1、某縣一個污水處理施工項目，中標人為一家外省房建、市 政公用工程施工總承包一級企業(yè)，是這個仲裁申請書的 申請人（以下簡稱“中標人”）；建設單位為某縣的歸屬于建 設行政主管部門成立的污水處理廠（以下簡稱“建設單位”）; 建設單位與一家投資公司契約由這家投資公司籌集建設資 金（以下簡稱“公司”）；合同執(zhí)行期間停工后又進入一家建 設單位（以下簡稱“后承包人”）。中標人提請的仲裁申請書要求建設單位賠付臨 時設施費、誤工、窩工損失及違約賠償共245萬元和仲裁費 用。理由表述：中標后簽訂建設工程施工承發(fā)包合同, 在建設單位未完善施工手續(xù)、施工水電等可以施工條件下， 應建設單位請求于2005年3月進入施工現(xiàn)場

2、開始施工，合同 規(guī)定開工后7日內(nèi)建設單位應支付工程預付款為合同總價款 的15%, 一直未支付，基于以上兩種情況，造成中標人的施工 人員窩工、機械設備閑置，經(jīng)多次與建設單位交涉未果，被迫 于同年7月全面停工。停工后建設單位未書面及口頭通知， 重新選定了另一家施工單位，強行進入建筑工地施工。在此 期間由于民工討要薪水，政府部門出面以政府名義墊付了 150萬元，而中標人已完工程量、現(xiàn)場臨建、臨電和部分變更 項目的工程費未予支付，要求仲裁。提供證據(jù)：中標通知書、合同、進場通知書、規(guī)劃 許可、施工許可、招標文件及其他施工過程中的發(fā)生的來往 函件等。一個答辯書從提頭到尾就一張紙。明確表示，施工 合同不是我

3、們簽的，從沒刻過這個合同專用章，法人的私章 也不對，從未與中標人簽過合同，根本沒有合同中的法人授 權(quán)委托人，聯(lián)系電話、開戶銀行全都不對。理所當然的該合 同對我建設單位不發(fā)生法律效力，其他內(nèi)容更是與我建設單 位無關。而在答辯書里還沒有忘記告戒中標人，草率與他人 簽訂合同，誤入歧途，教訓深刻等。提供證據(jù)：投資公司與建設單位辦理交接工作的請 示；工商局出具證明；縣公安局出具證明及公安局刑事科學 技術(shù)鑒定書；印章刻制中心證明；與另一家簽訂的施工合同； 法定代表人證詞等。這時，給仲裁庭提了個難題。第一是項目法人主體 的確定；第二是施工合同的法律效力；第三才是賠償?shù)膯栴}。那么先從建設單位主體開始分析吧：1

4、、招標過程的合法性本工程招標投標，是進入市建設工程交易中心開 標、評標、定標，建設行政主管部門監(jiān)督，委托的是工程類甲 級資質(zhì)的招標代理公司，有招標代理委托合同，代理范圍有 監(jiān)理、土建安裝施工及相關設備、材料采購。招標過程是合 法的。2、公章、私章的合法性首先依據(jù)2005年全國人大常委會關于司法鑒定 管理問題的決定第七條“偵查機關根據(jù)偵查工作的需要設 立的鑒定機構(gòu)，不得面向社會接受委托從事司法鑒定業(yè)務”。 否定了縣公安局提供的證明。其次，04年建設單位與招標代理公司簽訂的招標 代理委托合同中的合同專用章和法人私章與05年與中標 人簽訂的施工合同專用章以及法人私章完全相同。另外,05年中標人提請仲

5、裁后，06年建設單位請求 延期開庭的申請書加蓋的印章竟也是建設單位所稱的私刻 印章?；谝陨献C據(jù)，對于建設單位所稱合同主體不是本 單位的答辯不予支持。再從合同實施過程中發(fā)生的事情分析：1、建設單位是否知悉招標投標過程仲裁庭注意到，開標過程由招標代理公司主持，建 設單位派代表參加，關鍵的是法定代表人本人也參加了，并 做為評標委員會成員參加了評標工作，那么整個招標過程法 定代表人自己是十分清楚的。既然招標程序合法、剛正、公 平，簽訂的施工合同就應當受到法律保護。2、政府墊資歸還欠款行為的性質(zhì)由縣污水處理廠立項的污水處理項目，政府有關部 門向污水處理廠辦理了土地使用證、規(guī)劃許可、工程報建、 用地許可

6、、項目選址意見、施工許可等有關證件，從立項到 全面停工建設單位沒有變，所以建設單位的法律地位也沒有 改變?？h政府對本工程極為關心，由于建設單位資金短缺，沒 有錢撥付工程款，從而造成的民工上訪事件，是由政府出面 以政府名義撥付了 150萬，并與中標人簽訂了“墊付契約書”, 而且建設單位的法定代表人同時在契約書上簽了字。鑒于以上證據(jù)，可以確定合同的法律效力是不容質(zhì) 疑的，那么剩下的就只有賠償了。此案例的賠償也比較麻煩，因為發(fā)生的工程量、變 更、人員窩工、機械閑置、現(xiàn)場管理、現(xiàn)場臨建、施工人員 和大型機械進出場、圍墻、排障、臨建道路、機械設備租賃 等等，都需要核實，其中甚至還有招標發(fā)生的費用（招標代

7、理 服務費是向中標人收取的）。具體費用的明細就不在此累述了，還有“后承包人” 使用著的呢。但有一點十分可惜，由于合同簽訂的比較粗，其 中，對于發(fā)包方原因造成損失例如：停工賠償金、可期待利 潤，還有臨電、基礎標高變更等，在合同簽訂和實施過程中都 沒有書面契約或書面認可，仲裁庭都不能予以支持，其實大 家都明白。這樣施工單位即使勝訴，也沒有得到多少賠償，本 來中標了一個2000多萬的工程施工項目，糾紛發(fā)生后想獲得 也應該獲得240萬賠償，結(jié)果終局裁決只獲得了 130萬的賠 償金（逐項都有書面證據(jù)），仲裁費還得按申請的賠償比例 分，申請人還要負擔那不予認可的110萬元部分，仲裁費還需 交納接近一半。其實，整個工程中，中標人已經(jīng)施工四個月， 還在賠錢，這可真是慘痛的教訓。通過這個案例，反映了一個比較重要，但又