1、n10.1 合同法概述合同法概述n10.2 建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同10.1 合同法概述合同法概述n1.1.合同和合同法的概念合同和合同法的概念n中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法對合同的概念作了對合同的概念作了如下規(guī)定：如下規(guī)定：n合同合同：平等主體的自然人、法人、其他組織之：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。n合同法合同法：法律規(guī)范的總稱：法律規(guī)范的總稱2.2.中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法n合同法是由國家制定或認(rèn)可的調(diào)整平等主體的合同法是由國家制定或認(rèn)可的調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組

2、織之間設(shè)立、變更、終自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。n中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法于于19991999年年1010月月1 1日日起開始施行。起開始施行。3.3.合同的分類合同的分類n按按合同法合同法的基本分類：的基本分類：1515種種n買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，合同，建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委

3、托合同，行紀(jì)合同，居間管合同，倉儲合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同。合同。10.2 建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同n1 1 建設(shè)工程合同的概念和特征建設(shè)工程合同的概念和特征n2 2 建設(shè)工程合同的類型建設(shè)工程合同的類型n3 3 建設(shè)工程合同管理的基本原則建設(shè)工程合同管理的基本原則n4 4 建設(shè)工程合同的訂立程序建設(shè)工程合同的訂立程序n5 5 建設(shè)工程合同的內(nèi)容建設(shè)工程合同的內(nèi)容n6 6 建設(shè)工程合同的形式建設(shè)工程合同的形式n7 7 建設(shè)工程合同示范文本建設(shè)工程合同示范文本n8 8 違反建設(shè)工程合同的責(zé)任違反建設(shè)工程合同的責(zé)任n9 9 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止n10 10 合同糾

4、紛的處理合同糾紛的處理n11 11 建設(shè)工程合同的索賠建設(shè)工程合同的索賠1 1 建設(shè)工程合同的概念和特征建設(shè)工程合同的概念和特征n（1 1）概念）概念n建設(shè)工程合同是發(fā)包人支付工程價款，承包人進行建設(shè)工程合同是發(fā)包人支付工程價款，承包人進行工程建設(shè)的合同。合同雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中明工程建設(shè)的合同。合同雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中明確雙方的權(quán)利義務(wù)，以及違約時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。確雙方的權(quán)利義務(wù)，以及違約時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。n（2 2）特征）特征n合同主體的嚴(yán)格性合同主體的嚴(yán)格性n合同客體的特殊性合同客體的特殊性n合同履行的長期性合同履行的長期性n計劃和程序的嚴(yán)格性計劃和程序的嚴(yán)格性2 2 建設(shè)工程合同的

5、類型建設(shè)工程合同的類型n根據(jù)合同客體的性質(zhì)分類根據(jù)合同客體的性質(zhì)分類n建設(shè)工程可行性研究合同；建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同；建設(shè)建設(shè)工程可行性研究合同；建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同；建設(shè)工程監(jiān)理合同；建筑安裝和裝飾工程施工合同；勞務(wù)合同和工程監(jiān)理合同；建筑安裝和裝飾工程施工合同；勞務(wù)合同和技術(shù)服務(wù)合同；物資采購合同技術(shù)服務(wù)合同；物資采購合同n根據(jù)承發(fā)包的工程范圍分類根據(jù)承發(fā)包的工程范圍分類n建設(shè)工程總承包合同；建設(shè)工程承包合同；建設(shè)工程分包合建設(shè)工程總承包合同；建設(shè)工程承包合同；建設(shè)工程分包合同同n根據(jù)合同價款的確定方式分類根據(jù)合同價款的確定方式分類n總價合同、單價合同、成本酬金合同總價合同、單價合同、成

6、本酬金合同3 3 建設(shè)工程合同管理的基本原則建設(shè)工程合同管理的基本原則n（1 1）符合法律法規(guī)的原則）符合法律法規(guī)的原則n（2 2）平等自愿的原則）平等自愿的原則n（3 3）公平原則）公平原則n（4 4）誠實信用的原則）誠實信用的原則n（5 5）等價有償?shù)脑瓌t）等價有償?shù)脑瓌t4 4 建設(shè)工程合同的訂立程序建設(shè)工程合同的訂立程序n（1 1）要約邀請）要約邀請n（2 2）要約）要約n（3 3）承諾）承諾（1 1）要約邀請）要約邀請n概念：概念：是指建設(shè)工程招標(biāo)人希望投標(biāo)人向是指建設(shè)工程招標(biāo)人希望投標(biāo)人向自己提出訂立建設(shè)工程合同建議的意思表示。自己提出訂立建設(shè)工程合同建議的意思表示。n目的：目的：為

7、了尋求訂立合同的最優(yōu)目標(biāo)和方為了尋求訂立合同的最優(yōu)目標(biāo)和方案及最佳人選，希望投標(biāo)人向自己提出訂立案及最佳人選，希望投標(biāo)人向自己提出訂立合同的建議。合同的建議。n方式：方式：建設(shè)工程招標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)公告或投建設(shè)工程招標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請。標(biāo)邀請。（2 2）要約）要約n概念：概念：是指建設(shè)工程投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件是指建設(shè)工程投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件向招標(biāo)人提出向招標(biāo)人提出訂立建設(shè)工程合同建議的意思訂立建設(shè)工程合同建議的意思表示。表示。n目的：目的：希望與招標(biāo)人訂立建設(shè)工程合同。希望與招標(biāo)人訂立建設(shè)工程合同。n方式：方式：投標(biāo)人編制和遞交投標(biāo)文件。投標(biāo)人編制和遞交投標(biāo)文件。（3 3）承諾）承諾n概念：概

8、念：指建設(shè)工程招標(biāo)人完全同意和接受指建設(shè)工程招標(biāo)人完全同意和接受中標(biāo)的投標(biāo)文件的意思表示。中標(biāo)的投標(biāo)文件的意思表示。n目的：目的：招標(biāo)人為了與中標(biāo)的投標(biāo)人訂立合招標(biāo)人為了與中標(biāo)的投標(biāo)人訂立合同。同。n方式：方式：招標(biāo)人定標(biāo)，發(fā)出中標(biāo)通知書。招標(biāo)人定標(biāo)，發(fā)出中標(biāo)通知書。5 5 建設(shè)工程合同的內(nèi)容建設(shè)工程合同的內(nèi)容 當(dāng)事人的名稱或姓名和場所當(dāng)事人的名稱或姓名和場所 標(biāo)的標(biāo)的 數(shù)量數(shù)量 質(zhì)量質(zhì)量 價款或報酬價款或報酬 履行期限、地點和方式履行期限、地點和方式 違約責(zé)任違約責(zé)任 解決爭議的方法（協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟）解決爭議的方法（協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟）6 6 建設(shè)工程合同的形式建設(shè)工程合同的形式

9、n（1 1）書面形式）書面形式n（2 2）口頭形式）口頭形式n（3 3）其他形式）其他形式（1 1）書面形式）書面形式n概念：概念：n指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）可以傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。n條件：條件：n第一，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式；第一，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式；n第二，當(dāng)事人約定采用書面形式的。第二，當(dāng)事人約定采用書面形式的。 （2 2）口頭形式）口頭形式n概念：概念：指當(dāng)事人只用語言為意思表示，指當(dāng)事人只用語言為意思表示，通過

10、對話方式確定相互之間權(quán)利和義務(wù)通過對話方式確定相互之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。關(guān)系的協(xié)議。n適用范圍：適用范圍：交易金額小、內(nèi)容簡單、交易金額小、內(nèi)容簡單、能夠及時結(jié)清的合同關(guān)系。能夠及時結(jié)清的合同關(guān)系。（3 3）其他形式）其他形式n公證形式公證形式: :當(dāng)事人約定。以國家公證機關(guān)對合同內(nèi)當(dāng)事人約定。以國家公證機關(guān)對合同內(nèi)容加以審查公證的方式訂立合同時所采取的一種合容加以審查公證的方式訂立合同時所采取的一種合同形式。同形式。n鑒證形式鑒證形式: :以國家合同管理機關(guān)對合同的真實性、以國家合同管理機關(guān)對合同的真實性、合法性進行審查而訂立合同的一種形式。合法性進行審查而訂立合同的一種形式。n批準(zhǔn)形式

11、批準(zhǔn)形式: :指法律規(guī)定某些類別的合同須經(jīng)國家主指法律規(guī)定某些類別的合同須經(jīng)國家主管機關(guān)批準(zhǔn)才能生效的一種合同形式。管機關(guān)批準(zhǔn)才能生效的一種合同形式。 n登記形式登記形式: :指當(dāng)事人依照法律規(guī)定，將合同提交主指當(dāng)事人依照法律規(guī)定，將合同提交主管機關(guān)等記而訂立合同的一種方式。管機關(guān)等記而訂立合同的一種方式。 7 7 建設(shè)工程合同示范文本建設(shè)工程合同示范文本n（1 1）概念）概念n合同示范文本是針對當(dāng)事人缺乏訂立合同的經(jīng)驗和合同示范文本是針對當(dāng)事人缺乏訂立合同的經(jīng)驗和相關(guān)的法律常識，由相關(guān)的法律常識，由建設(shè)部、國家工商總局和行業(yè)建設(shè)部、國家工商總局和行業(yè)協(xié)會制定協(xié)會制定，旨在指導(dǎo)合同當(dāng)事人訂立合

12、同的一種方，旨在指導(dǎo)合同當(dāng)事人訂立合同的一種方式。式。（2 2）分類）分類n建設(shè)工程施工合同文本建設(shè)工程施工合同文本n建設(shè)工程勘察合同文本建設(shè)工程勘察合同文本n建設(shè)工程設(shè)計合同文本建設(shè)工程設(shè)計合同文本n建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）nFIDICFIDIC合同文本合同文本8 8 違反建設(shè)工程合同的責(zé)任違反建設(shè)工程合同的責(zé)任n（1 1）概念）概念n指建設(shè)工程合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履指建設(shè)工程合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民行合同義務(wù)不符合約定時依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。事法律責(zé)任。（2 2）承擔(dān)違約責(zé)任的方式）承擔(dān)違約責(zé)任的

13、方式n繼續(xù)履行繼續(xù)履行n違反合同的當(dāng)事人不論是否承擔(dān)了賠償金或者違違反合同的當(dāng)事人不論是否承擔(dān)了賠償金或者違約責(zé)任，都必須根據(jù)對方的要求，在自己能夠履約責(zé)任，都必須根據(jù)對方的要求，在自己能夠履行的條件下，對合同未履行的部分繼續(xù)履行。行的條件下，對合同未履行的部分繼續(xù)履行。 n除外情形（除外情形（3 3種）種）n法律上或者事實上不能履行；法律上或者事實上不能履行；n債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高；債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高；n債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 n采取補救措施采取補救措施 n指我國民法通則和合同法中所確定的，在當(dāng)事人指我國民法通則

14、和合同法中所確定的，在當(dāng)事人違反合同的事實發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或者擴違反合同的事實發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或者擴大，而由違反合同一方依照法律規(guī)定或者約定采大，而由違反合同一方依照法律規(guī)定或者約定采取的修理、更換、更新制作、退貨、減少價格或取的修理、更換、更新制作、退貨、減少價格或者報酬等措施，以給權(quán)利人彌補或者挽回?fù)p失的者報酬等措施，以給權(quán)利人彌補或者挽回?fù)p失的責(zé)任形式。采取補救措施的責(zé)任形式，主要發(fā)生責(zé)任形式。采取補救措施的責(zé)任形式，主要發(fā)生在質(zhì)量不符合約定的情況下。在質(zhì)量不符合約定的情況下。n賠償損失賠償損失 n損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損

15、失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合合同一方訂立合同時預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同可能造成的損失。同可能造成的損失。 n支付違約金支付違約金 n當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失額的賠償辦法。產(chǎn)生的損失額的賠償辦法。 9 9 合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止 （1 1）合同變更）合同變更n 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或者尚未完全當(dāng)事人對已

16、經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，進行修改或補充所達(dá)成的協(xié)議。履行的合同，進行修改或補充所達(dá)成的協(xié)議。 （2 2）有關(guān)合同變更法律規(guī)定）有關(guān)合同變更法律規(guī)定n僅指合同內(nèi)容和客體的變更，不包括合同主體的變更。僅指合同內(nèi)容和客體的變更，不包括合同主體的變更。n建設(shè)工程合同的變更是通過工程簽證來加以確認(rèn)的，實建設(shè)工程合同的變更是通過工程簽證來加以確認(rèn)的，實際上就是工程承發(fā)包雙方在施工過程中對支付各種費用、際上就是工程承發(fā)包雙方在施工過程中對支付各種費用、順延工期、賠償損失等事項所達(dá)成的補充協(xié)議。經(jīng)雙方順延工期、賠償損失等事項所達(dá)成的補充協(xié)議。經(jīng)雙方書面確認(rèn)的工程簽證，將成為工程結(jié)算或

17、工程索賠的依書面確認(rèn)的工程簽證，將成為工程結(jié)算或工程索賠的依據(jù)。據(jù)。 （3 3）合同的轉(zhuǎn)讓（主體變更）合同的轉(zhuǎn)讓（主體變更）n合同轉(zhuǎn)讓是指合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部合同轉(zhuǎn)讓是指合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為?；虿糠洲D(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。 n債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利n合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。給第三人的行為。 n三種情形不得轉(zhuǎn)讓三種情形不得轉(zhuǎn)讓n根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；n根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；n依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。n

18、債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù) 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的情況。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三情況。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的必須經(jīng)債權(quán)人的同意，否則，這種轉(zhuǎn)移不發(fā)生人的必須經(jīng)債權(quán)人的同意，否則，這種轉(zhuǎn)移不發(fā)生法律效力。法律效力。n權(quán)利和義務(wù)同時轉(zhuǎn)讓權(quán)利和義務(wù)同時轉(zhuǎn)讓 當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 （4 4）合同的終止）合同的終止n概念：概念：指合同當(dāng)事人雙方依法使相互間的權(quán)利義指合同當(dāng)事人雙方依法使

19、相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。務(wù)關(guān)系終止。n合同終止的原因合同終止的原因n債務(wù)已經(jīng)按照約定履行債務(wù)已經(jīng)按照約定履行n合同解除合同解除 約定解除約定解除法定解除法定解除法定解除法定解除n因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；n在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；n當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍然未履行；期限內(nèi)仍然未履行；n當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為

20、致使不能實現(xiàn)合同目的；使不能實現(xiàn)合同目的；n法律規(guī)定的其他情形。法律規(guī)定的其他情形。10 10 合同糾紛的處理合同糾紛的處理（1 1）合同糾紛概念：）合同糾紛概念：是指在合同履行中雙方當(dāng)事人對權(quán)利和是指在合同履行中雙方當(dāng)事人對權(quán)利和義務(wù)所發(fā)生的爭執(zhí)，或稱爭議。義務(wù)所發(fā)生的爭執(zhí)，或稱爭議。（2 2）合同糾紛的處理方式）合同糾紛的處理方式 和解（協(xié)商）和解（協(xié)商） 調(diào)解調(diào)解 仲裁仲裁 訴訟訴訟 n和解：和解：n指合同糾紛發(fā)生后，由合同當(dāng)事人就合同爭議的問指合同糾紛發(fā)生后，由合同當(dāng)事人就合同爭議的問題進行磋商，雙方都做出一定的讓步，在彼此都認(rèn)題進行磋商，雙方都做出一定的讓步，在彼此都認(rèn)為可以接受的基

21、礎(chǔ)上達(dá)成和解協(xié)議的方式。為可以接受的基礎(chǔ)上達(dá)成和解協(xié)議的方式。n調(diào)解：調(diào)解：n指合同當(dāng)事人自愿將合同爭議提交給一個第三者，指合同當(dāng)事人自愿將合同爭議提交給一個第三者，在第三者的主持下進行協(xié)商的方式。在第三者的主持下進行協(xié)商的方式。仲裁仲裁n（1 1）概念：）概念： 仲裁亦稱仲裁亦稱“公斷公斷”，是當(dāng)事人雙方在爭議，是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，并負(fù)有自動履行議交給第三者作出裁決，并負(fù)有自動履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。義務(wù)的一種解決爭議的方式。 n（2 2）仲裁的原則：）仲裁的原則： 自愿；公平合理；依法獨立；一

22、裁終局制；自愿；公平合理；依法獨立；一裁終局制；仲裁協(xié)議仲裁協(xié)議n（1 1）仲裁協(xié)議的類型）仲裁協(xié)議的類型n 當(dāng)事人在爭議發(fā)生前訂立，表示愿意將將來發(fā)當(dāng)事人在爭議發(fā)生前訂立，表示愿意將將來發(fā)生的爭議提交仲裁機構(gòu)解決的協(xié)議。生的爭議提交仲裁機構(gòu)解決的協(xié)議。n 當(dāng)事人在爭議發(fā)生后訂立，表示愿意將合同爭當(dāng)事人在爭議發(fā)生后訂立，表示愿意將合同爭議提交仲裁機構(gòu)解決的協(xié)議。議提交仲裁機構(gòu)解決的協(xié)議。n（2 2）仲裁協(xié)議的內(nèi)容）仲裁協(xié)議的內(nèi)容n 請求仲裁的意思表示；請求仲裁的意思表示；n 仲裁事項；仲裁事項；n 選定的仲裁委員會。選定的仲裁委員會。 訴訟訴訟n指當(dāng)事人為了解決合同糾紛而依法向人民法指當(dāng)事人為

23、了解決合同糾紛而依法向人民法院提出請求的訴訟行為。院提出請求的訴訟行為。n注意：注意：n仲裁和訴訟只能選擇一種，即選擇了仲裁就仲裁和訴訟只能選擇一種，即選擇了仲裁就不能再選擇訴訟。（不能再選擇訴訟。（一裁終局制一裁終局制）11 11 建設(shè)工程合同的索賠建設(shè)工程合同的索賠n一、概述一、概述n二、索賠程序二、索賠程序n三、案例分析三、案例分析 一、概述一、概述n1 1、索賠的含義、索賠的含義 n索賠是當(dāng)事人在合同實施過程中，根據(jù)法律、合同索賠是當(dāng)事人在合同實施過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例，對并非由于自己的過錯，而是由于應(yīng)規(guī)定及慣例，對并非由于自己的過錯，而是由于應(yīng)由合同對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的

24、，且實際發(fā)生了由合同對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的，且實際發(fā)生了損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予經(jīng)濟或時間上的補償要求。損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予經(jīng)濟或時間上的補償要求。n2 2、索賠的特征、索賠的特征n索賠是雙向的。索賠是雙向的。 n只有實際發(fā)生了經(jīng)濟損失或權(quán)利損害，一方才能向只有實際發(fā)生了經(jīng)濟損失或權(quán)利損害，一方才能向?qū)Ψ剿髻r。對方索賠。n索賠是一種未經(jīng)確認(rèn)的單方行為。索賠是一種未經(jīng)確認(rèn)的單方行為。3 3、索賠的起、索賠的起因因 （1 1）合同風(fēng)險分擔(dān)不均）合同風(fēng)險分擔(dān)不均 （2 2）施工條件變化）施工條件變化 （3 3）工程變更）工程變更 （4 4）工期拖延）工期拖延 （5 5）業(yè)主違約）業(yè)主違約 （6 6）合

25、同缺陷）合同缺陷 （7 7）國家法令的變更）國家法令的變更4 4、我國工程索賠的現(xiàn)狀、我國工程索賠的現(xiàn)狀( (了解了解) )n索賠意識薄弱，對索賠及索賠管理的重要性索賠意識薄弱，對索賠及索賠管理的重要性沒有足夠的認(rèn)識，也沒有引起足夠的重視。沒有足夠的認(rèn)識，也沒有引起足夠的重視。n對索賠概念普遍存在模糊認(rèn)識甚至錯誤認(rèn)識。對索賠概念普遍存在模糊認(rèn)識甚至錯誤認(rèn)識。n索賠專門人才缺乏。索賠專門人才缺乏。n索賠經(jīng)驗及索賠實例資料貧乏。索賠經(jīng)驗及索賠實例資料貧乏。5 5、索賠的分類、索賠的分類n（1 1）按索賠當(dāng)事人分類）按索賠當(dāng)事人分類n承包商與業(yè)主間的索賠承包商與業(yè)主間的索賠 施工索賠施工索賠n承包商

26、與分包商間的索賠承包商與分包商間的索賠 n承包商與供貨商間的索賠承包商與供貨商間的索賠 商務(wù)索賠商務(wù)索賠n承包商與保險公司的索賠承包商與保險公司的索賠（2 2）按索賠的依據(jù)分類）按索賠的依據(jù)分類n合同內(nèi)索賠合同內(nèi)索賠n以合同條款為依據(jù)以合同條款為依據(jù)，在合同中有明文規(guī)定的索賠。在合同中有明文規(guī)定的索賠。n合同外索賠合同外索賠n一般難于直接從合同的某條款中找到依據(jù)一般難于直接從合同的某條款中找到依據(jù), ,但可以從但可以從對合同條件的合理推斷或同其他的有關(guān)條款聯(lián)系起對合同條件的合理推斷或同其他的有關(guān)條款聯(lián)系起來論證該索賠屬合同規(guī)定的索賠。來論證該索賠屬合同規(guī)定的索賠。n道義索賠道義索賠n無合同和法

27、律依據(jù)無合同和法律依據(jù), ,承包商認(rèn)為自己在施工中確定遭承包商認(rèn)為自己在施工中確定遭到很大損失到很大損失, ,要想得到優(yōu)惠性質(zhì)的額外付款要想得到優(yōu)惠性質(zhì)的額外付款, ,只有在只有在遇到通情達(dá)理的業(yè)主時才有希望成功。遇到通情達(dá)理的業(yè)主時才有希望成功。（3 3）按索賠目的分類）按索賠目的分類n工期索賠工期索賠：要求延長工期：要求延長工期n費用索賠費用索賠：要求經(jīng)濟補償：要求經(jīng)濟補償二、索賠程序二、索賠程序n承包人的索賠程序通?？煞譃橐韵聨讉€步承包人的索賠程序通常可分為以下幾個步驟：驟：n（1 1）發(fā)出索賠意向通知）發(fā)出索賠意向通知n（2 2）遞交索賠報告）遞交索賠報告n（3 3）工程師審核索賠報告

28、）工程師審核索賠報告n（4 4）施工索賠的解決）施工索賠的解決n（1 1）發(fā)出索賠意向通知）發(fā)出索賠意向通知n承包人應(yīng)在索賠事件發(fā)生后的承包人應(yīng)在索賠事件發(fā)生后的2828天天內(nèi)向工內(nèi)向工程師遞交索賠意向通知，聲明將對此事件程師遞交索賠意向通知，聲明將對此事件提出索賠。提出索賠。n（2 2）遞交索賠報告）遞交索賠報告 n索賠意向通知提交后的索賠意向通知提交后的2828天天內(nèi)，或工程師內(nèi)，或工程師可能同意的其他合理時間內(nèi)，承包人應(yīng)遞可能同意的其他合理時間內(nèi)，承包人應(yīng)遞送正式的索賠報告。送正式的索賠報告。（3 3）工程師審核索賠報告）工程師審核索賠報告n工程師審核承包人的索賠申請工程師審核承包人的索

29、賠申請n索賠成立條件索賠成立條件n事件已造成了承包人施工成本的額外支出，事件已造成了承包人施工成本的額外支出，或直接工期損失；或直接工期損失；n造成費用增加或工期損失的原因，按合同造成費用增加或工期損失的原因，按合同約定不屬于承包人的行為責(zé)任或風(fēng)險責(zé)任；約定不屬于承包人的行為責(zé)任或風(fēng)險責(zé)任；n承包人按合同規(guī)定的程序提交了索賠意向承包人按合同規(guī)定的程序提交了索賠意向通知和索賠報告。通知和索賠報告。n上述三個條件沒有先后主次之分，應(yīng)當(dāng)同上述三個條件沒有先后主次之分，應(yīng)當(dāng)同時具備。時具備。n（4 4）工程師與承包人協(xié)商補償）工程師與承包人協(xié)商補償n（5 5）工程師索賠處理決定）工程師索賠處理決定n工

30、程師收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)工程師收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后，資料后，于于2828天內(nèi)給予答復(fù)，天內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)。工程師在人進一步補充索賠理由和證據(jù)。工程師在2828天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作出進一步天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作出進一步要求，則視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可。要求，則視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可。n（6 6）業(yè)主審查索賠處理）業(yè)主審查索賠處理n當(dāng)工程師確定的索賠超過其權(quán)限范圍時，當(dāng)工程師確定的索賠超過其權(quán)限范圍時，必須報請業(yè)主批準(zhǔn)。必須報請業(yè)主批準(zhǔn)。n（7 7）承包人是否接受最終索賠處理）承包人是否接受最終索賠處理n承包人接受最終的索賠處

31、理決定，索賠事承包人接受最終的索賠處理決定，索賠事件的處理即告結(jié)束。如果承包人不同意，件的處理即告結(jié)束。如果承包人不同意，就會導(dǎo)致合同爭議。通過協(xié)商雙方達(dá)到互就會導(dǎo)致合同爭議。通過協(xié)商雙方達(dá)到互諒互讓的解決方案，是處理爭議的最理想諒互讓的解決方案，是處理爭議的最理想方式。如達(dá)不成諒解，承包人有權(quán)提交仲方式。如達(dá)不成諒解，承包人有權(quán)提交仲裁解決。裁解決。三、案例分析三、案例分析n【案例【案例1 1】n某汽車制造廠建設(shè)施工土方工程中，承包商在合同標(biāo)明某汽車制造廠建設(shè)施工土方工程中，承包商在合同標(biāo)明有松軟石的地方?jīng)]有遇到松軟石，因此工期提前有松軟石的地方?jīng)]有遇到松軟石，因此工期提前1 1個月。個月。

32、但在合同中另一未標(biāo)明有堅硬巖石的地方遇到更多的堅但在合同中另一未標(biāo)明有堅硬巖石的地方遇到更多的堅硬巖石，開挖工作變得更加困難，由此造成了實際生產(chǎn)硬巖石，開挖工作變得更加困難，由此造成了實際生產(chǎn)率比原計劃低得多，經(jīng)測算影響工期率比原計劃低得多，經(jīng)測算影響工期3 3個月。由于施工個月。由于施工速度減慢，使得部分施工任務(wù)拖到雨季進行，按一般公速度減慢，使得部分施工任務(wù)拖到雨季進行，按一般公認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)推算，又影響工期認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)推算，又影響工期2 2個月。為此承包商準(zhǔn)備提出個月。為此承包商準(zhǔn)備提出索賠。索賠。n問題問題1 1：該項施工索賠能否成立？為什么？：該項施工索賠能否成立？為什么？n問題問題2 2：在該索

33、賠事件中，應(yīng)提出的索賠內(nèi)容包括哪兩：在該索賠事件中，應(yīng)提出的索賠內(nèi)容包括哪兩方面？方面？答案：答案：n（1 1）該項施工索賠能成立。施工中在合同未）該項施工索賠能成立。施工中在合同未標(biāo)明有堅硬巖石的地方遇到更多的堅硬巖石，標(biāo)明有堅硬巖石的地方遇到更多的堅硬巖石，屬于施工現(xiàn)場的施工條件與原來的勘察有很屬于施工現(xiàn)場的施工條件與原來的勘察有很大差異，屬于甲方的責(zé)任范圍。大差異，屬于甲方的責(zé)任范圍。n（2 2）本事件使承包商由于意外地質(zhì)條件造成）本事件使承包商由于意外地質(zhì)條件造成施工困難，導(dǎo)致工期延長，相應(yīng)產(chǎn)生額外工施工困難，導(dǎo)致工期延長，相應(yīng)產(chǎn)生額外工程費用，因此，應(yīng)包括費用索賠和工期索賠。程費用，因此，應(yīng)包括費用索賠和工期索賠。 【案例【案例2 2】n某建筑公司（乙方）于某年某建筑公司（乙方）于某年4 4月月2020日與某廠（甲方）日與某廠（甲方）簽訂了修