1、法律職業(yè)的思維特點(diǎn)17世紀(jì)時(shí)，英王詹姆斯一世曾經(jīng)詢問(wèn)首席大法官愛(ài)德華科克：提出法律是以理性為基礎(chǔ)的，而國(guó)王與法官同樣具有理性， 法院也應(yīng)服從國(guó)王的命令?？瓶嘶卮鹫f(shuō)：完全正確，上帝的確賦予陛下極其豐富的知識(shí)和無(wú)與倫比的天賦；但是，陛下對(duì)它的英格蘭王國(guó)的法律并不精通，因?yàn)樯婕俺济裆?、繼承、動(dòng)產(chǎn)或 不動(dòng)產(chǎn)的那些案件是由人為理性和法律判決來(lái)決定的，而不是由自然理性來(lái)決定的；法律是一門藝術(shù)，在一個(gè)人能夠獲得對(duì)它的 認(rèn)識(shí)之前，需要長(zhǎng)期的學(xué)習(xí)和實(shí)踐?？瓶说幕卮鸨磉_(dá)了法律思維的獨(dú)特作用，即使法律思維也具有理性的特性， 但是法律思維 卻屬于法律人的理性。思維是人類的一種有意識(shí)的認(rèn)識(shí)活動(dòng)，即是一種主觀的精 神活

2、動(dòng)。從思維的形式結(jié)構(gòu)來(lái)講，法律思維與其他一般思維類型 沒(méi)有什么區(qū)別，都要運(yùn)用邏輯工具，遵循邏輯規(guī)則；所不同的是法律思維與其他一般思維類型內(nèi)容結(jié)構(gòu)的區(qū)別。司法一詞在漢語(yǔ)構(gòu)詞法上屬于動(dòng)賓結(jié)構(gòu)，司作為動(dòng)詞是掌管、管理 之意。雖然 司法 作為一個(gè)詞匯在中國(guó)古已有之， 而且亦有大量聽(tīng)訟斷獄的裁判行為，但是不存在與立法、行政 相對(duì)應(yīng)的近代意義的司法和司法機(jī)構(gòu)。 直至清末修律，中文中 司 法一詞才被賦予目前通常使用的含義。 那么什么是司法裁判呢？ 英國(guó)的布萊克威爾政治學(xué)百科全書(shū) 對(duì)司法裁判是這樣下的定 義：司法裁判是指法官或法庭將法律規(guī)則適用于具體案件或爭(zhēng) 議 的活動(dòng)，是 在訴訟案件中，對(duì)有關(guān)當(dāng)事人之間的權(quán)

3、利義務(wù)分 配問(wèn)題作出有約束力的裁決， 而這些權(quán)利被認(rèn)為在原則上已為現(xiàn) 行的法律所確定。司法裁判作為一項(xiàng)重要的國(guó)家權(quán)力，與立法權(quán)和行政權(quán)構(gòu) 成近現(xiàn)代國(guó)家的基本權(quán)力體系。司法裁判權(quán)是一項(xiàng)古遠(yuǎn)的權(quán)力， 經(jīng)歷了悠久的歷史發(fā)展過(guò)程， 并在近現(xiàn)代社會(huì)中得到了進(jìn)一步充 分發(fā)展。在一定意義上，一個(gè)被社會(huì)普遍信賴的、有效的司法裁 判機(jī)構(gòu)是一個(gè)社會(huì)安全保障的減壓閥，對(duì)保障社會(huì)的自我完善和良性發(fā)展具有不可替代的作用。在現(xiàn)代法治社會(huì)中，司法裁判具有十分重要的地位和功能。 司法裁判可以劃為直接功能和延伸功能。直接功能是指司法裁判 本身所固有的、決定司法裁判制度產(chǎn)生的根本性和基礎(chǔ)性的功 能，即糾紛解決功能。古往今來(lái)，聽(tīng)訟

4、斷獄，斷是非曲直，解糾 紛止?fàn)?，是中外司法裁判的基本職能?延伸功能是指司法裁判在 以直接功能的存在和運(yùn)作為前提和依托的基礎(chǔ)上，依據(jù)現(xiàn)代法治發(fā)展的需要而產(chǎn)生的一些衍生性功能。法官的法律思維，即法官之法律邏輯方面的思維，是指法 官在處理案件過(guò)程中，通過(guò)邏輯推理，正確理解案件所涉及的法 律問(wèn)題和法律規(guī)定，切實(shí)領(lǐng)會(huì)有關(guān)法律規(guī)定的價(jià)值取向、精神實(shí)質(zhì)和立法目的，并在此基礎(chǔ)上正確適用法律， 處理社會(huì)糾紛的能 力。法官的法律思維能力作為司法能力的一種表現(xiàn)形式，在司法能力實(shí)踐中發(fā)揮著重要的作用， 法官法律思維的強(qiáng)弱，在一定程 度上決定了司法能力和司法水平的高低。法官是國(guó)家司法權(quán)的執(zhí)掌者，從其本質(zhì)來(lái)說(shuō)應(yīng)該是一個(gè)

5、集 公正、博學(xué)、洞察、善斷、智慧與仁慈于一身的人。本文從法官 的角度來(lái)分析法官在具體辦案過(guò)程中的法律思維，其具本可分以下五部分：法律職業(yè)的思維特點(diǎn)1法官在接到案件后，要初步明確案 件可能涉及哪些法律問(wèn)題，目前有關(guān)這些問(wèn)題的法律規(guī)定現(xiàn)狀如 何；法律職業(yè)的思維特點(diǎn) 2根據(jù)法律規(guī)定的內(nèi)外在要求以及有 關(guān)權(quán)利義務(wù)之規(guī)定，結(jié)合案件具體實(shí)際，分析本案已符合哪些法 律要件，欠缺哪些法律要件，欠缺的要件對(duì)法律適用或依法處理 的結(jié)果可能造成哪些影響；法律職業(yè)的思維特點(diǎn) 3.由于思維本身是一個(gè)腦力運(yùn)動(dòng)的動(dòng) 態(tài)過(guò)程，因此，隨著訴訟程序的進(jìn)行、案件事實(shí)的不斷明確化， 法官的個(gè)案法律思維也必須要不斷有所變化，要與訴訟進(jìn)

6、程、逐步查清的法律事實(shí)形成互動(dòng)，同時(shí)，在訴訟進(jìn)行過(guò)程中，法官還 要時(shí)刻思考如何確保審判的程序公正， 如何更好的貫徹訴訟程序 方面的法律規(guī)定；法律職業(yè)的思維特點(diǎn) 4在適用法律時(shí)，法官還要通過(guò)法律 思維找出解決有關(guān)法律條款相互矛盾的辦法，解釋適用此條、排棄彼條規(guī)定之充分理由，以及可用于準(zhǔn)確表達(dá)案件事實(shí)及裁判結(jié) 論的文字和語(yǔ)言；法律職業(yè)的思維特點(diǎn) 5除上述對(duì)法律規(guī)定表層含義進(jìn)行思 維外，法官還要具備更深層次的法律思維， 即能通過(guò)思維從更深 的層面去把握法律規(guī)定背后的法學(xué)原理、法律原則、立法目的以及涉及的本國(guó)法律文化等， 特別是在法律規(guī)定不明確， 或尚無(wú)相 關(guān)的法律作出規(guī)定的情況下， 這一思維更顯得重

7、要。從某種程度 講，這一思維也更能體現(xiàn)出法官價(jià)值，因?yàn)樗蠓ü僖猩詈竦姆▽W(xué)理論功底。法律思維的形成是一個(gè)漸進(jìn)的過(guò)程，不可能一蹴而就。培 養(yǎng)法官法律思維能力既是增強(qiáng)司法能力的客觀要求，又是加強(qiáng)法官職業(yè)化建設(shè)，提咼法官整體素質(zhì)的需要。為此，筆者認(rèn)為應(yīng)從 以下幾個(gè)環(huán)節(jié)入手，增強(qiáng)法官的法律思維能力。1樹(shù)立法律至上的理念。就是在觀念中及社會(huì)生活中樹(shù)立 法律的最高權(quán)威。龍其是法官負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)， 保證法律實(shí)施 的職責(zé)，法官除了法律之外，沒(méi)有其他的上司。法官只有服從于 法律，法官的思維只以忠于法律為限。在處理法律問(wèn)題時(shí)，要真 正做到有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究 ；2.加強(qiáng)法官基礎(chǔ)理論的培養(yǎng)，加強(qiáng)法官上

8、崗前職業(yè)技能培 訓(xùn)及法官日常培訓(xùn)。由于目前我國(guó)法學(xué)教育體制的制約，具有良好法律知識(shí)背景的法官后備人才短期內(nèi)很難滿足審判事業(yè)發(fā)展 的需要。要加強(qiáng)對(duì)在職法官法學(xué)基礎(chǔ)理論培養(yǎng)，正如葛洪義所說(shuō)的：理論思維是各個(gè)法學(xué)學(xué)的精神基礎(chǔ)， 也是法律思維的靈魂 。 只有打牢基礎(chǔ)，提高法官素質(zhì)才具有了發(fā)展空間， 要擴(kuò)大法的知 識(shí)面，增強(qiáng)法官對(duì)信息的處理能力，提高思的敏捷性、精確性， 建立合理的知識(shí)結(jié)構(gòu)，拓寬思的廣度和深度 ；3改革法學(xué)教育模式，加快培養(yǎng)法律應(yīng)用人才。法官職業(yè) 化建設(shè)對(duì)今后法學(xué)教育提出了更高的要求，那就是法學(xué)教育必須貼近司法實(shí)踐，必須為司法實(shí)踐提供更多的專門人才。因此，有 必要對(duì)目前法學(xué)教育進(jìn)行變革， 雖然不能期望大學(xué)生通過(guò)四年的法律本科學(xué)習(xí)就能勝任法官工作，但起碼要求法學(xué)本科教育要與 司法實(shí)踐結(jié)合起來(lái)，為將來(lái)的法官職業(yè)技能的培訓(xùn)和職業(yè)意識(shí)的 養(yǎng)成奠定基礎(chǔ)。這就需要對(duì)現(xiàn)有的課程設(shè)置作出調(diào)整，加大司法實(shí)務(wù)方面的課程安排，增加有關(guān)法律思維、法律職業(yè)道德、法律 職業(yè)技能等方面內(nèi)容。同時(shí)，課程設(shè)置要與法院的職業(yè)培訓(xùn)結(jié)合 起來(lái)，相互聯(lián)系，各有側(cè)重，確保法官法律思維的形成。法律思維不僅應(yīng)當(dāng)是法律職業(yè)共