監(jiān)管秩序罪著重于監(jiān)獄秩序。 B 選項(xiàng)有兩點(diǎn)不妥： 辯護(hù)人與訴訟代理人 ”。 在刑事訴訟中 ”。 C、 此刑法第 200 條對(duì)單位可否構(gòu)成金融詐騙罪的主體作出了明確的規(guī)定，貸款詐騙罪與信用卡詐騙罪的犯罪主體都不包括單位。 應(yīng)注意的問題關(guān)于特殊主體的掌握包括兩方面： 律沒有特別規(guī)定的，一般理解為當(dāng)然包括自然人 ;至于單位主體必須依法 有明文規(guī)定為限。法律沒有明文規(guī)定的，理解為當(dāng)然不包含單位主體。 般主體問題屬于總則關(guān)于責(zé)任能力、年齡的一般規(guī)定 ;特殊主體屬于分則各罪的特殊規(guī)定。著重掌握： (1)不包含自然人主體的情形。 (2)包含單位主體的情形。 (3)特殊主體。而這三種情形都需要用個(gè)案的方法掌握，即一個(gè)罪一個(gè)罪地記憶，非常麻煩，而且不值得。后結(jié)合推理。通常自然犯 (倫理犯 )不包含單位主體，如殺人、搶劫、盜竊等 ;反之，涉及經(jīng)濟(jì)、環(huán)境等法定犯 (行政犯 )包含單位主體的可能性較大。特殊主體主 要是記住常見罪的，尤其是侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪一章中的特殊主體的犯罪。因?yàn)檫@涉及案件的偵查管轄歸屬于檢察院還是公安機(jī)關(guān)。此外，瀆職罪、貪污賄賂罪絕大多數(shù)是特殊主體，只要記住這兩章的罪名中那幾個(gè)不是特殊主體就可以了。 3.參考答案 查知識(shí)點(diǎn)間接故意的認(rèn)定。 解題思路和依據(jù)間接故意的要點(diǎn)是放任危害結(jié)果的發(fā)生。通常發(fā)生在追求一個(gè)犯罪結(jié)果 (張某死亡 )而放任另一個(gè)犯罪結(jié)果 (其他人死亡 )的場(chǎng)合。黃某對(duì)張某死亡結(jié)果是直接故意，對(duì)放火導(dǎo)致其他人 (李某 )死亡是間接故意。本題是非常典型的教科書式 的說明直接故意和間接故意的例子。因?yàn)辄S某本有放火殺人致人死亡的故意，所以排斥對(duì)行為直接結(jié)果 (死亡 )成立過失犯罪和意外事件。故 C、和 D、選項(xiàng)肯定不符合黃某對(duì)李某死亡的心態(tài)。 應(yīng)注意的問題關(guān)于本題有 3 點(diǎn)值得一提： 某本想放火燒死張某，因?yàn)閷?duì)象錯(cuò)誤，實(shí)際燒死了李某，屬于法律性質(zhì)相同的對(duì)象之間的錯(cuò)誤，黃某對(duì)李某死亡結(jié)果同樣承擔(dān)故意的罪責(zé)。 是故意殺人罪既遂。 某構(gòu)成放火罪還是故意殺人罪 ?如何認(rèn)定 ?要點(diǎn)是看是否足以危害公共安全。如果造成重大火災(zāi)并燒死了 李某，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為放火罪，李某死亡作為放火罪的結(jié)果，不必另外定故意殺人罪。如果沒有引起重大火災(zāi)，也就是說沒有實(shí)際嚴(yán)重危害公共安全的，屬于使用放火的方法殺人，僅成立故意殺人一罪。 4.參考答案 查知識(shí)點(diǎn)對(duì)象錯(cuò)誤。 解題思路和依據(jù)甲本想殺害乙，卻造成了丙死亡的結(jié)果，乙僅僅受重傷。對(duì)這種情況，比較合理的認(rèn)定是：甲本有一個(gè)殺人的故意并實(shí)行了殺人的行為造成了一個(gè)死亡結(jié)果，完整地實(shí)行了故意殺人罪的全部事實(shí)，構(gòu)成既遂。盡管實(shí)際死亡的人和預(yù)定殺害的人不一致，但是這種不一致沒有超出故意殺人罪對(duì)象 “有生 命的人 ”的范圍，屬于具體對(duì)象的錯(cuò)誤，不影響對(duì)實(shí)際發(fā)生的死亡結(jié)果承擔(dān)故意罪責(zé)。果是一致的，就可讓行為人對(duì)因錯(cuò)誤而加害的對(duì)象承擔(dān)故意罪責(zé)。本題就是這種典型的法律性質(zhì)相同的對(duì)象之間的錯(cuò)誤。甲欲加害的乙與實(shí)際加害的丙都是 “人 ”，都被涵蓋在故意殺人罪 “人 ”的范圍，法律性質(zhì)相同。 本題的另一個(gè)考點(diǎn)是想象競(jìng)合犯的認(rèn)定與處罰問題。甲一個(gè)殺人行為造成一死一重傷的結(jié)果，屬于一行為犯數(shù)罪的情況。對(duì)想象競(jìng)合犯的處理原則是，擇一重罪處罰，自然以一 個(gè)殺人罪定罪處罰即可。不必?cái)?shù)罪并罰。 應(yīng)注意的問題與本題這種法律性質(zhì)相同的對(duì)象之間的錯(cuò)誤相對(duì)應(yīng)的，還有一種對(duì)象錯(cuò)誤，即法律性質(zhì)不同的對(duì)象之間的錯(cuò)誤。比如，甲本想殺害乙，但因?yàn)檎J(rèn)識(shí)或打擊錯(cuò)誤，該殺人行為卻只造成了一頭牛死亡的結(jié)果。因?yàn)?“人 ”與 “牛 ”的法律性質(zhì)不同， “人 ”是故意殺人罪的對(duì)象 ;而 “牛 ”是故意毀壞財(cái)物罪或破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)罪的對(duì)象。對(duì)此的認(rèn)定是：行為人本有殺人的故意和行為，因?yàn)橐庵疽酝獾脑蛭吹贸?，?gòu)成殺人罪未遂。其要領(lǐng)是牛死的結(jié)果不能等同于人死的結(jié)果，不能認(rèn)定為殺人既遂。 5.參考答案 查知識(shí)點(diǎn)盜竊犯罪形態(tài) (既遂未遂 )的認(rèn)定。 解題思路和依據(jù)要領(lǐng)是具體掌握各種情況下盜竊既遂尺度。像在商店柜臺(tái)售貨、小件商品的情況下，一般以行為人將財(cái)物在手中拿穩(wěn)或放入衣兜、提包中或夾在腋下等為既遂。不以走出店堂為必要。本案陳某將首飾 “握在手中 ”伺機(jī)溜開之際被查獲，已經(jīng)既遂。明確了這一點(diǎn)，其他問題就迎刃而解。犯罪既遂以后，就不存在成立中止的可能，只能是返還原物的性質(zhì)。因此肯定 D、選項(xiàng)，排除 B、 C、二選項(xiàng)。 6.參考答案 查知識(shí)點(diǎn)犯罪預(yù)備的認(rèn)定。 解題思路和依據(jù) 預(yù)備行為是否可能存在于共犯的場(chǎng)合。按常理推斷，甲為乙犯罪而準(zhǔn)備工具，如果乙成立預(yù)備犯，甲也隨之而成立預(yù)備犯，這種情況可能存在，故認(rèn)為正確。不過要注意的是，甲的行為同時(shí)也是幫助乙的共犯幫助行為。如果乙成立未遂犯或既遂犯，為乙犯罪而作的準(zhǔn)備行為僅僅作為共犯幫助行為考慮。不按預(yù)備犯處罰。 罪的進(jìn)程可以分為兩個(gè)階段，其一是 “實(shí)行階段 ”、其二是 “預(yù)備階段 ”。因?yàn)槲此旆赴l(fā)生的時(shí)間被限定在 “已經(jīng)著手實(shí)行 ”的實(shí) 行階段，不可能出現(xiàn)在預(yù)備階段 ;預(yù)備犯發(fā)生的時(shí)間被限定在未著手實(shí)行犯罪的預(yù)備階段，所以不可能出現(xiàn)在實(shí)行階段。正是在這個(gè)意義上講，預(yù)備犯與未遂犯的區(qū)別要點(diǎn)是時(shí)間性，即 “是否著手 ”。唯獨(dú)中止犯的發(fā)生的時(shí)間是 “在犯罪過程中 ”，不限定在實(shí)行階段還是預(yù)備階段，因此， “犯罪預(yù)備階段的行為既可能成立犯罪中止，也可能成立犯罪預(yù)備 ”。如果是因?yàn)?“意志以外的原因 ”未能著手實(shí)行的，是預(yù)備犯 ;如果是因?yàn)?“自動(dòng)放棄 ”而未著手實(shí)行的，是中止犯。正是在這個(gè)意義上講，中止犯與預(yù)備犯、未遂犯區(qū)別不是時(shí)間性，而是是否具有 “自動(dòng)性 ”。 D 選項(xiàng)涉及預(yù) 備、未遂、中止、既遂犯排斥、吸收關(guān)系。對(duì)一個(gè)犯罪行為，只能按照最終的進(jìn)度認(rèn)定為一種形態(tài)。如果進(jìn)展到既遂，就是既遂犯。行為人為此實(shí)施的預(yù)備行為，作為既遂行為的不可分割的整體考慮。如果在犯罪過程中因?yàn)樽詣?dòng)放棄未能完成犯罪，則認(rèn)定為中止犯，排斥認(rèn)定預(yù)備犯和未遂犯，自然只能按照中止犯處罰原則處理，排斥再適用預(yù)備犯、未遂犯的處理原則。 7.參考答案 查知識(shí)點(diǎn)共犯認(rèn)定。 解題思路和依據(jù) 、 D 選項(xiàng)涉及共同故意的認(rèn)定。共同犯罪故意有兩層意思： (1)性質(zhì)相同犯罪之故意，(2)有意思聯(lián)