1、l第一章第一章 合同與合同法合同與合同法 l第二章第二章 合同法的基本原則合同法的基本原則 l第三章第三章 合同的訂立合同的訂立l第四章第四章 合同的內(nèi)容和形式合同的內(nèi)容和形式l第五章第五章 合同的效力合同的效力l第六章第六章 合同的履行合同的履行l(wèi)第七章第七章 合同的保全合同的保全l第八章第八章 合同的擔(dān)保合同的擔(dān)保l第九章第九章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓l第十章第十章 合同的解除合同的解除 l第十一章第十一章 合同權(quán)利義務(wù)的終止合同權(quán)利義務(wù)的終止 l第十二章第十二章 違約與違約責(zé)任違約與違約責(zé)任 l第十三章第十三章 合同的解釋合同的解釋 第一節(jié)第一節(jié) 合同的概念和特征合同的概念和特

2、征 第二節(jié)第二節(jié) 合同與債合同與債 第三節(jié)第三節(jié) 合同關(guān)系合同關(guān)系 第四節(jié)第四節(jié) 合同的分類合同的分類 第五節(jié)第五節(jié) 合同法概述合同法概述 第六節(jié)第六節(jié) 合同法的歷史發(fā)展合同法的歷史發(fā)展l一、合同的概念一、合同的概念l二、合同的特征二、合同的特征一、合同的概念一、合同的概念 （一）合同的詞源（一）合同的詞源 1 1、我國：在我國，合同也稱為契約。合同一詞早、我國：在我國，合同也稱為契約。合同一詞早在在20002000年前即已存在。舊中國使用年前即已存在。舊中國使用“契約契約”而不使用而不使用“合同合同”一詞。自五十年代初期，除我國臺(tái)灣省之外，一詞。自五十年代初期，除我國臺(tái)灣省之外，采用了合同而

3、不是契約的概念。采用了合同而不是契約的概念。 2 2、合同在英文中稱為、合同在英文中稱為“Contract”Contract”。 羅馬法，合同的本意為羅馬法，合同的本意為“共相交易共相交易”。 大陸法，學(xué)者認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議。大陸法，學(xué)者認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議。 英美法，學(xué)者認(rèn)為合同是一種允諾。英美法，學(xué)者認(rèn)為合同是一種允諾。 我國，繼受大陸法傳統(tǒng)、認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議。我國，繼受大陸法傳統(tǒng)、認(rèn)為合同是一種合意或協(xié)議。 （二）合同的概念（二）合同的概念 1 1、民法通則民法通則第第8585條：合同是當(dāng)事人之條：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)

4、系的協(xié)議。 2 2、合同法合同法起草中：起草中： 觀點(diǎn)一，合同是當(dāng)事人間設(shè)立、變更、終觀點(diǎn)一，合同是當(dāng)事人間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)的協(xié)議，合同僅發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系止債權(quán)債務(wù)的協(xié)議，合同僅發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系而不產(chǎn)生其他民事關(guān)系。而不產(chǎn)生其他民事關(guān)系。 觀點(diǎn)二，合同不僅產(chǎn)生、變更、終止債權(quán)觀點(diǎn)二，合同不僅產(chǎn)生、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也是物權(quán)關(guān)系、共同關(guān)系等非債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也是物權(quán)關(guān)系、共同關(guān)系等非債權(quán)債務(wù)關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的原因，合同法應(yīng)債務(wù)關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的原因，合同法應(yīng)繼續(xù)沿用繼續(xù)沿用民法通則民法通則第第8585條的規(guī)定。條的規(guī)定。 我國我國合同法合同法第第2 2條最終采納了后一種條最終

5、采納了后一種觀點(diǎn)：觀點(diǎn)： “ “本法所稱合同是平等主體的自然人、本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更法人、其他組織之間設(shè)立、變更 、終止民、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。規(guī)定?！?二、合同的特征二、合同的特征 1 1、合同是平等主體的自然人、法人和其他、合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實(shí)施的一種民事法律行為。組織所實(shí)施的一種民事法律行為。 2 2、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨

6、。關(guān)系為目的和宗旨。 3 3、合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表、合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。示一致的協(xié)議。 1 1）合同的成立必須有兩個(gè)以上的當(dāng)事人。）合同的成立必須有兩個(gè)以上的當(dāng)事人。 2 2）各方當(dāng)事人須互相作出意思表示。）各方當(dāng)事人須互相作出意思表示。 3 3）各方意思表示是一致。）各方意思表示是一致。 注意：注意：合同與能夠證明協(xié)議存在的合同書不同。合同與能夠證明協(xié)議存在的合同書不同。l一、債的概念一、債的概念l二、債的特征二、債的特征l三、合同與債的關(guān)系三、合同與債的關(guān)系一、債的概念一、債的概念（一）定義（一）定義 債，債，是發(fā)生在特定主體之間請(qǐng)求為特定行是發(fā)生

7、在特定主體之間請(qǐng)求為特定行為的財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系。為的財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系。 民法通則民法通則第第8484條：條：“債是按照合同的債是按照合同的約定或依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的約定或依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的是債務(wù)人。人，負(fù)有義務(wù)的是債務(wù)人?！保ǘ﹤钠鹪矗ǘ﹤钠鹪?1 1、源于羅馬法、源于羅馬法羅馬法將債分為基于契約羅馬法將債分為基于契約之債和基于不法行為之債。形成了有關(guān)債的主體、之債和基于不法行為之債。形成了有關(guān)債的主體、標(biāo)的、效力、消滅、變更、擔(dān)保等制度。標(biāo)的、效力、消滅、變更、擔(dān)保等制

8、度。 2 2、大陸法繼受、大陸法繼受繼承羅馬法中的債的概繼承羅馬法中的債的概念和分類體系，將合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、念和分類體系，將合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理作為債發(fā)生的原因。將調(diào)整上述關(guān)系的無因管理作為債發(fā)生的原因。將調(diào)整上述關(guān)系的法律規(guī)范統(tǒng)稱為債法或債權(quán)法、債務(wù)關(guān)系法。法律規(guī)范統(tǒng)稱為債法或債權(quán)法、債務(wù)關(guān)系法。 3 3、我國、我國古代法中，古代法中，“債債”通通“責(zé)責(zé)”，有時(shí)債僅指金錢債務(wù)。有時(shí)債僅指金錢債務(wù)。 我國傳統(tǒng)習(xí)慣的債僅指義務(wù)和責(zé)任，不包我國傳統(tǒng)習(xí)慣的債僅指義務(wù)和責(zé)任，不包括權(quán)利；在債的范圍中也不包括侵權(quán)行為之債、括權(quán)利；在債的范圍中也不包括侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美畟葍?nèi)

9、容。不當(dāng)?shù)美畟葍?nèi)容。 我國現(xiàn)代民法的債的概念，借鑒了羅馬法我國現(xiàn)代民法的債的概念，借鑒了羅馬法以來大陸法國家債的概念，認(rèn)為以來大陸法國家債的概念，認(rèn)為債是一種法律債是一種法律關(guān)系關(guān)系, ,含有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。含有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。二、債的特征二、債的特征（一）債的主體的特定性和相對(duì)性（一）債的主體的特定性和相對(duì)性 1 1、主體的特定性：、主體的特定性：債的關(guān)系僅發(fā)生在特定債的關(guān)系僅發(fā)生在特定的當(dāng)事人之間。一方是特定的，另一方是非特定的當(dāng)事人之間。一方是特定的，另一方是非特定的，不構(gòu)成債的關(guān)系。的，不構(gòu)成債的關(guān)系。 2 2、債的相對(duì)性：、債的相對(duì)性：債的關(guān)系主要對(duì)債的特定債的關(guān)系主要對(duì)債的特定的當(dāng)

10、事人產(chǎn)生法律約束力（另有規(guī)定的除外）的當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力（另有規(guī)定的除外） 只有債的一方當(dāng)事人能夠向另一方當(dāng)事只有債的一方當(dāng)事人能夠向另一方當(dāng)事人提出請(qǐng)求和提起訴訟，人提出請(qǐng)求和提起訴訟， 合同外第三人非依法律的規(guī)定，不享有合同外第三人非依法律的規(guī)定，不享有債權(quán)，亦不需承擔(dān)債務(wù)與責(zé)任。債權(quán)，亦不需承擔(dān)債務(wù)與責(zé)任。（二）債的內(nèi)容主要是請(qǐng)求權(quán)（二）債的內(nèi)容主要是請(qǐng)求權(quán) 表現(xiàn)為債權(quán)人有權(quán)向債務(wù)人請(qǐng)求為特定行表現(xiàn)為債權(quán)人有權(quán)向債務(wù)人請(qǐng)求為特定行為或不為特定行為，債務(wù)人有義務(wù)為特定行為為或不為特定行為，債務(wù)人有義務(wù)為特定行為或不為特定行為?；虿粸樘囟ㄐ袨?。 債權(quán)不包含支配權(quán)，不可能像物權(quán)那樣產(chǎn)債權(quán)不包

11、含支配權(quán)，不可能像物權(quán)那樣產(chǎn)生優(yōu)先權(quán)、追及權(quán)等效力。生優(yōu)先權(quán)、追及權(quán)等效力。（三）債具有債權(quán)人之間的平等性、債的（三）債具有債權(quán)人之間的平等性、債的設(shè)定的任意性等特征設(shè)定的任意性等特征 如破產(chǎn)債權(quán)的公平受償。如破產(chǎn)債權(quán)的公平受償。（四）債權(quán)是期待利益，不是現(xiàn)實(shí)利益（四）債權(quán)是期待利益，不是現(xiàn)實(shí)利益 債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)有賴于債務(wù)人履行其應(yīng)盡債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)有賴于債務(wù)人履行其應(yīng)盡的義務(wù)。的義務(wù)。 只有在債務(wù)人履行了債務(wù)、實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)后，只有在債務(wù)人履行了債務(wù)、實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)后，債權(quán)人才有權(quán)支配已交付的財(cái)產(chǎn)。但此時(shí)，債債權(quán)人才有權(quán)支配已交付的財(cái)產(chǎn)。但此時(shí)，債的關(guān)系已經(jīng)消滅，債權(quán)已轉(zhuǎn)化為物權(quán)。的關(guān)系已經(jīng)消

12、滅，債權(quán)已轉(zhuǎn)化為物權(quán)。 三、合同與債的關(guān)系三、合同與債的關(guān)系 1 1、合同只是債的一種形式，它不能概、合同只是債的一種形式，它不能概括債的全部內(nèi)容。括債的全部內(nèi)容。 2 2、合同上的請(qǐng)求權(quán)是債的請(qǐng)求權(quán)的一、合同上的請(qǐng)求權(quán)是債的請(qǐng)求權(quán)的一種。債的關(guān)系較之于合同的關(guān)系更為抽象，種。債的關(guān)系較之于合同的關(guān)系更為抽象，它包括合同關(guān)系。它包括合同關(guān)系。 3 3、合同法仍屬于民法的債法內(nèi)容。、合同法仍屬于民法的債法內(nèi)容。民法通則民法通則關(guān)于債權(quán)的規(guī)定仍可以適用關(guān)于債權(quán)的規(guī)定仍可以適用于各種合同關(guān)系。于各種合同關(guān)系。 l一、合同關(guān)系的要素一、合同關(guān)系的要素l二、合同關(guān)系的特征二、合同關(guān)系的特征相對(duì)性相對(duì)性一

13、、合同關(guān)系的要素一、合同關(guān)系的要素 合同是發(fā)生在當(dāng)事人之間的一種法合同是發(fā)生在當(dāng)事人之間的一種法律關(guān)系。合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系律關(guān)系。合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系一樣，也是由主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要一樣，也是由主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素組成的。素組成的。 （一）合同關(guān)系主體（一）合同關(guān)系主體是特定的是特定的 主體的特定化是合同關(guān)系與物權(quán)關(guān)系、人身權(quán)關(guān)系、主體的特定化是合同關(guān)系與物權(quán)關(guān)系、人身權(quán)關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系的重要區(qū)別。知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系的重要區(qū)別。（二）合同關(guān)系內(nèi)容（二）合同關(guān)系內(nèi)容合同債權(quán)與債務(wù)合同債權(quán)與債務(wù)（三）合同關(guān)系客體（三）合同關(guān)系客體 存在不同的觀點(diǎn)：存在不同的觀點(diǎn)： 觀點(diǎn)一，客體的內(nèi)

14、涵是物觀點(diǎn)一，客體的內(nèi)涵是物 觀點(diǎn)二，內(nèi)涵主要不是物，而是行為：物權(quán)客體觀點(diǎn)二，內(nèi)涵主要不是物，而是行為：物權(quán)客體是物，債權(quán)客體是行為。債權(quán)人未交付標(biāo)的物之前，不是物，債權(quán)客體是行為。債權(quán)人未交付標(biāo)的物之前，不能實(shí)際占有和支配該標(biāo)的物，只能請(qǐng)求債務(wù)人為一定行能實(shí)際占有和支配該標(biāo)的物，只能請(qǐng)求債務(wù)人為一定行為。為。二、合同關(guān)系的特征二、合同關(guān)系的特征相對(duì)性相對(duì)性 （一）概念（一）概念 （二）合同相對(duì)性的主要內(nèi)容（二）合同相對(duì)性的主要內(nèi)容 （三）對(duì)合同相對(duì)性的修正（三）對(duì)合同相對(duì)性的修正 （一）概念（一）概念 合同關(guān)系的相對(duì)性合同關(guān)系的相對(duì)性，在大陸法中通常被，在大陸法中通常被稱為債的相對(duì)性，它主

15、要是指合同關(guān)系只能發(fā)稱為債的相對(duì)性，它主要是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的合同當(dāng)事人之間。生在特定的合同當(dāng)事人之間。 合同關(guān)系不同于其他民事法律關(guān)系（如物合同關(guān)系不同于其他民事法律關(guān)系（如物權(quán)法律關(guān)系）的重要特點(diǎn)即在于合同關(guān)系的相權(quán)法律關(guān)系）的重要特點(diǎn)即在于合同關(guān)系的相對(duì)性。對(duì)性。（二）合同相對(duì)性的主要內(nèi)容（二）合同相對(duì)性的主要內(nèi)容 1 1、主體的相對(duì)性、主體的相對(duì)性 2 2、內(nèi)容的相對(duì)性、內(nèi)容的相對(duì)性 3 3、責(zé)任的相對(duì)性、責(zé)任的相對(duì)性1 1、主體的相對(duì)性、主體的相對(duì)性 合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間：合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間： 1 1）只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一）只有合同當(dāng)事

16、人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請(qǐng)求或提出訴訟。方當(dāng)事人基于合同提出請(qǐng)求或提出訴訟。 2 2）第三人不能依據(jù)合同向合同的當(dāng)事人提）第三人不能依據(jù)合同向合同的當(dāng)事人提出請(qǐng)求或訴訟。出請(qǐng)求或訴訟。 3 3）當(dāng)事人不能向與其沒有合同關(guān)系的第三）當(dāng)事人不能向與其沒有合同關(guān)系的第三人提出合同上的請(qǐng)求或訴訟。人提出合同上的請(qǐng)求或訴訟。 2 2、內(nèi)容的相對(duì)性、內(nèi)容的相對(duì)性 除法律、合同另有規(guī)定外，只有合同當(dāng)事人除法律、合同另有規(guī)定外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)合同所才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)合同所規(guī)定的義務(wù)，合同當(dāng)事人以外的任何第三人不能規(guī)定的義務(wù)，合同當(dāng)事人以外

17、的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利主張合同上的權(quán)利。具體來說：具體來說： 1 1）合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于）合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人；合同規(guī)定由當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)，一般也不能對(duì)第第三人；合同規(guī)定由當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)，一般也不能對(duì)第三人產(chǎn)生約束力。三人產(chǎn)生約束力。 2 2）合同當(dāng)事人無權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)。）合同當(dāng)事人無權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)。 3 3）合同之債主要是一種對(duì)內(nèi)效力、對(duì)當(dāng)事人之間的）合同之債主要是一種對(duì)內(nèi)效力、對(duì)當(dāng)事人之間的效力。效力。3 3、責(zé)任的相對(duì)性、責(zé)任的相對(duì)性 違約責(zé)任只能在合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生；違約責(zé)任只能在合同關(guān)系的當(dāng)事人

18、之間發(fā)生；合同關(guān)系以外的人，不負(fù)違約責(zé)任，合同當(dāng)事合同關(guān)系以外的人，不負(fù)違約責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任。人也不對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任。 具體來說：具體來說： 1 1）違約當(dāng)事人應(yīng)對(duì)因自己的過錯(cuò)造成的違約違約當(dāng)事人應(yīng)對(duì)因自己的過錯(cuò)造成的違約后果承擔(dān)責(zé)任，而不能將責(zé)任推卸給他人。根后果承擔(dān)責(zé)任，而不能將責(zé)任推卸給他人。根據(jù)合同法的一般規(guī)則，債務(wù)人應(yīng)對(duì)其履行輔助據(jù)合同法的一般規(guī)則，債務(wù)人應(yīng)對(duì)其履行輔助人的行為負(fù)責(zé)。人的行為負(fù)責(zé)。 2 2）在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行）在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然，債務(wù)

19、人在承擔(dān)違約責(zé)任以后，有權(quán)向第當(dāng)然，債務(wù)人在承擔(dān)違約責(zé)任以后，有權(quán)向第三人追償。三人追償。 （ 民法通則民法通則116116條、條、 合同合同法法第第121121條）條） 債務(wù)人為第三人行為向債權(quán)人負(fù)責(zé)，既是債務(wù)人為第三人行為向債權(quán)人負(fù)責(zé)，既是合同相對(duì)性規(guī)則的體現(xiàn)，也是保護(hù)債權(quán)人利益合同相對(duì)性規(guī)則的體現(xiàn)，也是保護(hù)債權(quán)人利益所必需。所必需。 3 3）債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，）債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不能向國家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。而不能向國家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。 因?yàn)橹挥袀鶛?quán)人和債務(wù)人才是合同當(dāng)事人，因?yàn)橹挥袀鶛?quán)人和債務(wù)人才是合同當(dāng)事人，其他人因不是合同的主體，所以債務(wù)人不應(yīng)

20、對(duì)其他人因不是合同的主體，所以債務(wù)人不應(yīng)對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任。其承擔(dān)違約責(zé)任。（三）對(duì)合同相對(duì)性的修正（三）對(duì)合同相對(duì)性的修正 隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法律為了保護(hù)某些合隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法律為了保護(hù)某些合同關(guān)系中的債權(quán)人，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，也賦同關(guān)系中的債權(quán)人，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，也賦予了某些債權(quán)以物權(quán)的效力。學(xué)者稱之為債的予了某些債權(quán)以物權(quán)的效力。學(xué)者稱之為債的相對(duì)性理論的修正，主要體現(xiàn)：相對(duì)性理論的修正，主要體現(xiàn)： 1 1、買賣不破租賃、買賣不破租賃 合同法合同法第第229229條規(guī)定條規(guī)定“租賃物在租賃期間租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同

21、的效力。” ” l2 2、合同保全制度、合同保全制度 l 合同保全合同保全，是指法律為了防止因債務(wù)人的，是指法律為了防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利或請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行權(quán)利或請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的法律制度。（為的法律制度。（合同法合同法第第7373條、第條、第7474條條 ）l 這樣一種法律制度使債權(quán)人在一定條件下，這樣一種法律制度使債權(quán)人在一定條件下，得以其債權(quán)對(duì)抗特定的第三人。得以其債權(quán)對(duì)抗特定的第三人。 l3 3

22、、涉他合同的確立、涉他合同的確立l 各國基于實(shí)際需要，逐漸承認(rèn)為第三人利各國基于實(shí)際需要，逐漸承認(rèn)為第三人利益的合同或由第三人履行的合同（益的合同或由第三人履行的合同（合同法合同法第第6464、6565條）。條）。l 這類合同突破了合同相對(duì)性原則，合同這類合同突破了合同相對(duì)性原則，合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定了義務(wù)。了義務(wù)。 l4 4、債務(wù)人依誠實(shí)信用原則發(fā)生的對(duì)第三人的義務(wù)、債務(wù)人依誠實(shí)信用原則發(fā)生的對(duì)第三人的義務(wù) l 現(xiàn)代許多國家均在立法中擴(kuò)大了產(chǎn)品制造商、現(xiàn)代許多國家均在立法中擴(kuò)大了產(chǎn)品制造商、銷售商對(duì)許多與其無合同關(guān)系的消費(fèi)者的擔(dān)保義

23、銷售商對(duì)許多與其無合同關(guān)系的消費(fèi)者的擔(dān)保義務(wù)和責(zé)任，使得這些與債權(quán)人有特定關(guān)系的第三務(wù)和責(zé)任，使得這些與債權(quán)人有特定關(guān)系的第三人因債務(wù)人的履行或其交付的商品的使用受到損人因債務(wù)人的履行或其交付的商品的使用受到損害，即可以違反合同義務(wù)而請(qǐng)求賠償。害，即可以違反合同義務(wù)而請(qǐng)求賠償。 一、一、雙務(wù)合同與單務(wù)合同雙務(wù)合同與單務(wù)合同 二、二、有償合同與無償合同有償合同與無償合同 三、三、有名合同與無名合同有名合同與無名合同 四、四、諾成合同與實(shí)踐合同諾成合同與實(shí)踐合同 五、五、要式合同與不要式合同要式合同與不要式合同 l 六、主合同與從合同六、主合同與從合同l 七、預(yù)約與本約七、預(yù)約與本約l 八、為訂約

24、人自己訂立的合同與為八、為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同第三人利益訂立的合同l 九、一時(shí)的合同與繼續(xù)性的合同九、一時(shí)的合同與繼續(xù)性的合同l 十、確定合同與射幸合同十、確定合同與射幸合同一、雙務(wù)合同和單務(wù)合同一、雙務(wù)合同和單務(wù)合同（一）概念（一）概念 依雙方當(dāng)事人是否互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)，可依雙方當(dāng)事人是否互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)，可以將合同分為：以將合同分為： 雙務(wù)合同雙務(wù)合同，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。例如，買賣、互易、租賃合同付義務(wù)的合同。例如，買賣、互易、租賃合同等均為雙務(wù)合同等均為雙務(wù)合同 單務(wù)合同單務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)，是指合同當(dāng)事

25、人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。例如，借用合同擔(dān)給付義務(wù)的合同。例如，借用合同（二）區(qū)分意義（二）區(qū)分意義l1 1、是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)不同、是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)不同l 雙務(wù)合同一方負(fù)擔(dān)的義務(wù)是以他方負(fù)擔(dān)義務(wù)為前雙務(wù)合同一方負(fù)擔(dān)的義務(wù)是以他方負(fù)擔(dān)義務(wù)為前提，只有在雙方均同時(shí)履行了自己的義務(wù)以后，才能達(dá)提，只有在雙方均同時(shí)履行了自己的義務(wù)以后，才能達(dá)到當(dāng)事人訂約的目的。一方當(dāng)事人只有在自己已經(jīng)履行到當(dāng)事人訂約的目的。一方當(dāng)事人只有在自己已經(jīng)履行或者提出履行以后，才能要求對(duì)方當(dāng)事人向自己履行義或者提出履行以后，才能要求對(duì)方當(dāng)事人向自己履行義務(wù)；反言之，在對(duì)方未為對(duì)待履行或未提出履行以前，務(wù)；反言

26、之，在對(duì)方未為對(duì)待履行或未提出履行以前，可拒絕對(duì)方的履行請(qǐng)求。可拒絕對(duì)方的履行請(qǐng)求。l 單務(wù)合同中，不存在雙方權(quán)利義務(wù)的相互對(duì)應(yīng)和牽單務(wù)合同中，不存在雙方權(quán)利義務(wù)的相互對(duì)應(yīng)和牽連問題，不負(fù)有履行義務(wù)的一方向負(fù)有義務(wù)的一方提出連問題，不負(fù)有履行義務(wù)的一方向負(fù)有義務(wù)的一方提出履行請(qǐng)求時(shí)，對(duì)方無權(quán)要求同時(shí)履行。因此，單務(wù)合同履行請(qǐng)求時(shí)，對(duì)方無權(quán)要求同時(shí)履行。因此，單務(wù)合同不適用同時(shí)履行抗辯權(quán)原則。不適用同時(shí)履行抗辯權(quán)原則。 2 2、在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上是不同的、在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上是不同的 雙務(wù)合同中，如果非因一方當(dāng)事人的原因（如因不雙務(wù)合同中，如果非因一方當(dāng)事人的原因（如因不可抗力的發(fā)生）導(dǎo)致其不能履行合同義

27、務(wù)，其合同債務(wù)可抗力的發(fā)生）導(dǎo)致其不能履行合同義務(wù)，其合同債務(wù)應(yīng)被免除，其享有的合同權(quán)利也應(yīng)歸于消滅。應(yīng)被免除，其享有的合同權(quán)利也應(yīng)歸于消滅。 單務(wù)合同中，如果一方因不可抗力而導(dǎo)致不能履行單務(wù)合同中，如果一方因不可抗力而導(dǎo)致不能履行義務(wù)，不會(huì)發(fā)生雙務(wù)合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問題。義務(wù)，不會(huì)發(fā)生雙務(wù)合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問題。3 3、因一方過錯(cuò)所致合同不履行的后果不同、因一方過錯(cuò)所致合同不履行的后果不同 雙務(wù)合同中，若非違約方已履行合同的，可要求違雙務(wù)合同中，若非違約方已履行合同的，可要求違約方履行合同或承擔(dān)其他違約責(zé)任；若非違約方要求解約方履行合同或承擔(dān)其他違約責(zé)任；若非違約方要求解除合同，對(duì)于其已經(jīng)履行的

28、部分有權(quán)要求未履行給付義除合同，對(duì)于其已經(jīng)履行的部分有權(quán)要求未履行給付義務(wù)的一方返還其已取得的財(cái)產(chǎn)。務(wù)的一方返還其已取得的財(cái)產(chǎn)。 單務(wù)合同中，一般不存在上述情況。單務(wù)合同中，一般不存在上述情況。二、有償合同與無償合同二、有償合同與無償合同（一）概念（一）概念 依當(dāng)事人是否可從合同中獲取利益，可以依當(dāng)事人是否可從合同中獲取利益，可以將合同分為：將合同分為： 有償合同有償合同，是指一方通過履行合同規(guī)定的，是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必義務(wù)而給對(duì)方某種利益，對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。 該類合同是商品交換最典型的法律形式。

29、該類合同是商品交換最典型的法律形式。 無償合同無償合同，是指一方給付對(duì)方某種利益，是指一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。 該類合同是等價(jià)有償原則的例外，很少被采用。該類合同是等價(jià)有償原則的例外，很少被采用。 （二）區(qū)分意義（二）區(qū)分意義 1 1、義務(wù)的內(nèi)容不同、義務(wù)的內(nèi)容不同 無償合同中，利益出讓人原則上只應(yīng)承擔(dān)較低注意義務(wù)、一般管理無償合同中，利益出讓人原則上只應(yīng)承擔(dān)較低注意義務(wù)、一般管理人義務(wù)。人義務(wù)。 有償合同中，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意義務(wù)要重。有償合同中，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意義務(wù)要重。 2 2、主體要求不同、主體要求不同 有

30、償合同當(dāng)事人原則上應(yīng)具備完全行為能力。有償合同當(dāng)事人原則上應(yīng)具備完全行為能力。 無償合同不做要求，限制行為能力人和無行為能力人可以獨(dú)立簽定無償合同不做要求，限制行為能力人和無行為能力人可以獨(dú)立簽定純獲利益的合同。純獲利益的合同。l3. 可否行駛撤銷權(quán)不同。涉及合同保全制度中，債權(quán)人可否行駛撤銷可否行駛撤銷權(quán)不同。涉及合同保全制度中，債權(quán)人可否行駛撤銷權(quán)不同。債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的合同，債權(quán)人有權(quán)行駛撤銷權(quán)，有償權(quán)不同。債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的合同，債權(quán)人有權(quán)行駛撤銷權(quán)，有償合同，債權(quán)人撤銷權(quán)受限制。合同，債權(quán)人撤銷權(quán)受限制。l4. 有無返還義務(wù)不同。在無權(quán)處分合同中，處分人與受讓人簽訂無償有無返還義

31、務(wù)不同。在無權(quán)處分合同中，處分人與受讓人簽訂無償合同，財(cái)產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)；有償合同中，受讓人不合同，財(cái)產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)；有償合同中，受讓人不負(fù)返還義務(wù)。負(fù)返還義務(wù)。 l三、有名合同與無名合同三、有名合同與無名合同l（一）概念（一）概念l 依法律是否規(guī)定了一定合同名稱，可將合依法律是否規(guī)定了一定合同名稱，可將合同分為：同分為：l 有名合同有名合同，又稱典型合同，指法律上已經(jīng)，又稱典型合同，指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。l 對(duì)有名合同的內(nèi)容，法律通常設(shè)有一些規(guī)定，但對(duì)有名合同的內(nèi)容，法律通常設(shè)有一些規(guī)定，但這些規(guī)定大多為任意規(guī)范

32、，當(dāng)事人可以通過其約定改變這些規(guī)定大多為任意規(guī)范，當(dāng)事人可以通過其約定改變法律的規(guī)定。法律的規(guī)定。l 從發(fā)展趨勢看，各國合同立法都擴(kuò)大了有名合同從發(fā)展趨勢看，各國合同立法都擴(kuò)大了有名合同的范圍，這不意味著對(duì)合同自由的干預(yù)加強(qiáng)，而是為了的范圍，這不意味著對(duì)合同自由的干預(yù)加強(qiáng)，而是為了進(jìn)一步規(guī)范合同關(guān)系，促使當(dāng)事人正確訂約。進(jìn)一步規(guī)范合同關(guān)系，促使當(dāng)事人正確訂約。 無名合同無名合同，又稱非典型合同，指法律上尚，又稱非典型合同，指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。 根據(jù)合同自由原則，只要不違背法律的禁止性規(guī)定根據(jù)合同自由原則，只要不違背法律的禁止性規(guī)定和社會(huì)公共利益

33、，當(dāng)事人可以自由訂立無名合同。和社會(huì)公共利益，當(dāng)事人可以自由訂立無名合同。 無名合同具體又可分為：無名合同具體又可分為：l 1 1）純無名合同純無名合同：合同的內(nèi)容不屬于任何有名合同：合同的內(nèi)容不屬于任何有名合同的事項(xiàng)。的事項(xiàng)。l 2 2）混合合同混合合同：即在一個(gè)有名合同中規(guī)定其他有名：即在一個(gè)有名合同中規(guī)定其他有名合同事項(xiàng)的合同，如在租賃房屋時(shí)承租人以提供勞務(wù)代合同事項(xiàng)的合同，如在租賃房屋時(shí)承租人以提供勞務(wù)代替交付租金的合同。替交付租金的合同。l 3 3）準(zhǔn)混合合同準(zhǔn)混合合同：即在一個(gè)有名合同中規(guī)定其他無：即在一個(gè)有名合同中規(guī)定其他無名合同事項(xiàng)的合同。名合同事項(xiàng)的合同。（二）區(qū)分意義（二）

34、區(qū)分意義 兩者適用的法律規(guī)則不同：兩者適用的法律規(guī)則不同： 有名合同直接適用合同法的規(guī)定有名合同直接適用合同法的規(guī)定 無名合同的法律適用：無名合同的法律適用： 首先，應(yīng)當(dāng)考慮適用合同法的一般規(guī)則首先，應(yīng)當(dāng)考慮適用合同法的一般規(guī)則 其次，應(yīng)當(dāng)比照類似的有名合同的規(guī)則其次，應(yīng)當(dāng)比照類似的有名合同的規(guī)則 再次，參照合同的經(jīng)濟(jì)目的及當(dāng)事人的再次，參照合同的經(jīng)濟(jì)目的及當(dāng)事人的意思等進(jìn)行處理。意思等進(jìn)行處理。 四、諾成合同與實(shí)踐合同四、諾成合同與實(shí)踐合同（一）概念（一）概念 諾成合同諾成合同，是指當(dāng)事人一方的意思表示一，是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同，即旦經(jīng)對(duì)方同意即能產(chǎn)生法

35、律效果的合同，即“一一諾即成諾即成”的合同。的合同。 實(shí)踐合同實(shí)踐合同，是指除當(dāng)事人雙方意思一致以，是指除當(dāng)事人雙方意思一致以外尚須交付標(biāo)的物才能成立的合同。外尚須交付標(biāo)的物才能成立的合同。 諾成合同是合同形式的常態(tài)；實(shí)踐合同是特諾成合同是合同形式的常態(tài)；實(shí)踐合同是特殊形態(tài)。殊形態(tài)。 諾成合同與實(shí)踐合同的確定，通常應(yīng)根據(jù)法諾成合同與實(shí)踐合同的確定，通常應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定及交易而定。律的規(guī)定及交易而定。（二）區(qū)分意義（二）區(qū)分意義 兩者成立與生效時(shí)間不同：兩者成立與生效時(shí)間不同： 諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起合同即告成立；合同即告成立； 實(shí)踐合同在當(dāng)事人

36、達(dá)成合意之后，還必須實(shí)踐合同在當(dāng)事人達(dá)成合意之后，還必須由當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后，合同才能成立。由當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后，合同才能成立。五、要式合同與不要式合同五、要式合同與不要式合同 依合同是否應(yīng)以一定的形式為成立和生效依合同是否應(yīng)以一定的形式為成立和生效的要件，可將合同分為：的要件，可將合同分為： 要式合同要式合同，必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成，必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同。如中外合資經(jīng)營企業(yè)合同。立的合同。如中外合資經(jīng)營企業(yè)合同。 不要式合同不要式合同，當(dāng)事人訂立的合同依法并不，當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭方需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭方式，也

37、可以采取書面形式。式，也可以采取書面形式。 除法律有特別規(guī)定以外，均為不要式合除法律有特別規(guī)定以外，均為不要式合同同 l六、主合同與從合同六、主合同與從合同l 依合同相互間的主從關(guān)系，可以分為：依合同相互間的主從關(guān)系，可以分為：l 主合同主合同，是指不需要其他合同的存在即可，是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同。獨(dú)立存在的合同。 從合同從合同，是指以其他合同的存在而為存在，是指以其他合同的存在而為存在前提的合同。其不能獨(dú)立存在，必須以主合同前提的合同。其不能獨(dú)立存在，必須以主合同的存在并生效為前提，即具附屬性。的存在并生效為前提，即具附屬性。 從合同不成立或生效，一般并不影響到主合從合同

38、不成立或生效，一般并不影響到主合同的效力。同的效力。l七、預(yù)約與本約七、預(yù)約與本約l 預(yù)約預(yù)約，又稱預(yù)備合同，是指當(dāng)事人之間約，又稱預(yù)備合同，是指當(dāng)事人之間約定將來訂立一定合同的合同。定將來訂立一定合同的合同。l 本約本約，又稱本合同，是指將來應(yīng)當(dāng)訂立的，又稱本合同，是指將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同。合同。l兩者關(guān)系兩者關(guān)系l “預(yù)約預(yù)約”的成立和生效，僅使當(dāng)事人負(fù)有將來按預(yù)的成立和生效，僅使當(dāng)事人負(fù)有將來按預(yù)約規(guī)定的條件訂立主合同的義務(wù)，若預(yù)約的一方不履約規(guī)定的條件訂立主合同的義務(wù)，若預(yù)約的一方不履行其訂立本約的義務(wù)，則另一方有權(quán)請(qǐng)求法院強(qiáng)制其行其訂立本約的義務(wù)，則另一方有權(quán)請(qǐng)求法院強(qiáng)制其履行訂約義務(wù)

39、并承擔(dān)違約責(zé)任。履行訂約義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任。l八、為訂約人自己訂立的合同與八、為訂約人自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同為第三人利益訂立的合同l 根據(jù)訂約人訂立合同的目的是否為自根據(jù)訂約人訂立合同的目的是否為自己謀取利益，可將合同分為：己謀取利益，可將合同分為：l 為訂約人自己訂立的合同為訂約人自己訂立的合同，訂約當(dāng)事，訂約當(dāng)事人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取得和享有某種利益。得和享有某種利益。l 實(shí)踐中，大多數(shù)合同都是訂約人為自己訂實(shí)踐中，大多數(shù)合同都是訂約人為自己訂立的合同。立的合同。 為第三人利益訂立的合同為第三人利益訂立的合同，是指在

40、特殊情，是指在特殊情況下，訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利，而是況下，訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利，而是為第三人的利益訂立合同，合同將對(duì)第三人發(fā)生為第三人的利益訂立合同，合同將對(duì)第三人發(fā)生效力。如運(yùn)輸合同、保險(xiǎn)合同等。效力。如運(yùn)輸合同、保險(xiǎn)合同等。注意：注意： 在該合同中第三人雖然可以獨(dú)立享受權(quán)利，但他畢竟在該合同中第三人雖然可以獨(dú)立享受權(quán)利，但他畢竟不是合同當(dāng)事人，因此他不享有變更合同的權(quán)利，即使不是合同當(dāng)事人，因此他不享有變更合同的權(quán)利，即使存在合同可撤銷的原因，第三人也不得主張撤銷合同。存在合同可撤銷的原因，第三人也不得主張撤銷合同。 法律特征：法律特征： 1 1）第三人不是訂約當(dāng)事人，

41、他不必在合同上簽字，）第三人不是訂約當(dāng)事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約。也不需要通過其代理人參與締約。l 2 2）該合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定）該合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定義務(wù)。因?yàn)椋鶕?jù)民法的一般規(guī)則，擅自為第三人設(shè)定義務(wù)。因?yàn)?，根?jù)民法的一般規(guī)則，擅自為第三人設(shè)定義務(wù)的合同都是無效的。第三人利益合同將對(duì)第三人發(fā)義務(wù)的合同都是無效的。第三人利益合同將對(duì)第三人發(fā)生效力，所以這類合同是合同相對(duì)性的例外。生效力，所以這類合同是合同相對(duì)性的例外。l 3 3）該合同的訂立，事先無須通知或征得第三人的同）該合同的訂立，事先無須通知或征得第三人的同意。為第

42、三人設(shè)定的權(quán)利，該第三人可以接受，也可以意。為第三人設(shè)定的權(quán)利，該第三人可以接受，也可以不接受。第三人接受權(quán)利的意思表示，可以采取明示的不接受。第三人接受權(quán)利的意思表示，可以采取明示的方式，也可以采取默示。第三人拒絕接受權(quán)利，則合同方式，也可以采取默示。第三人拒絕接受權(quán)利，則合同所設(shè)定的權(quán)利由為第三人利益訂約的當(dāng)事人自己享有。所設(shè)定的權(quán)利由為第三人利益訂約的當(dāng)事人自己享有。 九、一時(shí)的合同和繼續(xù)性的合同九、一時(shí)的合同和繼續(xù)性的合同（一）概念（一）概念 一時(shí)的合同一時(shí)的合同，指一次性給付便能使合同內(nèi)，指一次性給付便能使合同內(nèi)容實(shí)現(xiàn)的合同。如，買賣、贈(zèng)與、承攬等合同。容實(shí)現(xiàn)的合同。如，買賣、贈(zèng)與、

43、承攬等合同。其中，一次性給付又分為純粹一次性履行完畢和其中，一次性給付又分為純粹一次性履行完畢和分期履行完畢。分期履行完畢。 繼續(xù)性合同繼續(xù)性合同，指合同內(nèi)容并非一次性給付，指合同內(nèi)容并非一次性給付就能完結(jié)、而是隨時(shí)間推移而繼續(xù)地實(shí)現(xiàn)的合同。就能完結(jié)、而是隨時(shí)間推移而繼續(xù)地實(shí)現(xiàn)的合同。如，雇用合同、勞動(dòng)合同、合伙合同、借用合同、如，雇用合同、勞動(dòng)合同、合伙合同、借用合同、保管合同等。保管合同等。該類合同中，時(shí)間因素在合同的履該類合同中，時(shí)間因素在合同的履行中居重要地位。行中居重要地位。（二）區(qū)分意義（二）區(qū)分意義 l 1 1、解除權(quán)產(chǎn)生的原因不同、解除權(quán)產(chǎn)生的原因不同l 2 2、合同消滅是否溯

44、及既往不同、合同消滅是否溯及既往不同l 3 3、違約視個(gè)別給付與整個(gè)合同的處理不同、違約視個(gè)別給付與整個(gè)合同的處理不同十、確定合同與射幸合同十、確定合同與射幸合同（一）概念（一）概念l 確定合同確定合同，是指合同的法律效果在締約時(shí)，是指合同的法律效果在締約時(shí)已經(jīng)確定的合同。已經(jīng)確定的合同。l 射幸合同射幸合同，是指合同的法律效果在締約時(shí)，是指合同的法律效果在締約時(shí)不能確定的合同，如保險(xiǎn)合同、抽獎(jiǎng)合同。不能確定的合同，如保險(xiǎn)合同、抽獎(jiǎng)合同。（二）區(qū)分意義（二）區(qū)分意義l 確定合同一般要求等價(jià)有償、不等價(jià)則可確定合同一般要求等價(jià)有償、不等價(jià)則可能被撤銷以至無效；能被撤銷以至無效；射幸合同不以等價(jià)來

45、衡量。射幸合同不以等價(jià)來衡量。l 一、概念一、概念l 二、合同法的適用范圍二、合同法的適用范圍l 三、合同法的特征三、合同法的特征l 四、合同法與物權(quán)法四、合同法與物權(quán)法 一、概念一、概念l 合同法合同法，是調(diào)整平等主體之間的交，是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律。易關(guān)系的法律。l 主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、主要規(guī)范合同的訂立、效力、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、解除、違反合同的責(zé)任及變更、轉(zhuǎn)讓、解除、違反合同的責(zé)任及各類有名合同等問題。各類有名合同等問題。l 合同法并不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，合同法并不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，只是民法的重要組成部分。只是民法的重要組成部分。 二、合同法的適用范圍二、合

46、同法的適用范圍l觀點(diǎn)：觀點(diǎn)：l 觀點(diǎn)一，合同法適用于所有合同觀點(diǎn)一，合同法適用于所有合同l 觀點(diǎn)二，合同法僅適用于債權(quán)合同觀點(diǎn)二，合同法僅適用于債權(quán)合同l 民法通則民法通則將合同規(guī)定在將合同規(guī)定在“債權(quán)債權(quán)”中，且我國民中，且我國民法不承認(rèn)物權(quán)行為。法不承認(rèn)物權(quán)行為。l 觀點(diǎn)三，合同法適用于民事合同觀點(diǎn)三，合同法適用于民事合同l 合同是指民事合同，其特點(diǎn)為主體的獨(dú)立性和平等合同是指民事合同，其特點(diǎn)為主體的獨(dú)立性和平等性、內(nèi)容的等價(jià)有償性。合同法應(yīng)將其適用范圍限定性、內(nèi)容的等價(jià)有償性。合同法應(yīng)將其適用范圍限定在所有的民事合同。在所有的民事合同。 l評(píng)述：評(píng)述：l 評(píng)觀點(diǎn)一：盡管擴(kuò)大了合同法的適用

47、范圍，評(píng)觀點(diǎn)一：盡管擴(kuò)大了合同法的適用范圍，但由于混淆了各個(gè)部門法上的合同概念，因而但由于混淆了各個(gè)部門法上的合同概念，因而是不科學(xué)的。是不科學(xué)的。l 評(píng)觀點(diǎn)二：將合同僅限于債權(quán)合同過于狹評(píng)觀點(diǎn)二：將合同僅限于債權(quán)合同過于狹窄。這一觀點(diǎn)將使許多民事合同關(guān)系難以受到窄。這一觀點(diǎn)將使許多民事合同關(guān)系難以受到民法的合同法的調(diào)整。具體表現(xiàn)在：民法的合同法的調(diào)整。具體表現(xiàn)在：l 其一，在我國現(xiàn)行立法和司法實(shí)踐中，許多合同其一，在我國現(xiàn)行立法和司法實(shí)踐中，許多合同如抵押合同、質(zhì)押合同、國有土地使用權(quán)出讓合同、如抵押合同、質(zhì)押合同、國有土地使用權(quán)出讓合同、承包合同等，并非債權(quán)合同。由于這些合同旨在設(shè)立、承包

48、合同等，并非債權(quán)合同。由于這些合同旨在設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)移物權(quán)，因而在德國法中稱為物權(quán)合同。假變更、轉(zhuǎn)移物權(quán)，因而在德國法中稱為物權(quán)合同。假如因?yàn)檫@些合同并非債權(quán)合同而不應(yīng)作為合同對(duì)待，如因?yàn)檫@些合同并非債權(quán)合同而不應(yīng)作為合同對(duì)待，且不應(yīng)受合同法調(diào)整，顯然是不妥當(dāng)?shù)?。且不?yīng)受合同法調(diào)整，顯然是不妥當(dāng)?shù)摹?l 其二，在民法中，一些共同行為如合伙合同、聯(lián)營合其二，在民法中，一些共同行為如合伙合同、聯(lián)營合同等也不是純粹的債權(quán)行為；當(dāng)事人訂立這些合同的目同等也不是純粹的債權(quán)行為；當(dāng)事人訂立這些合同的目的不在于發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而在于確定共同投資、經(jīng)的不在于發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而在于確定共同投資、經(jīng)營或分配盈

49、利等方面的關(guān)系。營或分配盈利等方面的關(guān)系。 l 其三，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展，合同關(guān)系也在不斷其三，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展，合同關(guān)系也在不斷產(chǎn)生和變化，許多新的合同將應(yīng)運(yùn)而生，為了使各種新產(chǎn)生和變化，許多新的合同將應(yīng)運(yùn)而生，為了使各種新的合同關(guān)系均納入合同法調(diào)整的范圍，就必須擴(kuò)大民法的合同關(guān)系均納入合同法調(diào)整的范圍，就必須擴(kuò)大民法中合同概念的內(nèi)涵及合同法的適用范圍。中合同概念的內(nèi)涵及合同法的適用范圍。 l結(jié)論：結(jié)論：l 合同法應(yīng)適用于各類民事合同。具體包括：合同法應(yīng)適用于各類民事合同。具體包括：l 1 1）合同法已確認(rèn)的）合同法已確認(rèn)的1515類有名合同；類有名合同；l 2 2）抵押合同、質(zhì)押

50、合同、土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓）抵押合同、質(zhì)押合同、土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓合同、肖像權(quán)許可使用合同、名稱權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、勞動(dòng)合合同、肖像權(quán)許可使用合同、名稱權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、勞動(dòng)合同等；同等；l 3 3）雖未由民法確認(rèn)但仍然由平等的民事主體所訂）雖未由民法確認(rèn)但仍然由平等的民事主體所訂立的民事合同，也應(yīng)受合同法調(diào)整立的民事合同，也應(yīng)受合同法調(diào)整。l注意：注意：l 因?yàn)樯矸蓐P(guān)系并不屬于交易關(guān)系，當(dāng)然不應(yīng)因?yàn)樯矸蓐P(guān)系并不屬于交易關(guān)系，當(dāng)然不應(yīng)受合同法調(diào)整。受合同法調(diào)整。即身份關(guān)系的協(xié)議除外。即身份關(guān)系的協(xié)議除外。合同法合同法第第2 2條條l三、合同法的特征三、合同法的特征l（一）合同法具有較強(qiáng)的任意性（一）合同法

51、具有較強(qiáng)的任意性l 法律應(yīng)盡可能賦予當(dāng)事人行為自由，這是市場法律應(yīng)盡可能賦予當(dāng)事人行為自由，這是市場經(jīng)濟(jì)對(duì)法律的要求，此要求在合同法中表現(xiàn)得最經(jīng)濟(jì)對(duì)法律的要求，此要求在合同法中表現(xiàn)得最明顯：明顯：l 首先，合同法采取有約定依約定無約定依法定首先，合同法采取有約定依約定無約定依法定的規(guī)則。的規(guī)則。l 其次，對(duì)法律的大多數(shù)規(guī)則，允許當(dāng)事人通過其次，對(duì)法律的大多數(shù)規(guī)則，允許當(dāng)事人通過協(xié)商加以改變。協(xié)商加以改變。l 再次，只要當(dāng)事人協(xié)商的條款不違背法律的禁再次，只要當(dāng)事人協(xié)商的條款不違背法律的禁止性規(guī)定、社會(huì)公共利益和公共道德，法律即承止性規(guī)定、社會(huì)公共利益和公共道德，法律即承認(rèn)其效力。認(rèn)其效力。（二

52、）合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則（二）合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則 合同法規(guī)范交易關(guān)系，交易關(guān)系本質(zhì)上需合同法規(guī)范交易關(guān)系，交易關(guān)系本質(zhì)上需要遵守平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。要遵守平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。 正如馬克思所說，正如馬克思所說，“商品是天生的平等派。商品是天生的平等派。在商品交換中，互相對(duì)立的僅僅是平等的商品在商品交換中，互相對(duì)立的僅僅是平等的商品占有者，占有別人的商品的手段只能是讓渡自占有者，占有別人的商品的手段只能是讓渡自己的商品。己的商品?！保ㄈ┖贤ㄊ歉挥诮y(tǒng)一性的財(cái)產(chǎn)法（三）合同法是富于統(tǒng)一性的財(cái)產(chǎn)法l 市場經(jīng)濟(jì)是開放經(jīng)濟(jì)，要求各類市場的統(tǒng)一；市場經(jīng)濟(jì)是開放經(jīng)濟(jì)，要求各類

53、市場的統(tǒng)一；要求國內(nèi)市場和國際市場接軌。要求國內(nèi)市場和國際市場接軌。l 近幾十年以來，國際化已成為合同法發(fā)展的近幾十年以來，國際化已成為合同法發(fā)展的重要趨勢。重要趨勢。（四）合同法是創(chuàng)造財(cái)富的法律（四）合同法是創(chuàng)造財(cái)富的法律l 首先，本身調(diào)整交易關(guān)系首先，本身調(diào)整交易關(guān)系l 其次，功能在于保障當(dāng)事人意志從而使訂約其次，功能在于保障當(dāng)事人意志從而使訂約目的和基于合同所產(chǎn)生的利益得以實(shí)現(xiàn)目的和基于合同所產(chǎn)生的利益得以實(shí)現(xiàn)l 再次，制度設(shè)計(jì)體現(xiàn)鼓勵(lì)交易原則再次，制度設(shè)計(jì)體現(xiàn)鼓勵(lì)交易原則 l四、合同法與物權(quán)法之比較四、合同法與物權(quán)法之比較（一）相同點(diǎn)（一）相同點(diǎn)l 1 1、同屬于財(cái)產(chǎn)法、同屬于財(cái)產(chǎn)法l

54、 2 2、都是調(diào)整平等主體之間所發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系的、都是調(diào)整平等主體之間所發(fā)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律。法律。（二）不同點(diǎn)（二）不同點(diǎn) l 1 1、物權(quán)法調(diào)整財(cái)產(chǎn)的占有關(guān)系、靜態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)物權(quán)法調(diào)整財(cái)產(chǎn)的占有關(guān)系、靜態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系，具有相對(duì)穩(wěn)定性系，具有相對(duì)穩(wěn)定性；合同法調(diào)整動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)合同法調(diào)整動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系、商品交易關(guān)系，內(nèi)容較物權(quán)法更富流轉(zhuǎn)關(guān)系、商品交易關(guān)系，內(nèi)容較物權(quán)法更富于變化性。于變化性。l 2 2、保障的權(quán)利范圍不同、保障的權(quán)利范圍不同l 物權(quán)法保障的是物權(quán)物權(quán)法保障的是物權(quán)，合同法保障的是合合同法保障的是合同債權(quán)同債權(quán)。雖然兩者均屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，但在權(quán)利的。雖然兩者均屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，但在權(quán)利的性質(zhì)、內(nèi)容、

55、設(shè)立、義務(wù)主體是否特定、權(quán)利性質(zhì)、內(nèi)容、設(shè)立、義務(wù)主體是否特定、權(quán)利的效力、權(quán)利的轉(zhuǎn)讓和保護(hù)等方面均存在著明的效力、權(quán)利的轉(zhuǎn)讓和保護(hù)等方面均存在著明顯的區(qū)別。顯的區(qū)別。l 3 3、物權(quán)的保護(hù)方法有多種（通過物權(quán)的保護(hù)方法有多種（通過刑法、行刑法、行政法、民法等保護(hù)）政法、民法等保護(hù)），債權(quán)的保護(hù)方法只有債權(quán)的保護(hù)方法只有要要求債務(wù)人承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任一種。求債務(wù)人承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任一種。l 4 4、物權(quán)法主要反映特定社會(huì)的所有制關(guān)系，物權(quán)法主要反映特定社會(huì)的所有制關(guān)系，深受歷史習(xí)慣和傳統(tǒng)的影響，深受歷史習(xí)慣和傳統(tǒng)的影響，各國物權(quán)法有自各國物權(quán)法有自己的特點(diǎn)己的特點(diǎn)；而各國合同法則有趨同的特點(diǎn)。而各國合同法

56、則有趨同的特點(diǎn)。l l 5 5、物權(quán)采取法定主義原則，各種物權(quán)的形物權(quán)采取法定主義原則，各種物權(quán)的形式、內(nèi)容、轉(zhuǎn)移方式及取得方法，均由法律規(guī)式、內(nèi)容、轉(zhuǎn)移方式及取得方法，均由法律規(guī)定，其規(guī)范大多是強(qiáng)制性的，當(dāng)事人不得排除定，其規(guī)范大多是強(qiáng)制性的，當(dāng)事人不得排除；而而合同法規(guī)范多為任意性，合同法規(guī)范多為任意性，當(dāng)事人可以通過其當(dāng)事人可以通過其私人意思改變法律的規(guī)定。私人意思改變法律的規(guī)定。l注意：注意：l 物權(quán)法也規(guī)范一些合同關(guān)系，如土地使用權(quán)物權(quán)法也規(guī)范一些合同關(guān)系，如土地使用權(quán)出讓合同、抵押合同、質(zhì)押合同等，這些合同和出讓合同、抵押合同、質(zhì)押合同等，這些合同和一般的債權(quán)合同一樣，在本質(zhì)上都是

57、反映交易關(guān)一般的債權(quán)合同一樣，在本質(zhì)上都是反映交易關(guān)系的。但由于這些合同旨在設(shè)立、變更、移轉(zhuǎn)物系的。但由于這些合同旨在設(shè)立、變更、移轉(zhuǎn)物權(quán)，我國立法不承認(rèn)物權(quán)合同概念，因此這些合權(quán)，我國立法不承認(rèn)物權(quán)合同概念，因此這些合同作為一類特殊的合同形式，主要由物權(quán)法調(diào)整，同作為一類特殊的合同形式，主要由物權(quán)法調(diào)整，但在合同的訂立、解除、違約責(zé)任等方面，也要但在合同的訂立、解除、違約責(zé)任等方面，也要適用合同法的規(guī)定。適用合同法的規(guī)定。l一、古代合同法一、古代合同法l二、近代合同法二、近代合同法l三、現(xiàn)代合同法三、現(xiàn)代合同法 l四、我國合同法四、我國合同法 l一、古代合同法一、古代合同法（一）習(xí)慣法（一）

58、習(xí)慣法 l 人類社會(huì)最早的合同法是由習(xí)慣發(fā)展而來的，人類社會(huì)最早的合同法是由習(xí)慣發(fā)展而來的，稱為習(xí)慣法。它與氏族習(xí)慣中關(guān)于交換的規(guī)則稱為習(xí)慣法。它與氏族習(xí)慣中關(guān)于交換的規(guī)則的根本區(qū)別在于訴權(quán)、訴訟形式的發(fā)生。的根本區(qū)別在于訴權(quán)、訴訟形式的發(fā)生。l 從總體上說，習(xí)慣法具有不穩(wěn)定、不統(tǒng)一和從總體上說，習(xí)慣法具有不穩(wěn)定、不統(tǒng)一和不公開的特點(diǎn)。這決定了成文法逐漸取代習(xí)慣不公開的特點(diǎn)。這決定了成文法逐漸取代習(xí)慣法的命運(yùn)。法的命運(yùn)。（二）成文法（二）成文法l1 1、漢謨拉比法典漢謨拉比法典l 世界上迄今為止發(fā)現(xiàn)的最古老而又保存最完世界上迄今為止發(fā)現(xiàn)的最古老而又保存最完整的成文法典，共有整的成文法典，共有2

59、64264個(gè)條文，其中直接規(guī)定個(gè)條文，其中直接規(guī)定合同的規(guī)范有合同的規(guī)范有120120余條。余條。 特點(diǎn)：奉行嚴(yán)格的形式主義；合同種類較多；特點(diǎn)：奉行嚴(yán)格的形式主義；合同種類較多；適用范圍較廣；對(duì)違約行為進(jìn)行嚴(yán)格的懲罰。適用范圍較廣；對(duì)違約行為進(jìn)行嚴(yán)格的懲罰。l2 2、古羅馬的、古羅馬的十二銅表法十二銅表法l 十二銅表法十二銅表法是接近于近代大陸法系在理是接近于近代大陸法系在理性主義支配下的概念化立法。性主義支配下的概念化立法。l特點(diǎn)：特點(diǎn)：l 1 1）用抽象、具有一般特征的概念表述合同；）用抽象、具有一般特征的概念表述合同；l 2 2）將合同視為當(dāng)事人之間的法律，是確定）將合同視為當(dāng)事人之間

60、的法律，是確定相互間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的相互間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的“法鎖法鎖”，以保障交，以保障交易的安全；易的安全；l 3 3）規(guī)定了物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移條件，使合同能）規(guī)定了物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移條件，使合同能夠脫離物的實(shí)際交付而單獨(dú)存在夠脫離物的實(shí)際交付而單獨(dú)存在 “ “諾成合諾成合同同”與與“實(shí)踐合同實(shí)踐合同”分離，成為一種新的合同分離，成為一種新的合同形式。形式。 l3 3、日耳曼法、日耳曼法l 體現(xiàn)體現(xiàn)“團(tuán)體本位團(tuán)體本位”的思想，對(duì)現(xiàn)代社會(huì)立法的思想，對(duì)現(xiàn)代社會(huì)立法有極大影響；在具體制度上有所創(chuàng)新，規(guī)定了有極大影響；在具體制度上有所創(chuàng)新，規(guī)定了如保證、違約金等制度。如保證、違約金等制度。（三）古代合同法