1、關于糾紛案代理服務方案致：律師事務所（以下簡稱“我所”或“本所”）接受貴司代理邀請，就貴司擬提請訴訟的與 幵發(fā)有限公司（以下簡稱“幵發(fā)公司”）之間的合同糾紛案進行分析論證。下面就我所針對該案的代理方案及代理費用作簡要介紹，供貴司領導決策時參考。一、出具本分析報告的法律、法規(guī)依據(jù)1、中華人民共和國合同法及相關司法解釋；2、中華人民共和國民事訴訟法及其相關司法解釋；3、 最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定；4、 關于進一步加強國有土地使用權出讓收支管理的通知（川國土資發(fā)201136號）二、本案的基本事實根據(jù)貴司向本所律師提供的投資合作協(xié)議（以下簡稱“合作協(xié)議”）等相關資料以及貴司的陳述，我們歸

2、納了本案的基本事實線條：1、2010年8、9月期間，貴司與幵發(fā)公司簽訂合作協(xié)議，約定由貴司作為投資 方，參與幵發(fā)公司作為幵發(fā)建設主體的 _區(qū)土地一級整理項目2、2010年10月27日，貴司向幵發(fā)公司轉賬支付 _萬元首期投資資金，根據(jù) 合作協(xié)議第二十七條之約定，合作協(xié)議生效。此后幵發(fā)公司未再貴司通知支付任何 投資費用，亦未向貴司明確解除或終止合同。3、 幵發(fā)公司并未根據(jù)合同約定基本進度進行土地一級幵發(fā)整理，為按照合同約 定供應土地，直至2014年下半年才幵始案涉項目的土地供應。4、 經(jīng)過貴司以及本所律師發(fā)函催討，幵發(fā)公司于2016年 月日向貴司退還 萬元投資本金，尚剩余 萬元投資本金未予退還。三

3、、法律分析（一）貴司主要訴求通過貴司陳述，貴司的主要訴求為：1、 要求退還剩余萬元投資款本金；2、最大限度要求幵發(fā)公司承擔違約責任，包括直接損失以及間接損失（財務成 本損失等），并要求幵發(fā)公司按照現(xiàn)行資金市場一般的融資成本承擔違約責任。（二）訴訟風險1、本所律師分析認為，本案進入訴訟后，幵發(fā)公司可能提出的主要抗辯理由為：（1）幵發(fā)公司可能會根據(jù)關于進一步加強國有土地使用權出讓收支管理的通 知（川國土資發(fā)201136號）第二條的規(guī)定主張不可抗力因素（或政策因素） 主張合作協(xié)議無法履行而終止，且不承擔違約責任。2）開發(fā)公司甚至可能會以貴司僅支付了第一期投資款后未支付后期投資款而抗辯終止了合作協(xié)議，

4、又或者開發(fā)公司直接承認單方終止合作協(xié)議，由此而根據(jù)合 作協(xié)議第二十四條之約定，僅承擔貴司實際投資額5%違約金。（3）開發(fā)公司可能會根據(jù)合作協(xié)議第 20.1 條所約定的貴司應當承擔土地成交 價低于 65 萬元部分的補足責任（根據(jù)貴司陳述，案涉合作范圍土地成交價低于 65 萬元），提出扣除貴司應補足的款項后將剩余款項退還給貴司， 開發(fā)公司甚至可能據(jù) 此提出反訴。雖然根據(jù)貴司陳述，開發(fā)公司在土地掛牌出讓過程中并未通知貴司， 但縱觀整份合作協(xié)議，并未明確約定在土地掛牌出讓時開發(fā)公司有義務另行書面通 知貴司，僅在第七條約定開發(fā)公司“鼓勵”貴司參與案涉“凈商住用地”的公開出 讓。此外，根據(jù)土地管理法等相關

5、法律、法規(guī)之規(guī)定，開發(fā)公司并不能作為土 地出讓方，其僅有義務將整理后的土地交給地方政府，并由地方政府擇機進行掛牌 出讓。從該角度分析，開發(fā)公司也沒有義務就土地掛牌出讓事宜特別地書面通知貴 司。第三，地方政府作為土地出讓方，在土地掛牌出讓前一般都會通過報紙、網(wǎng)站 進行公告，此方式也可以認定為通知的一種方式。2、貴司要求開發(fā)公司按照現(xiàn)行資金市場融資成本承擔違約責任的主張可能無法 得到支持。首先，在合作協(xié)議中已經(jīng)對違約責任及違約金計算方式有明確約定，即 按照日萬分之五標準計算或按照實際投資額 5%計算。目前我國司法實踐當中，合同 有約定違約金標準或計算方式的，法院一般均按照合同約定進行處理，除非約定

6、的 違約金或計算標準明顯過高或過低，根據(jù)合同法第 11 條以及合同法司法解釋 （二）第二十九條之規(guī)定，法院可以根據(jù)當事人的要求進行適當調整。而本案中， 貴司無法舉證（或很難舉證并被法院采信）證明由于開發(fā)公司的違約行為給貴司造 成了較大損失且合同約定的違約金明顯不足以彌補貴司的損失。其次，即使認為合 同就違約責任約定不明，法院在司法實踐中一般也不會支持按照民間借貸資金成本 承擔違約責任的主張，至多只會按照人民銀行公布的同期貸款基準利率判決違約方 承擔違約責任。四、本案的訴訟策略（一）、針對關于開發(fā)公司可能提出的抗辯（或反訴） ，積極收集案涉土地掛牌出 讓的時間以及成交時間， 確認案涉土地出讓時間

7、系在 2013年之后， 已超過了合同約 定的案涉土地應當出讓時間，錯過了最佳出讓時間、錯過了最有利市場條件，對此 貴司不應當承擔差價的補足義務，為開發(fā)公司可能提出的抗辯（甚至反訴）做好準 備。（二）、根據(jù)實際情況制定合理、可行的訴訟目標。鑒于合作協(xié)議中對于開發(fā)公 司未按期供應土地、未按時向貴司返還各種款項等情形均明確約定了違約金的計算 標準，因此貴司要求超過合同約定標準支付違約金的請求獲得法院支持的可能性較 小，如貴司執(zhí)意提起較高的訴訟金額，反而增大貴司的訴訟成本。因此，建議貴司 制定合理的訴訟目標。五、律師的代理方式及費用 鑒于貴司系我所曾服務的顧問單位，且長期友好合作，我們擬定了兩種代理方

8、 式且均提供優(yōu)惠收費方式供貴司參考：1、一般代理方式結合貴司擬要求開發(fā)公司承擔的違約責任金額， 本案的涉案標的約為 500 萬元， 根據(jù)四川省律師服務費收費管理實施辦法 ，該案的律師收費標準范圍應為 266000 至 366000 元之間。 鑒于貴司對我們的信任及我們長期友好合作關系， 我們建議按照 四川省律師服務費收費管理實施辦法規(guī)定的最低標準的30%收費，即律師代理費為 79800 元（費用構成為： 1、事務所留成 20%；2、增值稅及所得稅 12.5%； 3、 三名承辦律師的工作費用 67.5%）。上述費用不含異地差旅、文印、查檔費等。為推 進訴訟的進程，我們建議代理費用在委托代理合同簽訂后五日內(nèi)支付。2、半風險代理方式結合貴司擬主張的違約金的不確定性，為合理降低貴司的訴訟成本，降低訴訟 風險，就本案我所可以提供半風險代理方式。即貴司按照 400 萬元本金部分，先向 我所支付千分之五基礎代理費即 20000 元，如最終收回金額超過 400 萬元，則就超 過部分金額貴司向我